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文档简介
1、四、案例分析 案例一 : 某年 4 月 A 单位拟建办公楼一栋,工程地址位于已建成的 X 小区附近。A 单位就勘察任务与 B 单位签订了工程合同。合同规定勘察费 15 万元。该工程经过勘 察、设计等阶段于 10 月 20 日开始施工。施工承包商为 D 建筑公司。问题: 1、委托方 A 应预付勘察定金数额是多少?2、该工程签订勘察合同几天后,委托方 A 单位通过其他渠道获得 X 小区业 主 C 单位提供的 X 小区的勘察报告。 A 单位认为可以借用该勘察报告, A 单位即通知 B 单位不再履行合同。请问在上述事件中,哪些单位的做法是错误的?为什么? A 单位是 否有权要求返还定金?3、若 A 单
2、位和 B 单位双方都按期履行勘察合同, 并按 B 单位提供的勘察报 告进行设计与施工。但在进行基础施工阶段,发现其中有部分地段地质情况与勘察报告 不符,出现软弱地基,而在原报告中并未指出。此时 B 单位应承担什么责任?4、问题 3 中,施工单位 D 由于进行地基处理,施工费增加 20 万元,工期延 误 20 天,对于这种情况, D 单位应怎样处理?而 A 单位应承担什么责任?【答案】问题 1答案:委托方 A 单位应向 B 单位支付定金为: 15 万元*20%=3 万元。问题 2答案: A 单位和 C 单位的做法都是错误的。 A 单位不履行勘察合同,属违约行为; C 单 位应维护他人的勘察成果和
3、设计文件,不得擅自转让给第三方,也不得用于合同以外的 项目。而 C 单位将他人的勘察报告擅自提供给 A 单位,并用于合同外项目,这种作法 是错误的。委托方 A 单位不履行勘察合同,无权要求返还定金。问题 3答案:若勘察合同继续履行, B 单位完成勘察任务。对于因勘察质量低劣造成的损失, 应视造成损失的大小,减收或免收勘察费。问题 4答案:D 单位应在出现软弱地基后, 及时以书面形式通知 A 单位,同时提出处理方案或 请求 A 单位组织勘察、设计单位共同制定处理方案,并于 28 天内就延误的工期和因此 发生的经济损失,向 A 单位代表提出索赔意向通知,在随后的 28 天内提出索赔报告及 有关资料
4、。 A 单位应于 28 天内答复,或要求 D 单位进一步补充索赔理由和证据,逾期 不作答复, 视为默认。 由于变更计划, 提供的资料不准确而造成施工方案的窝工、 停工、 委托方 A 单位应按施工方 D 单位实际消耗的工作量增付费用。因此, A 单位应承担地 基处理所需的 20 万元,顺延工期 20 天。案例二 : 某厂房建设场地原为农田。按设计要求在厂房地坪范围内的耕植土应清 除,基础必须埋在老土层下 2.00m 处。为此,业主在“三通一平”阶段就委托土方施工 公司清除了耕植土并用好土回填压实至一定设计标高,故在施工招标文件中指出,施工2单位无需再考虑清除耕植土问题。某施工单位通过投标方式获得
5、了该项工程施工任务, 并与建设单位签订了固定价格合同。然而,施工单位在开挖基坑时发现,相当一部分基 础开挖深度虽已达到了设计标高,但仍未见老土,且在基坑和场地范围内仍由一部分深 层的耕植土和池塘淤泥等必须清除。问题: 1、在工程中遇到地基条件与原设计所依据的地质资料不符时,承包商应该怎么 办?2、对于工程施工中出现变更工程价款和工期的事件之后,甲乙双方需要注意哪些 时效性问题?3、根据修改的设计图纸,基坑开挖要加深加大,造成土方工程量增加,施工工 效降低。在施工中又发现了较有价值的出土文物, 造成承包商部分施工人员和机械窝工, 同时承包商为保护文物付出了一定的措施费用。请问承包商应如何处理此事
6、? 问题 1: 答:第一步,根据建设工程施工合同 (示范文本 )的规定,在工程中遇到 地基条件与原设计所依据的地质资料不符时,承包方应及时通知甲方,要求对原设计进 行变更。第二步,在建设工程施工合同文件规定的时限内,向甲方提出设计变更价款和工期顺 延的要求。甲方如确认, 则调整合同 ;如不同意,应由甲方在合同规定的时限内,通知乙 方就变更价格协商,协商一致后,修改合同。若协商不一致,按工程承包合同纠纷处理 方式解决。问题 2:答:承包商的要求合理。因为工程地质条件的变化,不是一个有经验的承包商 能够合理预见到的,属于业主风险。基础开挖加深加大必然增加费用和延长工期。问题 3:答:在出现变更工程
7、价款和工期事件之后,主要应注意:(1) 乙方提出变更工程价款和工期的时间 ;(2) 甲方确认的时间 ;(3) 双方对变更工程价款和工期不能达成一致意见时的解决办法和时间。问题 4: 答:一般情况下,可按工程变更处理,其处理程序参见问题 1 答案的第二步,也可以另 行委托施工。案例三: 若某工程各方关系如下:请依照国家法律分析:1)该关系图表达是否正确?为什么?2)画出你认为正确的关系图。不正确。因为 1 业主与专业分包商之间的连线不存在,业主与专业分包商没有直接的关 系,业主对专业分包商的管理,可以直接通过承包商; 2 监理与专业分包商之间的连线 也不存在,监理与专业分包商同样没有直接的关系,
8、监理对专业分包商的管理,可以直 接通过承包商; 3 依据建设工程委托监理合同,业主可委托监理代其对工程项目进行管 理,授权于监理,在授权范围内,监理可对承包商直接管理,因此监理与承包商之间存 在连线。案例四: 背景:某施工单位根据领取的某 2000 平方米两层厂房工程项目招标文件和 全套施工图纸,采用低报价策略编制了投标文件,并获得中标。该施工单位(乙方)于 2000年 5月 10日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工 期为 8 个月。甲方在乙方进入施工现场后,因资金紧缺,无法如期支付工程款,口头要 求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时,甲方发
9、现工程 质量有问题,要求返工。两个月后,返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程,应 按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期,加快施 工进度才出现了质量问题,因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺 延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺,承担违约责任。问题: 1、该工程采用固定价格合同是否合适? 2、该施工合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法律规范应如何处 理?问题 1:该工程采用固定总价合同是否合适? 答:因为固定总价合同适用于施工条件明确、工程量能够较准确计算、工期较短、技 术不太复杂、合同总价较低且风险不大的项目。该工程基本符合这些条件
10、,故采用固定 总价合同是合适的。问题 2:该施工合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法律规范应如何处理?答:根据中华人民共和国合同法和建设工程施工合同(示范文本)的有关规 定,建设工程合同应当采取书面形式, 合同变更亦应当采取书面形式。 若在应急情况下, 可采取口头形式,但事后应予以书面形式确认。否则,在合同双方对合同变更内容有争 议时,因口头形式协议无法举证,只能以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求 临时停工,乙方亦答应,是甲、乙双方的口头协议,且事后并未以书面的形式确认,所 以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议,对此只能以原书面合同规定为 准。 在施工期间,甲方因资
11、金紧缺要求乙方停工一个月,此时乙方应享有索赔权。乙方虽然 未按规定程序及时提出索赔,丧失了索赔权,但是根据民法通则之规定,在民事权 利的诉讼时效期内,仍享有要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程款, 应对停工承担责任, 故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失 ,工期顺延一个月。 工程 因质量问题返工,造成逾期交付,责任在乙方,故乙方应当支付逾期交工一个月的违约 金,因质量问题引起的返工费用由乙方承担。案例五: 某建设项目施工,业主与承包商签定了施工合同,合同约定:业主负责设备采 购,承包商负责安装;若业主原因导致承包商人员窝工,按 18元/ 工日补偿;设备闲置 按下列标准补偿:自卸汽
12、车( 5吨),单价 318元/台班,按 60%补偿;自卸汽车( 8吨), 单价 458 元/ 台班,按 50%补偿;大型起重机,单价 1060元/ 台班,按 60%补偿。施工中 发生了以下事件:事件 1:土方填筑时,发现取土区的土壤含水量过大,必须经晾晒后才能填筑,增 加费用 3 万元,工期延误 10 天。事件 2:基坑开挖深度 3 米,施工组织设计中考虑放坡系数 0.3 (工程师已批准)。 乙方为避免坑壁塌方,开挖时加大了放坡系数,使开挖量增加导致费用超支 1 万元,工 期延误 3 天。事件 3:承包商在主体钢结构吊装安装阶段发现钢筋混凝土结构上缺少相应的预埋 件,经查实是由于土建施工图纸遗
13、漏该预埋件的错误所致,返工处理后,增加费用 2 万 元,工期延误 8 天。事件 4:业主采购的设备没有按计划到场, 施工受到影响, 承包商一台大型起重机、2台自卸车( 5 吨、8吨各一台)闲置 5天,工人窝工: 86 个工日,工期延误 5 天。事件 5:某分项工程由于业主提出设计变更,经确认只增加费用 2 万元。 上述事件发生后,承包商及时向业主、工程师提出索赔要求。问题:(1)分析以上事件中工程师是否应批准承包商的索赔要求?为什么?(2)工程师应批准的索赔金额是多少元?工期延期是多少天?(1)分析以上事件中工程师是否应批准承包商的索赔要求?为什么? 答:以上事件中:事件 1 由承包商承担增加
14、的费用和工期,承包商在施工前就应对土壤 水分进行勘察,土方填筑时,发现取土区的土壤含水量过大,索赔要求不成立;事件 2 由乙方承担增加的费用和工期,乙方为避免坑壁塌方,开挖时加大了放坡系数,在做这 一决定时并没有征得甲方的确认与允许,违反了合同约定;事件 3 工程师应批准承包商 的索赔要求,因为是甲方提供的土建施工图纸遗漏该预埋件的错误所致;事件 4 工程师 应批准承包商的索赔要求,因为采购的设备由业主负责,设备没有按计划到场,造成施 工受到影响;事件 5 工程师应批准承包商的索赔要求,因为设计变更是由业主提出的, 必须承担增加的费用。(2)工程师应批准的索赔金额是多少元?工期延期是多少天?
15、20000+20000+1060*60%+(318*60%+458*50%)*5+86*18 元 8+5=13天案例六: 某省重点工程项目计划于 2008年 12 月 28 日开工,由于工程复杂,技术难度 高,一般施工队伍难以胜任,业主自行决定采取邀请招标方式。于 2008 年 9 月 8 日向 通过资格预审的、五家施工承包企业发出了投标邀请书。该五家企业 均接受了邀请,并于规定时间月日购买了招标文件。招标文件中规定, 月日下午时是招标文件规定的投标截止时间,月日发出中标通知书。在投标截止时间之前, A、B、D、E四家企业提交了投标文件,但 C企业于 10 月 18日下午 5时才送达,原因是中
16、途堵车; 10月 21日由当地招投标监督管理办公室主持 进行了公开开标。评标委员会成员共有 7 人组成,其中当地招投标监督管理办公室 1人, 公证处 1 人,招标人 1 人,技术经济方面专家 4 人。评标时发现 E 企业投标文件虽无法 定代表人签字和委托人授权书,但投标文件均已有项目经理签字并加盖了公章。评标委 员会于 10月 28日提出了评标报告。 B、A企业分别综合得分第一、第二名。由于 B企业 投标报价高于 A企业,11 月 10日招标人向 A企业发出了中标通知书, 并于 12月 12日签 订了书面合同。问题: (1)建设项目施工招标是否符合邀请招标的规定?企业自行决定采取邀请招标 方式
17、的做法是否妥当?分别说明理由。(2)C企业和 E 企业投标文件是否有效?分别说明理由。(3)请指出开标工作的不妥之处,说明理由。(4)请指出评标委员会成员组成的不妥之处,说明理由。(5)招标人确定 A 企业为中标人是否违规?说明理由。(6)合同签订的日期是否违规?说明理由。问题: (1)建设项目施工招标是否符合邀请招标的规定?企业自行决定采取邀请招标 方式的做法是否妥当?分别说明理由。答:根据招标投标法 (第十一条)规定,省、自治区、直辖市人民政府确定的地方 重点项目中不适宜公开招标的项目,要经过省、自治区、直辖市人民政府批准,方可进 行邀请招标。因此,本案业主自行对省重点工程项目决定采取邀请
18、招标的做法是不妥的。(2)C 企业和 E企业投标文件是否有效?分别说明理由。答: C企业和 E企业投标文件无效。理由 1 根据招标投标法规定,在时间方面,投 标截止时间与公开开标时间一致, 材料中 10月 18 日下午时是招标文件规定的投标截 止时间,而 10月21日为公开开标时间,二者时间不一致是错误的;理由 2 C企业于 10 月 18 日下午 5 时才送达,已经超出了 10 月 18 日下午时这个投标截止时间,中途堵 车这个缘由也是不成立的;理由 3 根据招标投标法和国家计委、建设部等评标委 员会和评标方法暂行规定 ,投标文件若没有法定代表人签字和加盖公章,则属于重大 偏差。本案 E 企
19、业投标文件没有法定代表人签字,项目经理也未获得委托人授权书,无 权代表本企业投标签字,尽管有单位公章,仍属存在重大偏差,应作废标处理。(3)请指出开标工作的不妥之处,说明理由。 答:案例四中由当地招投标监督管理办公室主持进行了公开开标是不妥当的。 一般情况 下,开标由招标人主持;在招标人委托招标代理机构代理招标时,开标也可由该 代理机构主持。(4)请指出评标委员会成员组成的不妥之处,说明理由。 答:根据招标投标法和国家计委、建设部等评标委员会和评标方法暂行规定 , 评标委员会由招标人或其委托的招标代理机构熟悉相关业务的代表,以及有关技术、经 济等方面的专家, 并规定项目主管部门或者行政监督部门
20、的人员不得担任评标委员会委 员。 一般而言公证处人员不熟悉工程项目相关业务,当地招投标监督管理办公室属于 行政监督部门, 显然招投标监督管理办公室人员和公证处人员担任评标委员会成员是不 妥的。招投标法 还规定评标委员会技术、 经济等方面的专家不得少于成员总数的 2/3 (并且为单数)。本案招标等方面的专家低于规定的比例要求。(5)招标人确定 A 企业为中标人是否违规?说明理由。 答:招标人确定 A 企业为中标人是违规的。根据招标投标法规定,能够最大限度地 满足招标文件中规定的各项综合评价标准的中标人的投标应当中标。 因此中标人应当是 综合评分最高或投标价最低的投标人。本案中 B 企业综合评分是
21、第一名应当中标,以 B 企业投标报价高于 A 企业为由,让 A企业中标是违规的。除非 B企业报请招标管理机构 取消其中标资格或不可抗力事件的发生, 又或者是 B 企业拒绝在规定时间内提交履约保 证金的。(6)合同签订的日期是否违规?说明理由。 答:合同签订的日期是违规的。 案例四中 11月 10日招标人向 A企业发出了中标通知书, 并于 12 月 12 日签订了书面合同,违背了相关规定。根据建筑法的相关规定,招标 人和中标人应当自中标通知书发出之日起 30 日内,按照招标文件和中标人的投标文件 订立书面合同;招标人和中标人不得再订立背离合同实质性内容的其他协议。案例七: 某业主拟开发建设一工程
22、项目,与施工单位按建设工程施工合同文本签订 了工程施工合同,工程项目未进行投保。但在工程施工过程中,遭受飓风不可抗力的袭 击,造成了相应的损失,施工单位在有效时间内向业主提出索赔要求,并附索赔有关的 资料和证据。索赔报告的基本要求如下:遭飓风袭击是因非施工单位原因造成的损失,故应由业主承担赔偿责任(1) . 已建分部工程遭受不同程度破坏,损失计 22 万元,应由业主承担修复的经济责任, 施工单位不承担修复的经济责任;(2) . 施工单位进场的正在使用机械、设备受到损坏,造成损失 6 万元;由于现场停工造 成台班费损失 4万元,业主应负担赔偿和修复的经济责任,工人窝工费 4 万元,业主应 予支付
23、;(3). 施工单位人员因此灾害而有几人受伤,处理伤病医疗费用和补偿金总计 4 万元,业 主应给予补偿;(4) . 因风灾造成现场停工 6 天,要求合同工期顺延 6 天;(5) . 由于工程破坏,清理现场需费用 2.8 万元,业主应予支付。施工单位的索赔 :6 天,42.8 万元。问题:对施工单位的要求如何处理?问题:对施工单位的要求如何处理? 答:由于不可抗力的发生,对施工单位的索赔要求做如下处理: 1 依据施工合同管理条 例,工程本身的损害,工程所需清理、修复费用,由发包人承担。已建分部工程遭受不 同程度破坏,损失计 22万元,与清理现场所需费用 2.8 万元,应由业主承担; 2依据施 工
24、合同管理条例,承包人机械设备损坏及停工损失,由承包人承担。因此施工单位进场 的正在使用机械、设备受到损坏,造成损失应由施工单位承担; 3 依据施工合同管理条 例,因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失,才由发包人承担。施工单位人员因此 灾害而有几人受伤,处理伤病医疗费用和补偿金应由施工单位承担; 4 施工合同管理条 例指出,当不可抗力发生时,延误的工期相应顺延。因合同一方迟延履行合同后发生不 可抗力的,不能免除迟延履行方的相 应责任。因风灾造成现场停工 6 天由施工单位承 担。所以,业主因承担的索赔为 24.8 万元。案例八: 某工程的分部工程网络进度计划工期即为要求工期 29 天,网络计划如
25、图所示施工各工作的持续时间发生改变,具体变化及原因见表。该分部工程接近要求工期时,承包商提出工期延期 19 天的索赔要求并符合索赔程序。工作代号持续时间延长原因及天数时间延长值业主原因不可抗力原因承包商原因A1113B2103C0101D1001E1023F0101G2406H0022I0011J1001K2114问题: (1) 工程师处理索赔要基本原则 ?(2) 工程师批准的工期延期为多少天 , 为什么?请分析案例九: 承包商在某工程投标中按招标文件参考资料中提供的用砂地点距工地5公里的资料投标中标。但开工后,经工程师检查该砂不符合要求,承包商只 得从另一距工地 10公里供砂点采购,增加了
26、6 万元的费用,而在一个关键工 作面上又发生几种原因造成的暂时停工: 5月 20日至 26日施工设备出现了 罕见故障;业主应于 5 月 24 日交承包商的后续图纸直到 6 月 10 日下午才交给 承包商; 6月 7日至 12日工地下了特大的暴雨;造成 6月 11日至 14日,该 工地供电全面中断。承包商和业主方达成一天停工赔偿 5000 元人民币。承包 商共提出工期索赔 25 天,赔偿 12.5 万元的费用,你是同意?请分析。 答:不同意。 1 根据施工合同的质量控制条款规定,工程师发现材料设备不符合设计或者 标准要求时,应要求承包方负责修复、拆除或者重新采购,并承担发生的费用,由此造成 的工
27、期延误不予顺延。 因此承包商只得从另一距工地 10公里供砂点采购, 增加了 6万元的 费用由承包商承担; 2 依据施工合同管理条例,承包人机械设备损坏及停工损失,由承包 人承担。因此 5月 20 日至 26日施工设备出现了罕见故障,应该由承包商承担; 3 根据施 工合同管理条例,应于 5 月 24 日交承包商的后续图纸直到 6 月 10 日下午才交给承包商, 但 5 月 26 日设备故障已停工, 因此图纸所造成的工期延误从 5 月 27日起至 6月 10 日,共 15天,与增加的费用都由业主承担; 4 依据施工合同管理条例,当不可抗力发生时延误的 工期相应顺延。 6月 7日至 12日工地下了特大的暴雨,但图纸已经延误到 6 月 10 日,因 此所造成的工期延误从 6月 11日起至 6 月 12日,共 2 天,由业主承担,但增加的费用由 承包商承担; 特大暴雨造成 6月 11日至 14日,该工地供电全面中断, 但 6 月 12 日暴雨还 在继续下,因此所造成的工期延误从 6 月 12 日起至 6 月 14日,共 2 天,与增加的费用都 由业主承担。所以,业主应支付工期索赔 19 天和金钱索
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