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文档简介
1、担保方式分为保证、抵押(不动产、登记)、质押(动产、权利,转 移)、留置和定金几种,其中保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行 债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。民法通则第 81 条 第 1 款规定:“保证人履行债务后,有权向债务人追偿。 ”担保法第 31 条规定,保证 人承担保证责任后,有权向债务人追偿。保证人的追偿权指的是保证人在承担 保证责任后,可以向主债务人请求偿还的权利。无论是一般保证还是连带保 证,如果保证人承担了保证责任,都有权向主债务人追偿。追偿权的范围大体 包括:( 1)为履行保证债务所支付的财产;(2)为履行保证义务所支付的其他费用;( 3)各种费用的利
2、息;( 4)保证人为履行保证义务而受到的损失。按照民法规定及其法理,保证人与主债务人之间是一种委托关系,求偿权 的成立必须具备如下要件:第一,保证人有清偿被保证债务的保证行为。保证人在对债权人承担保证 责任前,对债务人有未来追偿权,保证人以清偿债务、提存、抵销等方法代债 务人向债权人清偿之后,保证人的未来追偿权转化为既得追偿权。债务人自己 清偿其债务,不发生保证人追偿权;因保证人努力使债权人免除债务人的债 务,同样不发生保证人追偿权;但债权人将保证人担保债权赠予保证人从而免 除债务人债务时,保证人则取得代位权有向债务人追索的权利。第二,保证人 的清偿行为使债务人对债权人的债务责任得以免除。债务
3、人对债权人的清偿责 任,因保证人的清偿行为部分或全部消灭的,保证人在清偿范围内可行使追偿 权。第三,保证人承担保证责任无过失,没有赠与的意思。保证人的清偿行为 如有过失,在债务人因其过失清偿行为所损失的利益范围,不仅非基于债务人 的委托而非清偿行为的保证人无追偿权,而且基于债务人的委托而为的清偿行 为的保证人也无追偿权。保证人的追偿权在性质上为债权请求权,应当受诉讼时效的限制保证人的追偿权因为保证责任的承担而发生,属于新成立的权利,因而应 当单独适用诉讼时效。限制保证人追偿权的时效,包括诉讼时效和仲裁时效。 担保法对保证人追偿权应当适用的时效未作规定,但最高人民法院关于 担保法若干问题的解释第
4、 42条第 2 款规定:“保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效,自保证人向债权人承担责任之日 起开始计算。 ”因此,保证人的追偿权的诉讼时效实际上是适用民法通则以 及其他有关法律所规定的时效的,即保证人追偿权的诉讼时效自保证人向债权 人承担保证责任之日起 2 年届满。不同点定义:抵押权,是指债权人对于债务人或者第三人不移转占有而提供担保的财 产,在债务人不履行债务时,得就该财产的价值优先受偿的权利。留置权,是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产,债务人不按照合 同约定的期限履行债务时,债权人有权留置该动产,并依照法律的规定将动产 折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿的权利。质权,是指债务人或者
5、第三人将其动产或财产权利证书转移给债权人占 有,以之作为债务的担保,债务人不履行债务时,债权人有权就该动产或财产 权利的价值优先受偿的权利。特征:抵押权1、抵押权是从属于债权的担保物权,是就抵押物卖得的价金优先受偿的权 利。2、抵押权不移转抵押物的占有。3、抵押权具有物上代位性。4、抵押权人在全部债权受清偿前,可就抵押物的全部行使其权利5、标的物是动产也可以是不动产。留置权1、留置权具有从属性。2、留置权具有不可分性。3、留置权是法定的担保物权。4、留置权的标的物只能是动产。质权1、质权的设定必须移转占有,以某些特定财产作质物时,还必须依法办理 登记手续。2、质权的标的物主要为动产或权利,不包
6、括不动产。3、质权具有物上代位性、从属性和不可分性。标的物抵押权的标的物为不动产、不动产用益物权和动产 ;质权的标的物为动产和 除不动产用益物权外的其他财产权利,包括债权、股权、知识产权等财产权利 留置权的标的物仅为动产。抵押权和质权两种担保物权的标的物在动产上有交 叉。于动产上成立的担保物权究竟为抵押权或质权,以债权人是否占有标的物 为区别。留置权的动产是债权人已经合法占有的债务人的动产。债权人留置的动 产,应当与债权属于同一法律关系,但企业之间留置的除外。成立和保持要件除签订抵押合同外,抵押权的成立原则上以抵押登记为条件 ;抵押权的成立 不以抵押物的交付为条件 ;抵押权的保持也不以抵押权人
7、占有抵押物为条件 ;经登 记成立的抵押权,以登记记载的存在为其保持的条件,注销登记即意味着登记 的抵押权不复存在。债权人留置的动产,不需要签订留置合同,在留置条件具 备时,即可进行留置,不能违反公共秩序与善良风俗,不能与债权人的义务向 抵触,合同中没有相反约定。质权的成立,除签订质押合同外,须出质人依质 押合同的约定将质物交债权人占有 仅订立质押合同而不依质押合同的约定移转 质物的,不能成立质权 ;质权人丧失对质物的占有即引起质权的消灭。优先效力通说:同一标的物上留置权 抵押权 质权抵押权与留置权1、先抵后留即抵押物被留置。无论抵押权登记与否,也无论留置权人是否知道留置物 已存在抵押权的事实,
8、留置权优先于抵押权。2、先留后抵即留置物被抵押。依抵押权设定人的不同分为两种情况 : 一种是动产所有人在留置权发生后又以留置物为他人设定抵押权。先发生 的留置权优先于后发生的抵押权,不论后设定的抵押权登记与否。另一种是留 置权人以其占有的留置物向善意第三人设定的抵押权,后成立的抵押权优先于 留置权,这种情形与质押物被质权人抵押的情形相似。留置权人不是将留置物 变现,而是在留置物上设定抵押,其行为意味着将留置权放在较抵押权次要的 位置,债务人 (留置权人 )的权利不能优于债权人 (抵押权人 )的权利,故此时,后 成立的抵押权优先于留置权。3、同时质、留物权法第 239 条:“同一动产上已设立抵押
9、权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受 偿。”质权与留置权1、先质后留即在质物上设定留置权。一是债权人在取得动产质权后,又基于其他法律 关系对质物加工、修理等原因而对该财产享有留置权。这种情况,原则上留置 权优先,但在不损害第三人利益的情况下,权利人可以选择哪一权利行使,因 为此时质权人和留置权人的身份是重合的。二是债权人在取得动产质权后,为 保存质物等原因,将质物交给他人加工、修理、保管,在无力支付费用的情况 下,他人取得留置权。这种情况,留置权优先。2、先留后质即在留置物上设定质权。一是留置权人在取得留置权后,又将留置物出 质。如前述留置权人 “先留后押 ”,第三人善意取得抵押权情形
10、,质权的效力优 先于留置权。二是留置权成立后,动产所有人为担保同一债权人的其他债权又 以该留置物为其设定质权。这种情况与先质后留的第一种情况处理相同。3、同时质、留物权法第 239 条:“同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受 偿。”抵押权与质权 即一动产上同时存在抵押权和质权 1、先押后质如先设立抵押权并经登记,抵押权效力优先。如先设立的抵押权没有登 记,后设立的质权效力优先 在先的抵押权因未登记而不具有对抗效力,不能对 抗在后的质权 。2、先质后押 出质人先设定质权又以质物作抵押,如后设立的抵押权没有登记,质权的 效力当然优先于抵押权,因为此时抵押权本身设定在后,且对质权无对抗力。 如后设立的抵押权经过登记,登记了的抵押权的效力优先。3、同时质、押 动产抵押权的登记与质物的转移占有同时发生,权利同时设立,效力平等,顺序相同,按照各自担保的债权比例受偿。没有登记的动产抵押权因欠缺 对
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