民法期末考试重点(重点复习)

1、1 .保证：是指债务人以外的第三人作保证人担保债务人履行债的制度.2 .附条件的法律行为：具体是指在法律行为中指定一定的条件,把该条件的成就或发生或不成就或不发生作为法律行为效力的发生或终止的根据.3 .附期限的法律行为,具体是指在法律行为中指明一定的期限,把期限的到来作为法律行为生效或终止的依据.4 .隐私权,是指自然人享有的私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护,不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利.5 .监护：是指对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度.6 .形成权：是指当事人一方可以依自己的意思表示使法律关系发生变动的权利,如追认权、撤销权

2、、抵销权等.7 .抗辩权：是指对抗请求权的权利.抗辩权依其行使的法律效果得区分为永久抗辩权和延期抗辩权.8 .请求权：是指得请求他人为一定行为或不为一定行为的权利,如债权的请求权、与绝对权保护相关的请求权等.9 .诉讼时效制度,又称消灭时效制度,是指权利人不行使权利经过法定期间,即发生权利成效减损法律效果的制度.10 人格权：是指民事主体依法固有为维护自身独立人格所必备的,以人格利益为客体的权利.11 .无权代理,是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为.12 .合伙：是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织.13 .法人：是具有民事权利水平和

3、民事行为水平,依法独立享有民事权利和承当民事义务的组织.这种组织既可以是人的结合团体,也可以是依特殊目的所组织的财产.14 .自然人民事行为水平,是指自然人能够独立通过意思表示,进行民事行为的水平.法人的民事行为水平,是法人以自己的独立意志进行民事行为的水平.1.第一,合伙企业承当无限责任,法人企业承当有限责任,以注册资本为限.第二,分成比例不同第三,公司性质不同.一合伙的概念和特征合伙是指两个以上的人为了共同的经济目的,根据共同协议组成的联合体.合伙具有以下特征：1、合伙是根据共同协议组成的联合体；2、合伙是独立从事经营活动的联合体；3、合伙人共同出资,共同经营；4、合伙是合伙人共享收益、共

4、担风险并对合伙债务承当连带无限责任的组织.二法人的概念法人是具有民事权利水平和民事行为水平,依法独立享有民事权利、承当民事义务的组织.二、法人的条件一依法成立1、根据法律规定或行政命令设立2、经过核准登记设立二有必要的独立财产法人财产由两局部构成：1、出资者的出资财产；2、经营积累的财产.三有自己的名称、组织机构和场所法人的组织机构称为法人的机关.其通常包括三局部：1 .意思机关,即法人的权力机关与决策机关如公司企业法人的股东大会；2 .执行机关,即执行法人意志,代表法人对外参加民事活动的机关如公司的董事或董事会3 .监督机关,即监督法人依章程及法律规定进行活动的机关如公司的监事或监事会.不同

5、的法人组织,其组织机构有所不同,但代表法人对外活动的执行机关,是任何法人组织必不可少的.法人组织的场所是其从事生产经营活动或其他活动的固定地点.法人的主要办事机构所在地为法人的住所.四能够独立承当民事责任1 .法人的独立责任法人的独立责任是指法人必须用自己的全部财产独立承当民事责任.2 .法人投资者的有限责任有限责任是指法人的投资者对于法人的债务,仅以其投资额为限承当清偿责任,亦即法人的投资者仅以其投资局部的财产,对法人的经营活动承当风险.当法人因其全部财产缺乏以清偿到期债务而破产时,法人的投资者对法人不能清偿的债务不承当清偿责任.的内心意思以一定方2 .意思表示的特征：意思表示属于民事行为的

6、核心要素,是指表意人将其期望发生某种法律效果式表现于外部的行为.意思表示的构成要素,即意思表示的构成成分.3 .人格权是作为民事主体必备的、以人格利益为内容,并为法律所成认和保护的民事权利.人格权不等于人格尊严,人身权利只是人格权的一局部.一般人格权,是指民事主体全部人格利益为标的的总括性权力,主要包括人格尊严权、自由权和平等权.人格权具体包括：生命权、身体权、健康权、人身自由权、隐私权、名誉权、荣誉权、名称权、姓名权、肖像权、身份权、配偶权等等.人格权的特点有：1人格权是一种原始的权利,是与生俱来的.在这一点,人格权与权利水平一样,始于出生、终于死亡.就人格权说,无所谓权利的取得.在姓名权,

7、权利人对某一姓名取得姓名权,也许从命名时,从使用时,但仍要说他一出生就享有专用姓名的权利.2人格权是专属权,或一身专属权.人格权由权利人专有,不得让与或继承,也和权利水平一样,不得抛弃,也不得由他人代位行使.3人格权是绝对权,具排他性、对世性.人格权是可以对抗一切人的.人格权被侵害时,有像物权被侵害时一样的各种请求权.意义：人格权是民事权利中最根本的最重要的一种,由于人格权是直接与权利者权利主体的存在和开展相联系的.对人格权的侵害就是对权利者自身的侵害.所以它在民事权利体系中应该居于首位.所以人格权是以权利者的人格的利益为客体保护对象的民事权利.对人格的利益的认定,随着时代的开展逐步深入,人格

8、利益的范围日益扩大,人格权的内容也日益丰富.4 .侵权行为与犯罪行为具有一定的联系,这种联系表现在侵权行为有时与犯罪行为竞合,即一行为既是侵权行为,同时又是犯罪行为.如杀人行为、伤人行为、盗窃行为等,它们既是民法上的侵权行为,同时又可能构成刑法上的犯罪.但侵权行为毕竟不同于犯罪行为,侵权行为主要是对民事权利的侵害,犯罪行为那么主要表现为对社会秩序和公共利益的损害；侵权行为的后果主要是以财产责任为主的民事责任,犯罪行为的后果主要是以自由刑或生命刑为主的刑事责任.5 .一般侵权行为的构成要件：1侵校仃为是福工世人1江收空的灯为侵权行为首先表现为侵害他人的合法权益.这种合法权益表现为民事主体依法享有

9、的人身权、物权、知识产权、继承权等.这里应指出的是,侵权行为主要是侵害私权,亦即是对私人利益的侵害.至于其行为的具体表现形式,可以是作为,也可能是不作为.2.侵权行为的构成一般以主观上存在过错为前梃一般情况下,致人损害的行为是否为侵权行为,要看行为人主观上是否有过错,有过错那么构成侵权行为,无过错那么不是侵权行为.之所以这样,主要是考虑到行为人的主观心态,以使有过错者承当其过错责任.当然,在法律有特殊规定的情况下,行为人主观上没有过错也可能构成侵权行为.3.侵权行为是应当承当民事责任的行为侵权行为与民事责任是紧密联系在一起的,为了制裁侵权行为并补偿受害人的损失,法律要求侵权者承当相应的民事责任

10、.民事责任是法律责任的一种,其主要目的是弥补受害人因侵权行为所致的损失.侵权行为的行为人一般以承当民事责任为主要责任形式.但当侵权行为与犯罪行为竞合时,也可能要承当刑事责任.6 .饲养动物致人损害的民事责任?民法通那么?第127条规定：饲养的动物造成他人损害,动物的饲养人或者治理人应当承当民事责任,由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者治理人不承当民事责任；由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承当民事责任.一饲养动物的界定根据?民法通那么?第127条规定,饲养的动物应具备以下条件：1、依其自身特性,有对他人的人身、财产造成损害可能性.2、为特定的人饲养和治理.二责任要件根据?民法通那么?

11、第127条规定,动物致人损害的责任属于无过错责任.其责任构成要件是：1、有动物致人损害的事实.2、责任者动物的饲养人、治理人.三抗辩事由1、第三人的过错如果损害的发生是由于第三人的过错造成的,应当由第三人承当赔偿责任.第三人的过错一般表现为挑逗、唆使动物伤人,毁坏平安设施、警戒标志致使动物致人损害.2、受害人的过错如果损害的发生完全是由受害人的过错引起的,那么可免除饲养人、治理人的责任.如果受害人的过错只是引起损害发生的局部原因,那么不能全部免除饲养人治理人的责任,而只能减轻其责任过失相抵7 .高度危险作业致人损害的民事责任一高度危险作业的范围从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输

12、工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的,应当承当民事责任；如果能够证实损害是由受害人成心造成的,不承当民事责任.二责任要件高度危险作业致人损害责任的构成要件是：1、行为人所从事的是高度危险作业；2、损害是由高度危险作业造成的.三抗辩事由1、受害人的成心2、关于不可抗力3、关于受害人的过失8.一、代理的概念民法上的代理,是指代理人在代理权限范围内,以被代理人名义与第三人为民事法律行为,从而对被代理人直接发生权利义务的行为.二、代理的法律特征一代理人必须以被代理人的名义进行代理活动二代理人所代理的行为必须是民事行为三代理人在代理权限范围内独立为意思表示四代理人活动的法律效果直接归属于被代理

13、人三、代理的种类1 .法定代理、指定代理与委托代理2 .一般代理与特别代理3 .单独代理与共同代理4 .本代理与再代理9 .民法的根本原那么：在我国现行的民事立法上,成认了平等原那么、私法自治原那么、公平原那么、老实信用原那么以及公序良俗原那么.所谓平等原那么,也称为法律地位平等原那么.平等原那么集中反映了民事法律关系的本质特征,是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志,它是指民事主体享有独立、平等的法律人格,其中平等以独立为前提,独立以平等为归宿.私法自治原那么,又称意思自治原那么,是指法律确认民事主体得自由地基于其意志去进行民事活动的根本准那么.私法自治原那么强调私人相互间的法律关系应取

14、决于个人的自由意思,从而给民事主体提供了一种受法律保护的自由.当然,私法自治原那么不是绝对的,民法所确认和保证的自由也不是不受限制的自由.得以限制民事主体自由的足够充分且正当的理由就是国家利益和社会公共利益.公平原那么是进步和正义的道德观在法律上的表达,对于弥补法律规定的缺乏和保证私法自治原那么的实现,具有重要意义.公平原那么包括两层含义：一是立法者和裁判者在民事立法和司法的过程中应维持民事主体之间的利益均衡；二是民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动,以维持当事人之间的利益均衡.老实信用,要求处于法律上特殊联系的民事主体应忠诚、守信,做到谨慎维护对方的利益、满足对方的正当期待、给对方提

15、供必要的信息等.我国?民法通那么?将老实信用原那么规定为民法的一项根本原那么,具有适用于全部民法领域的效力.老实信用原那么作为一般条款,对当事人的民事活动起着指导作用,确立了当事人以善意方式行使权利、履行义务的行为规那么,如果当事人行使权利违背老实信用原那么的要求,即构成权利的滥用.公序良俗是公共秩序和蔼良风彳的合称,包括两层含义：一是从国家的角度定义公共秩序；二是从社会的角度定义善良风俗.公序良俗原那么是现代民法一项重要的法律原那么,是指一切民事活动应当遵守公共秩序及善良风俗.与老实信用原那么相仿,公序良俗原那么具有填补法律漏洞的成效.公序良俗原那么承当着维护国家利益和社会公共利益的使命,在

16、功能上构成了对私法自治原那么的限制.10 .一、民事责任的概念民事责任,是指民事主体因违反民事义务而依法所应当承当的责任.对民事责任的这一界定包含了三层意思：首先,民事责任的承当者民事责任主体必须是民事主体公民、法人或者其他组织；其次,违反民事义务是民事主体承当民事责任的前提；最后,民事责任的法律依据是民事实体法.二、民事责任的特征一民事责任主体与相对主体之间的地位平等二民事责任主要是财产责任三民事责任具有补偿性、恢复原状的性质四民事责任可因受害人依法处行使处分权而获得减免案例：1 .民通意见89条：共同共有人对共有财产享有共同的权利,承当共同的义务.在共同共有关系存续期间,局部共有人擅自处分

17、共有财产的,一般认定无效.但第三人善意、有偿取得该项财产的,应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失,由擅自处分共有财产的人赔偿.无权处分认定为无效,为保护其他财产共有人的权益；但假设是善意第三人有偿取得,该处分视为有效的,即：善意取得制度可以对抗无权处分,此时保护善意第三人的利益和对交易平安的保护.由此,我国正式确立了善意取得制度.原那么上,共同共有财产之处分应由全体共有人共同为之；假设局部共有人擅自处分的,构成无权处分行为,为效力待定行为；但假设第三人有偿、善意,应保护第三人利益.2 .付某是小强7岁到父亲,小强平常淘气,经常破坏别人家的财物,有一天受到肖某的唆使将别人的镜子打碎.答：

18、1第一百三十三条无民事行为水平人、限制民事行为水平人造成他人损害的,由监护人承当民事责任.监护人尽了监护责任的,可以适当减轻他的民事责任.有财产的无民事行为水平人、限制民事行为水平人造成他人损害的,从本人财产中支付赔偿费用.缺乏局部,由监护人适当赔偿,但单位担任监护人的除外.由于小强7岁,是完全无民事行为水平人.平常小强的侵权行为应当由他多父母承当民事责任.2|48教唆、帮助他人实施侵权行为的人,为共同侵权人,应当承当连带民事责任.教唆、帮助无民事行为水平人实施侵权行为的人,为侵权人,应当承当民事责任.教唆、帮助限制民事行为水平人实施侵权行为的人,为共同侵权人,应当承当主要民事责任.此次打碎玻

19、璃应由肖某承当责任,肖某为侵权人.3.1995年周某女在丈夫去世后与刘某男结婚,一直遭到刘某小刘的反对,1998年刘某患精神病,1999年刘某去世,儿子小刘要求法院判定他治理父亲所有财产,并以父亲刘某的身份请求法院判决与周某离婚.答：1刘某财产应由配偶周某保管.2小刘因不是主张自己的权利,故不能以其父亲的名义提出与周某离婚的请求.4.无因治理是指无法定或约定义务,而为他人治理事务或提供效劳的行为.由于无因治理的发生,治理人对本人有治理费用的返还请求权,在双方之间发生债权债务关系,故无因治理是债发生的原因.1退还5000元.2主张800元无因治理过程中的费用5.1有人身性质的不能代理,是基于身份

20、关系的债务2不属于无权代理.无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为.无权代理经被代理人的追认可以产生代理的效果,但是不得代理的法律行为,即使有合法的委托也不行,主要是有人身属性的行为、违法行为或法律规定的合同约定的不得代理的行为.刑诉1 .级别管辖：是指各级人民法院审判第一审刑事案件的职权范围.2 .间接证据：是不能单独地直接的指明刑事案件主要事实,需要与其他证据相结合才能证实的证据.3 .侦查：是指公安机关、人民检察院在办理案件过程中,依照法律规定进行的专门调查工作和有关的强制性举措.4 .回避：是指侦查人员、检察人员

21、和审判人员,因与案件或案件的当事人具有某种利害关系或其他特殊关系,可能影响刑事案件的公正处理,而不得参加对该案进行的诉讼活动的一项诉讼制度.5 .立案管辖：是指人民法院、人民检察院和公安机关各自直接受理刑事案件的职权范围,也就是人民法院、人民检察院和公安机关之间,在直接受理刑事案件范围上的权限划分.6 .两审终审制：是指一个案件经过两级人民法院审判即告终结的制度,对于第二审人民法院作出的终审判决、裁定,当事人等不得再提出上诉,人民检察院不得根据上诉审程序提出抗诉.7 .逮捕：是指公安机关、人民检察院和人民法院,为预防犯罪嫌疑人或者被告人逃避侦查、起诉和审判,进行阻碍刑事诉讼的行为,或者发生社会

22、危险性,而依法剥夺其人身自由,将其羁押起来的一种强制举措.8 .上诉不加刑：是指第二审人民法院审判被告人一方上诉的案件不得以任何理由加重被告人刑罚的一项审判原那么.9 .审判公开：是指人民法院开庭审理案件的过程和判决的宣告,都公开进行,允许公民旁听,允许新闻界依法公开采访、公开报道.10 .无罪推定：简单地说是指任何人在未经证实和判决有罪之前,应视其无罪.因此,无罪推定所强调的是对被告人所指控的罪行,必须有充分、确凿、有效的证据.11指定辩护：是指对于没有委托辩护人的被告人,人民法院在法律规定的某些特殊情况下,为被告指定承当法律援助义务的律师担任其辩护人,协助被告人进行辩护.12 .不起诉：是

23、指人民检察院对公安机关侦查终结移送起诉的案件和自己侦查终结的案件进行审查后,依法作出不将案件交付人民法院审判的一种处理决定.13 .刑事拘留：是指公安机关、人民检察院在侦查过程中,在紧急情况下,依法临时剥夺某些现行犯或者重大嫌疑分子的人身自由的一种强制举措.二.简答1 .我国简易程序的特点：1只适用于基层人民法院审理的一审案件；2可以由审判员一人独任审判；3适用简易程序审理公诉案件,除人民检察院监督公安机关立案侦查的案件,以及其他人民检察院认为有必要派员出庭的案件外,人民检察院可以不派员出庭,但应当将全案卷宗、证据材料、起诉书一并移送人民法院.4送达起诉书至开庭审判的时间,不受刑事诉讼法第15

24、1条第二项规定的限制,且整个案件应当在受理后20日内审结.5庭审程序大为简化,但在判决宣告前仍然应当听取被告人的最后陈述意见.被告人自愿认罪,并对起诉书所指控的犯罪事实无异议的,法庭可以直接作出有罪判决.6人民法院一般当庭宣判.7发现案件不宜适用简易程序审理的,可以转为普通程序重新审理,审理期限应当以决定转为普通程序之日起计算.2 .刑事诉讼中的证实责任：1公诉案件中的证实责任主要由控诉方承当2控诉方对其指控的犯罪事实始终负有证明责任.3犯罪嫌疑人、被告人在一般情况下不负证实责任,亦即犯罪嫌疑人、被告人不承当证实自己无罪的责任.但有例外：第一,在自诉案件中,被告人如果提出了反诉,应当就反诉的事

25、实和主张,承当证实责任.第二,如果国家人员被指控为巨额财产来源不明罪的犯罪嫌疑人、被告人,那么其对明显超出自己合法收入的来源,应当承当证实其财产来源不明合法的责任.非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品,举证责任转移到犯罪嫌疑人、被告人身上.4关于人民法院职务上的证实责任.法院认定被告人有罪,对作出的有罪判决,应当承当案件事实清楚,证据确实、充分的职务证实责任.3 .根据?刑事诉讼法?第86条和第15条的规定,不应立案追究：1情节显著稍微、危害不大,不认为是犯罪的；2犯罪已过追诉时效期限的；3经特赦令免除刑罚的；4依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的；5犯罪嫌疑人、被告人死亡的；6其他法律规定免于追究刑事责任的.4 .中华人民共和国刑事诉讼法第六十一条公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子,如果有以下情形之一的,可以先行拘留:一正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发党的；二被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；三在身边或者住处发现有犯罪证据的；四犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；五有消灭、伪造证据或者串供可能的；