国际商法之商事主体法

1、商事主体法商事主体法 包括商自然人和商事组织。西方国家，企业法包括商自然人和商事组织。西方国家，企业法定主义。在法国、德国，企业肯定属于商法典的定主义。在法国、德国，企业肯定属于商法典的哪一种。每种企业形态都有一个代号（字母缩哪一种。每种企业形态都有一个代号（字母缩写）。而个人企业和普通合伙企业（法国等合伙写）。而个人企业和普通合伙企业（法国等合伙企业法人资格的除外），从属于个人人格，不属企业法人资格的除外），从属于个人人格，不属于商法调整。于商法调整。 第一章第一章 个人企业个人企业 一、个人企业（一、个人企业（individual proprietorship)individual pro

2、prietorship)即个人独资企业，是由一名出资者单独出资并从即个人独资企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。不是法人，出资人以个人的事经营管理的企业。不是法人，出资人以个人的全部财产对企业的债务负责。是独立的民事主体，全部财产对企业的债务负责。是独立的民事主体，可以独资企业名义从事民事活动。出资者和企业可以独资企业名义从事民事活动。出资者和企业在法律人格上并不区分，投资者承担无限责任。在法律人格上并不区分，投资者承担无限责任。投资者限于自然人。投资者限于自然人。 二、独资企业和一人公司的区别二、独资企业和一人公司的区别 1.1.出资人不同。个人独资企业只能自然人出资设出资人不

3、同。个人独资企业只能自然人出资设立；后者还可由法人或国家设立。立；后者还可由法人或国家设立。 2.2.主体资格不同。前者属非法人组织，后者有主体资格不同。前者属非法人组织，后者有法人资格。法人资格。 3. 3.责任承担不同。前者的出资人对企业债务承责任承担不同。前者的出资人对企业债务承担无限责任，后者的投资人仅以出资额为限对公担无限责任，后者的投资人仅以出资额为限对公司债务承担有限责任。司债务承担有限责任。 4.4.注册资本要求与设立法律依据不同。注册资本要求与设立法律依据不同。 第二章第二章 合伙企业合伙企业 一、在西方国家，合伙（一、在西方国家，合伙（partnership) partne

4、rship) 是指两是指两个人以上根据相互约定出资以经营共同的事业。个人以上根据相互约定出资以经营共同的事业。在日本，合伙称为组合。合伙有民事合伙与商事在日本，合伙称为组合。合伙有民事合伙与商事合伙之分。商事合伙是指两个人以上根据契约相合伙之分。商事合伙是指两个人以上根据契约相互约定出资组成以营利为目的的企业。德国、法互约定出资组成以营利为目的的企业。德国、法国视普通合伙与无限公司为同一物。英国的有限国视普通合伙与无限公司为同一物。英国的有限合伙即为大陆法的两合公司。合伙即为大陆法的两合公司。 二、合伙与公司的不同：二、合伙与公司的不同：1、合伙是根据合同成、合伙是根据合同成立的，它需要出资人

5、之间的合意，没有合意就不立的，它需要出资人之间的合意，没有合意就不能成立合同。而公司成立的基础是章程行为。章能成立合同。而公司成立的基础是章程行为。章程是共同行为的标准，同意者即可加入。英美法程是共同行为的标准，同意者即可加入。英美法称合伙是合同设立的，而公司是国家设立的。称合伙是合同设立的，而公司是国家设立的。“国家设立国家设立”不是指国家设立公司，而是指依国不是指国家设立公司，而是指依国家颁布的法令（公司法）而设立公司。合同法多家颁布的法令（公司法）而设立公司。合同法多为任意性规范，当事人之间可以按自己的意愿规为任意性规范，当事人之间可以按自己的意愿规定合同条件，定合同条件，“合同就是法律

6、。合同就是法律。”所以合伙的设所以合伙的设立及其条件比较松，国家干预较少。而公司法特立及其条件比较松，国家干预较少。而公司法特别是股份有限公司的规范基本上都是强制性规范，别是股份有限公司的规范基本上都是强制性规范，当事人不能任意自行规定公司的各种条件，它必当事人不能任意自行规定公司的各种条件，它必须严格符合公司法的规定。须严格符合公司法的规定。 2、合伙是人的组合，合伙人负无限连带责任，、合伙是人的组合，合伙人负无限连带责任，其人身信任性质更大。合伙人之一死亡、破产或其人身信任性质更大。合伙人之一死亡、破产或退伙，合伙解散，另有约定除外。每一合伙人都退伙，合伙解散，另有约定除外。每一合伙人都是

7、另一合伙人的代理人。公司是加入行为，新股是另一合伙人的代理人。公司是加入行为，新股东入股无需全体股东同意（无限公司与合伙同，东入股无需全体股东同意（无限公司与合伙同，下同）下同）。股东不能作为公司代理人（授权管理者。股东不能作为公司代理人（授权管理者除外），更不能作为其他股东代理人。除外），更不能作为其他股东代理人。 3 3、公司是法人而合伙不是法人。大多数国家，、公司是法人而合伙不是法人。大多数国家，是否具有法人资格仍是区别公司与合伙的最主要是否具有法人资格仍是区别公司与合伙的最主要的分水岭。原则上不能以合伙企业名义拥有财产，的分水岭。原则上不能以合伙企业名义拥有财产，享受权利和承担义务。法

8、国、荷兰、比利时等国享受权利和承担义务。法国、荷兰、比利时等国合伙企业有法人资格。英美在某些特定场合把合合伙企业有法人资格。英美在某些特定场合把合伙视为一个实体。美国法规定，合伙企业伙视为一个实体。美国法规定，合伙企业是独立于合伙人的一个组织体，可以合伙名义起是独立于合伙人的一个组织体，可以合伙名义起诉、应诉。独资企业也可以自己的名义从事民事诉、应诉。独资企业也可以自己的名义从事民事活动。活动。 4、合伙人负无限连带责任，即使承认合伙是法、合伙人负无限连带责任，即使承认合伙是法人的国家也如此。人的国家也如此。 合伙是公司共同经营的低级形式，公司是共同合伙是公司共同经营的低级形式，公司是共同经营

9、的高级形式。经营的高级形式。 案例：原告纽本曾与一个名为克瑞金的人签案例：原告纽本曾与一个名为克瑞金的人签订一份书面合同，议定购买通过订一份书面合同，议定购买通过“约克车行约克车行”建建造的布德莱号汽车，原告付清全部价款后，克瑞造的布德莱号汽车，原告付清全部价款后，克瑞金没有交货即不见踪影。原告认为克瑞金和被告金没有交货即不见踪影。原告认为克瑞金和被告玛斯本是合伙人，被告曾向玛斯本是合伙人，被告曾向“约克车行约克车行”无无息投入息投入8500085000美元，并用为布德莱号汽车购买元件美元，并用为布德莱号汽车购买元件和其他设备的方式参与了经营，原告到约克车行和其他设备的方式参与了经营，原告到约

10、克车行时如逢克瑞金不在便总是与被告打交道，被告还时如逢克瑞金不在便总是与被告打交道，被告还从汽车销售中取得利润。被告则辩称，其所投入从汽车销售中取得利润。被告则辩称，其所投入的的8500085000美元属美元属“贷款贷款”，取得汽车销售款是，取得汽车销售款是“贷贷款款”的偿还和购买部件等劳务的报酬。的偿还和购买部件等劳务的报酬。 法院判被告败诉。因为既然为法院判被告败诉。因为既然为“贷款贷款”，则还，则还款量或还款时间就应该是固定的，而不是应该等款量或还款时间就应该是固定的，而不是应该等到汽车销售时，既为劳务报酬，也应该是定时定到汽车销售时，既为劳务报酬，也应该是定时定量支付的。被告的资金投入

11、或取得却不具备量支付的。被告的资金投入或取得却不具备“贷贷款款”和和“劳务报酬劳务报酬”的特征，故被告应视为克瑞的特征，故被告应视为克瑞金的合伙人。金的合伙人。三、有限责任合伙三、有限责任合伙 英国英国20002000年年有限责任合伙法有限责任合伙法，有限责任合，有限责任合伙（伙（Limited Liability Partnership，简称，简称LLP ）为一种公司、合伙之外的一种新的企业组织形式，为一种公司、合伙之外的一种新的企业组织形式，其其法律法律地位是一个独立的法人。普通合伙法的规地位是一个独立的法人。普通合伙法的规则不适用于有限责任合伙。而则不适用于有限责任合伙。而公司法公司法的

12、的会计会计账目的编报与审计、主要账目的编报与审计、主要管理管理人员资格、破产清人员资格、破产清算等事宜，均适用或变通适用于有限责任合伙。算等事宜，均适用或变通适用于有限责任合伙。是一种面向普通中小工商业人士的组织形式。美是一种面向普通中小工商业人士的组织形式。美国各州在国各州在9O9O年代出台的有限责任合伙规则，以及年代出台的有限责任合伙规则，以及美国美国19961996年修订的年修订的统一合伙法统一合伙法，都将有限责，都将有限责任合伙视为普通合伙的一种变型，所不同的仅仅任合伙视为普通合伙的一种变型，所不同的仅仅是合伙的连带责任特征，即有限责任合伙人不再是合伙的连带责任特征，即有限责任合伙人不

13、再对合伙的一部分债务或全部债务承担个人连带对合伙的一部分债务或全部债务承担个人连带责任。实践中，一个责任。实践中，一个经济组织必须首先是普通合经济组织必须首先是普通合伙，然后才能注册为有限责任合伙。因此，除了伙，然后才能注册为有限责任合伙。因此，除了有限责任这一点外，一个有限责任合伙在其他方有限责任这一点外，一个有限责任合伙在其他方面都适用普通合伙法的规则。此外，美国许多州面都适用普通合伙法的规则。此外，美国许多州都规定，有限责任合伙只能为获得州政府执业牌都规定，有限责任合伙只能为获得州政府执业牌照的专业人士所采用，不是一种普遍适用的商业照的专业人士所采用，不是一种普遍适用的商业组织形式，与英

14、国组织形式，与英国有限责任合伙法有限责任合伙法不同。不同。 美国与英国有限责任合伙的三大核心规则是一美国与英国有限责任合伙的三大核心规则是一致的，即：合伙的灵活致的，即：合伙的灵活管理管理机制，合伙的单一税机制，合伙的单一税负，以及合伙人的有限责任。这就使有限责任合负，以及合伙人的有限责任。这就使有限责任合伙成为一种结合了合伙与公司各自优点的新的企伙成为一种结合了合伙与公司各自优点的新的企业组织形式，在美国迅速成为中小工商业者，特业组织形式，在美国迅速成为中小工商业者，特别是专业人士的宠儿。别是专业人士的宠儿。 有限合伙（有限合伙（limited partnershiplimited part

15、nership，简称简称LPLP），也是对合伙人的个人责任进行限制的一种），也是对合伙人的个人责任进行限制的一种合伙组织形式。其特点是合伙人分成两部分：一合伙组织形式。其特点是合伙人分成两部分：一部分是对合伙债务承担无限连带责任普通合伙人；部分是对合伙债务承担无限连带责任普通合伙人；一部分是对合伙债务承担的责任以其在合伙中的一部分是对合伙债务承担的责任以其在合伙中的出资为限的有限合伙人。英美两国在出资为限的有限合伙人。英美两国在2020世纪初相世纪初相继颁布了继颁布了有限合伙法有限合伙法。在有限合伙中，有限。在有限合伙中，有限合伙人获得有限责任保护的前提条件是不得参与合伙人获得有限责任保护的前

16、提条件是不得参与合伙的经营合伙的经营管理管理。如果他们参与了合伙的内部事。如果他们参与了合伙的内部事务务管理管理，就会丧失有限责任的特权，而与普通合，就会丧失有限责任的特权，而与普通合伙人一起承担连带责任。伙人一起承担连带责任。 有限责任合伙则不同，所有的合伙人都受到有有限责任合伙则不同，所有的合伙人都受到有限责任的保护，这并不影响他们拥有参与合伙管限责任的保护，这并不影响他们拥有参与合伙管理的权利。因此，美国的合伙法将有限责任合伙理的权利。因此，美国的合伙法将有限责任合伙定位为普通合伙，以与有限合伙区别开来。定位为普通合伙，以与有限合伙区别开来。 四、隐名合伙四、隐名合伙 显名合伙企业就是普

17、通合伙企业，是隐名合伙企显名合伙企业就是普通合伙企业，是隐名合伙企业的对称。隐名合伙企业是一方向另一方出资，业的对称。隐名合伙企业是一方向另一方出资，并不参加合伙事务的决策和执行。并不参加合伙事务的决策和执行。 1 1、隐名合伙与有限合伙之制度溯源。合伙在、隐名合伙与有限合伙之制度溯源。合伙在公元前公元前1818世纪古巴比伦的世纪古巴比伦的汉穆拉比法典汉穆拉比法典第第9999条规定：条规定：“某人按合伙方式将银子交给他人，则某人按合伙方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神前平均摊分。以后不论盈亏，他们在神前平均摊分。”。我国。我国在春秋时期，就有合伙制度的雏形，在春秋时期，就有合伙制度的

18、雏形，史记史记管管晏列传晏列传中所载的中所载的“管鲍之交管鲍之交”即为其例。到古即为其例。到古罗马时代，罗马时代，合伙已成为一种制度成熟、形式多样的个人联合合伙已成为一种制度成熟、形式多样的个人联合体。优帝法典中曾根据合伙的目的不同，将其划体。优帝法典中曾根据合伙的目的不同，将其划分为分为“商业合伙商业合伙”和和“非商业合伙非商业合伙”；根据合伙；根据合伙的结合程度不同，将其划分为的结合程度不同，将其划分为“共同体共同体”和和“单单项合伙项合伙”。不过，早期的合伙主要是一种契约关。不过，早期的合伙主要是一种契约关系。系。大约大约1515世纪时，康曼达契约经营方式开始分世纪时，康曼达契约经营方式

19、开始分化。一种转化为隐名合伙，即仅由企业家对外承化。一种转化为隐名合伙，即仅由企业家对外承担权利义务，资本家则不显名，其仅与企业家保担权利义务，资本家则不显名，其仅与企业家保持一种内部契约关系；另一种转化为两合公司，持一种内部契约关系；另一种转化为两合公司，即资本家与企业家均显名，与企业家一同构成一即资本家与企业家均显名，与企业家一同构成一个组织，共同对外承担权利义务。法、德、日及个组织，共同对外承担权利义务。法、德、日及台湾地区将这两项制度分别归入了民商法典或公台湾地区将这两项制度分别归入了民商法典或公司法中。两合公司制度，被司法中。两合公司制度，被18011801年法国商法典确年法国商法典

20、确认之后，认之后，到美国，演化为现代英美法中到美国，演化为现代英美法中的的有限合伙制度。有限合伙制度。这是美国法中惟一非源于英国的一种法律。这是美国法中惟一非源于英国的一种法律。18221822年，纽约州制定了全美第一部年，纽约州制定了全美第一部有限合伙法有限合伙法，其后又转化为其后又转化为19161916年的年的美国统一有限合伙法美国统一有限合伙法。英国于英国于19071907年引进了德、法两国两合公司制度，年引进了德、法两国两合公司制度，制定了制定了英国有限合伙法英国有限合伙法，并一直施行至今。，并一直施行至今。日本称为匿名组合，也认其为一种契约关系。日本称为匿名组合，也认其为一种契约关系

21、。 2 2、相同之处。、相同之处。(1) (1) 无论是隐名合伙中的隐名无论是隐名合伙中的隐名合伙人，还是有限合伙中的有限合伙人，均以其合伙人，还是有限合伙中的有限合伙人，均以其出资额为限对合伙的债务承担有限责任；而隐名出资额为限对合伙的债务承担有限责任；而隐名合伙中的出名营业人和有限合伙中的普通合伙人，合伙中的出名营业人和有限合伙中的普通合伙人，则均以其个人全部财产对合伙债务负无限连带责则均以其个人全部财产对合伙债务负无限连带责任。混合责任制，既是隐名合伙与有限合伙任。混合责任制，既是隐名合伙与有限合伙最为重要的相似之处，也是其与其它民事主体的最为重要的相似之处，也是其与其它民事主体的重要区

22、别。重要区别。 (2)(2)二者均由负无限责任者享有经营权。若隐二者均由负无限责任者享有经营权。若隐名合伙人、有限合伙人违反经营禁止的规定，则名合伙人、有限合伙人违反经营禁止的规定，则应引用或准用应引用或准用“表见合伙表见合伙(Apparentpartner)”(Apparentpartner)”规规则，责令有限合伙人或隐名合伙人对第三人负无则，责令有限合伙人或隐名合伙人对第三人负无限责任。限责任。 (3)(3)二者均赋予有限责任者享有监督权。二者均赋予有限责任者享有监督权。 (4)(4)二者对有限责任者均有诸多限制性规定。二者对有限责任者均有诸多限制性规定。 各国法律均规定，隐名合伙人和有限

23、合伙人均须各国法律均规定，隐名合伙人和有限合伙人均须以实物出资，不得以信用和劳务出资。以实物出资，不得以信用和劳务出资。 3 3、隐名合伙与有限合伙之异。、隐名合伙与有限合伙之异。 (1) (1) 大陆法系大陆法系的隐名合伙系契约关系，不以登记为成立要件，的隐名合伙系契约关系，不以登记为成立要件，而是而是“因当事人意思表示一致而成立因当事人意思表示一致而成立” ” 。英美法。英美法系有限合伙系源于两合公司的一种商事主体，故系有限合伙系源于两合公司的一种商事主体，故须须经商业登记方告成立。隐名合伙仅凭出名营业经商业登记方告成立。隐名合伙仅凭出名营业人的信用对外经营，第三人只须根据出名营业人人的信

24、用对外经营，第三人只须根据出名营业人的信用程度来决定是否与之进行交易。隐名合伙的信用程度来决定是否与之进行交易。隐名合伙人仅仅是在出名营业人的营业基础上追加投资。人仅仅是在出名营业人的营业基础上追加投资。这只会增加出名营业人的偿债能力，不会危及和这只会增加出名营业人的偿债能力，不会危及和影响交易安全。因而，其根本不必进行商业登记。影响交易安全。因而，其根本不必进行商业登记。有限合伙则是以普通合伙人和有限合伙人组成的有限合伙则是以普通合伙人和有限合伙人组成的团体对外取得信用、从事经营。由于这种团体既团体对外取得信用、从事经营。由于这种团体既无严格的公司资本制度以维持其确定财产作为偿无严格的公司资

25、本制度以维持其确定财产作为偿债基础，又无普通合伙中全体合伙人的无限责任债基础，又无普通合伙中全体合伙人的无限责任作为信用保障，故其处于信用相对缺乏状态。所作为信用保障，故其处于信用相对缺乏状态。所以，有限合伙必须进行商业登记，经国家依法以，有限合伙必须进行商业登记，经国家依法“验名正身验名正身”，办理市场准入手续后，才能使交，办理市场准入手续后，才能使交易相对人明了其组织性质、判断其资产及信用情易相对人明了其组织性质、判断其资产及信用情况，况，然后才能决定是否与之进行交易，以求维护然后才能决定是否与之进行交易，以求维护交易安全。英国交易安全。英国有限合伙法有限合伙法规定：有限合伙规定：有限合伙

26、若未按法律规定进行登记，将被视为普通合伙。若未按法律规定进行登记，将被视为普通合伙。有限合伙经登记后即可取得商号，并得以商号为有限合伙经登记后即可取得商号，并得以商号为新设团体之表征参与经营及诉讼活动。因隐名合新设团体之表征参与经营及诉讼活动。因隐名合伙无须登记即可成立，即使合伙契约签订后，其伙无须登记即可成立，即使合伙契约签订后，其并不以团体面目出现，仍以原出名营业人的名义并不以团体面目出现，仍以原出名营业人的名义从事经营活动，故其无必要再取得新的商号。从事经营活动，故其无必要再取得新的商号。 (2) (2)团体性和稳定性不同团体性和稳定性不同 隐名合伙是一种契约关系，有限合伙则则是一种隐名

27、合伙是一种契约关系，有限合伙则则是一种组织形式。隐名合伙建立在隐名合伙人对出名营组织形式。隐名合伙建立在隐名合伙人对出名营业人的高度信任之上。隐名合伙人完全是基于信业人的高度信任之上。隐名合伙人完全是基于信任出名营业人能为其资本带来增殖，才于其营业任出名营业人能为其资本带来增殖，才于其营业基础上追加投资。因此，若出名营业人转让其基础上追加投资。因此，若出名营业人转让其营营业、死亡或受禁治产宣告，均构成隐名合伙契约业、死亡或受禁治产宣告，均构成隐名合伙契约终止的法定原因。有限合伙则不然。其经登记并终止的法定原因。有限合伙则不然。其经登记并设立商号后，在合伙人之外又另行创设了一个新设立商号后，在合

28、伙人之外又另行创设了一个新的权利主体，其成员的变动对于团体的影响较小。的权利主体，其成员的变动对于团体的影响较小。美国美国统一有限合伙法统一有限合伙法规定，普通合伙人死亡、规定，普通合伙人死亡、退伙或丧失行为能力时，若章程中有规定或经全退伙或丧失行为能力时，若章程中有规定或经全体合伙人同意，则该有限合伙可不必解散而由其体合伙人同意，则该有限合伙可不必解散而由其他普通合伙人继续经营，若最后一名普通合伙人他普通合伙人继续经营，若最后一名普通合伙人死亡或丧失行为能力，全体有限合伙人得于死亡或丧失行为能力，全体有限合伙人得于9090天天内接纳新的普通合伙人入伙继续经营。内接纳新的普通合伙人入伙继续经营

29、。 (3) 在隐名合伙中，隐名合伙人看中的乃出名在隐名合伙中，隐名合伙人看中的乃出名营营业人的经营能力，而非其具有多少财产，故出名业人的经营能力，而非其具有多少财产，故出名营业人并无必然的出资义务。在有限合伙中，全营业人并无必然的出资义务。在有限合伙中，全体合伙人均应负有出资义务。体合伙人均应负有出资义务。 隐名合伙人只能为隐名合伙人只能为财产性出资，不得以劳务和信用出资。有限合伙财产性出资，不得以劳务和信用出资。有限合伙原本也禁止有限合伙人以劳务和信用出资，美国原本也禁止有限合伙人以劳务和信用出资，美国19761976年修订后的年修订后的统一有限合伙法统一有限合伙法，允许合伙，允许合伙人以现

30、金、财产、提供的服务，或本票或为缴纳人以现金、财产、提供的服务，或本票或为缴纳现金、财产或提供服务而承担的其他义务出资。现金、财产或提供服务而承担的其他义务出资。 (4) (4)隐名合伙人出资后，其财产权利即移属于隐名合伙人出资后，其财产权利即移属于出名营业人所有。出名营业人的营业乃其个人之出名营业人所有。出名营业人的营业乃其个人之营业，与隐名合伙人并无直接的法律上的关系。营业，与隐名合伙人并无直接的法律上的关系。隐名合伙人的目的仅为投资获利，与出名营业人隐名合伙人的目的仅为投资获利，与出名营业人之间并无共同的目的事业可言。有限合伙经登记之间并无共同的目的事业可言。有限合伙经登记取得商号后，便

31、以商号代表团体进行经营活动。取得商号后，便以商号代表团体进行经营活动。其取得的财产权利均为全体合伙人其取得的财产权利均为全体合伙人( (包括普通合伙包括普通合伙人和有限合伙人人和有限合伙人) )共有。有限合伙的全体合伙人不共有。有限合伙的全体合伙人不仅具有共同的目的事业，而且在合伙期间受该目仅具有共同的目的事业，而且在合伙期间受该目的事业约束，并为之共同努力。隐名合伙实质上的事业约束，并为之共同努力。隐名合伙实质上只是出名合伙人融资的一种手段；隐名合伙人与只是出名合伙人融资的一种手段；隐名合伙人与出名合伙人之间只是一种合同关系；其并无共同出名合伙人之间只是一种合同关系；其并无共同的目的事业可言

32、；并未形成一种新的民事主体。的目的事业可言；并未形成一种新的民事主体。有限合伙则完全不同。其普通合伙人与有限合伙有限合伙则完全不同。其普通合伙人与有限合伙人不仅对合伙财产形成共有关系；而且双方具有人不仅对合伙财产形成共有关系；而且双方具有共同的目的事业；已经形成了一个新的民事主体。共同的目的事业；已经形成了一个新的民事主体。所以，前者应归属于合同法，后者则应归属于组所以，前者应归属于合同法，后者则应归属于组织法。织法。 (5) (5) 不仅隐名合伙人实际参与合伙事务执行必不仅隐名合伙人实际参与合伙事务执行必然会导致其无限责任，而且只要其造成参与执行然会导致其无限责任，而且只要其造成参与执行的外

33、观，亦会引发无限责任。美国的外观，亦会引发无限责任。美国19851985年年统一统一有限合伙法有限合伙法：有限合伙人即使控制了合伙：有限合伙人即使控制了合伙业务业务经营，经营，也未必要负无限责任，除非债权人能证明也未必要负无限责任，除非债权人能证明他有合理的理由相信该有限合伙人是普通合伙人。他有合理的理由相信该有限合伙人是普通合伙人。 (6) (6) 隐名合伙只有两方当事人，即出名营业人隐名合伙只有两方当事人，即出名营业人与隐名合伙人与隐名合伙人( (当然，每一方当事人的人数不妨为当然，每一方当事人的人数不妨为复数，如出名营业人与隐名合伙人各为一个普通复数，如出名营业人与隐名合伙人各为一个普通

34、合伙合伙) )。若有多个隐名合伙人与出名营业人缔结隐。若有多个隐名合伙人与出名营业人缔结隐名合伙契约，则依隐名合伙人的个数产生复数的名合伙契约，则依隐名合伙人的个数产生复数的隐名合伙合同。各隐名合伙人之间并不发生任何隐名合伙合同。各隐名合伙人之间并不发生任何关系。而有限合伙则可有多方当事人。其不妨包关系。而有限合伙则可有多方当事人。其不妨包括多个普通合伙人和多个有限合伙人。各合伙人括多个普通合伙人和多个有限合伙人。各合伙人之间之间( (包括普通合伙人之间、普通合伙人与有限合包括普通合伙人之间、普通合伙人与有限合伙人之间、以及有限合伙人之间伙人之间、以及有限合伙人之间) )，均为合伙关系。，均为

35、合伙关系。各隐名合伙人均不参与业务经营，亦无共同目的各隐名合伙人均不参与业务经营，亦无共同目的事业可言，故其相互之间没有、而且也不必有人事业可言，故其相互之间没有、而且也不必有人身信任关系，甚至可以不必相识，当然更无法律身信任关系，甚至可以不必相识，当然更无法律关系可言。而有限合伙中全体合伙人具有共同的关系可言。而有限合伙中全体合伙人具有共同的目的事业。即使是有限合伙人，亦须与其他合伙目的事业。即使是有限合伙人，亦须与其他合伙人通力合作，谋求共同目的事业的发展。故不仅人通力合作，谋求共同目的事业的发展。故不仅普通合伙人之间、普通合伙人与有限合伙人之间、普通合伙人之间、普通合伙人与有限合伙人之间

36、、即使有限合伙人之间，亦须具有一定的人身信任。即使有限合伙人之间，亦须具有一定的人身信任。 关系。因此，有限合伙的全体合伙人，均存在合关系。因此，有限合伙的全体合伙人，均存在合伙关系即隐名合伙是一种契约关系；有限合伙则伙关系即隐名合伙是一种契约关系；有限合伙则是一种团体组织。是一种团体组织。 英美法中虽未直接承认有限合伙具有法人资格，英美法中虽未直接承认有限合伙具有法人资格，但由于英美法中并无严格的主体资格概念，法人但由于英美法中并无严格的主体资格概念，法人亦无明确的主体资格，只是意味着其全体成员的亦无明确的主体资格，只是意味着其全体成员的有限责任。一个团体不是法人也只意味着其成员有限责任。一

37、个团体不是法人也只意味着其成员不得全体受有限责任保护，并不意味着该团体不不得全体受有限责任保护，并不意味着该团体不能成为权利义务主体。有限合伙不是法人，反倒能成为权利义务主体。有限合伙不是法人，反倒可以享受可以享受“直流课税直流课税”的优惠待遇，只须合伙成的优惠待遇，只须合伙成员缴纳个人所得税，而团体则免缴法人所得税。员缴纳个人所得税，而团体则免缴法人所得税。这种税收上的优惠，使得有限合伙更易于为人们这种税收上的优惠，使得有限合伙更易于为人们接受。正为如此，有限合伙在美国运用广泛，并接受。正为如此，有限合伙在美国运用广泛，并对美国经济的发展产生了重要的推动作用。对美国经济的发展产生了重要的推动

38、作用。 在西方国家，很多合伙企业的名称多以合伙人的在西方国家，很多合伙企业的名称多以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上“商行商行”或或“企业企业”的字样。一些国家如法国，合伙期限的字样。一些国家如法国，合伙期限最多不得超过最多不得超过9999年，到期可请求延期。英国的合年，到期可请求延期。英国的合伙法对合伙的商号名称要求相当严，合伙的商号伙法对合伙的商号名称要求相当严，合伙的商号一般一般应以合伙人的姓氏命名。德国合伙企业必须应以合伙人的姓氏命名。德国合伙企业必须在商业登记册上办理登记。在商业登记册上办理登记。 如果合伙协议没约定，英、美、德等国规定，合

39、如果合伙协议没约定，英、美、德等国规定，合伙人应平均分配利润；法国法规定应按合伙人的伙人应平均分配利润；法国法规定应按合伙人的出资比例分享利润。出资比例分享利润。 江平江平从有限合伙所想到的从有限合伙所想到的：美国的有限合伙：美国的有限合伙（Limited PartnershipLimited Partnership）得到了很好的发展。承）得到了很好的发展。承担无限责任的合伙人必须具名，欧洲国家的合伙担无限责任的合伙人必须具名，欧洲国家的合伙必须具名，合伙名称中必须冠以合伙人的姓名；必须具名，合伙名称中必须冠以合伙人的姓名；英美法规定，若不冠合伙人名称则须经特批。合英美法规定，若不冠合伙人名称

40、则须经特批。合伙人冠以名称就意味着承担无限责任。承担有限伙人冠以名称就意味着承担无限责任。承担有限责任的合伙人则不出名，也不参与管理。香港有责任的合伙人则不出名，也不参与管理。香港有无限公司，其信用度很高。法人做合伙人的很多，无限公司，其信用度很高。法人做合伙人的很多，比如日本、台湾规定的银团贷款就是法人做合伙比如日本、台湾规定的银团贷款就是法人做合伙人。西方国家合伙都作为合同存在，德国、法国人。西方国家合伙都作为合同存在，德国、法国民法典都规定了合伙合同。我国民法典都规定了合伙合同。我国民法通则民法通则将将合伙写入主体，导致我们一直把合伙视为企业形合伙写入主体，导致我们一直把合伙视为企业形式

41、。式。 有限合伙（有限合伙（ Limited Partnership Limited Partnership ）是美国）是美国的称呼，大陆法称的称呼，大陆法称“隐名合伙隐名合伙”，其前身为，其前身为“康康孟达孟达”契约，后身为两合公司。从大陆法来看，契约，后身为两合公司。从大陆法来看，康孟达契约康孟达契约隐名合伙隐名合伙两合公司，构成一两合公司，构成一个清晰发展脉络。个清晰发展脉络。 合同是非法定主义，企业是法定主义。一次合合同是非法定主义，企业是法定主义。一次合伙贩卖可以说是简易合同，十次八次也没有注册伙贩卖可以说是简易合同，十次八次也没有注册成合伙企业，合法吗？按合同法，当然应当保护。成合

42、伙企业，合法吗？按合同法，当然应当保护。但你以此为业，一直经营，事实上是企业，能否但你以此为业，一直经营，事实上是企业，能否保护？合伙盖房子是否合法？保护？合伙盖房子是否合法？ 在美国，合伙是合同，且冠以合伙人名称，当在美国，合伙是合同，且冠以合伙人名称，当然是个人，不须交企业税。合伙作为合同无须登然是个人，不须交企业税。合伙作为合同无须登记，方便。普通合伙记，方便。普通合伙（G.P. /General Partnership)G.P. /General Partnership)的责任太重，就的责任太重，就产生了有限合伙（产生了有限合伙（ L.P. /Limited L.P. /Limited

43、 Partnership Partnership ）。）。2020世纪世纪9090年代又出现了有限责年代又出现了有限责任合伙（任合伙（ L. L. P. /Limited Liability L. L. P. /Limited Liability Partnership Partnership ）19911991年在得克萨斯，年在得克萨斯，19921992年路易年路易斯安那州，斯安那州，19931993年德拉华、北卡罗莱纳等州都通年德拉华、北卡罗莱纳等州都通过了过了L. L. P. L. L. P. 法，法，还有些州要通过。另有一些州还有些州要通过。另有一些州允许在他州设立允许在他州设立有限责

44、任合伙（有限责任合伙（ L. L. P. L. L. P. ），），在本州受到保护，可见美国已经出现了这一趋势。在本州受到保护，可见美国已经出现了这一趋势。 有限责任合伙（有限责任合伙（ L. L. P.L. L. P.）与有限合伙（）与有限合伙（ L. L. P.P.）不同。普通合伙（）不同。普通合伙（G. P.G. P.）的合伙人就合伙的）的合伙人就合伙的债务均承担无限连带责任，有限责任合伙（债务均承担无限连带责任，有限责任合伙（ L. L. L. L. P.P.）的所有合伙人都承担无限责任，是普通合伙）的所有合伙人都承担无限责任，是普通合伙的一种。如果其他合伙人，合伙之雇员、经理、的一种

45、。如果其他合伙人，合伙之雇员、经理、代表、代理人因其过失、不法行为、管理不善或代表、代理人因其过失、不法行为、管理不善或越权所造成的损失，应由其个人承担，合伙人不越权所造成的损失，应由其个人承担，合伙人不承担责任。承担责任。 有限责任的有限合伙（有限责任的有限合伙（ L. L. L. P./ LimitedL. L. L. P./ LimitedLiability Limited Partnership ）。这种有限合伙）。这种有限合伙中，无限责任的合伙人也有条件地承担无限责任。中，无限责任的合伙人也有条件地承担无限责任。 美国美国19961996年年统一有限公司法统一有限公司法（United

46、 United Limited Liability CompanyLimited Liability Company）, ,与英美传统的与英美传统的Closed CompanyClosed Company以及我们的有限公司不同。该法以及我们的有限公司不同。该法的特点：的特点：1 1、此类公司简称、此类公司简称L.C.L.C.或或L.L.C.L.L.C.，有法人，有法人资格。资格。2 2、出资者不称股东（、出资者不称股东（Share holderShare holder）, ,称称成员（成员（membermember）。）。3 3、出资可以是、出资可以是serviceservice。4 4、没、

47、没有股东大会，也可以不设董事会，管理模式包括有股东大会，也可以不设董事会，管理模式包括member managed companymember managed company（成员管理公司），与（成员管理公司），与合伙很像；合伙很像；Manager managed CompanyManager managed Company，与合伙一，与合伙一样；信托管理，其不能按比例分成，只能拿定额样；信托管理，其不能按比例分成，只能拿定额报酬。这完全与合伙管理方式一样。报酬。这完全与合伙管理方式一样。5 5、可以依合、可以依合同设立，可以没有章程。本来投资行为有章程就同设立，可以没有章程。本来投资行为有章

48、程就行了，不必再要合同。行了，不必再要合同。6 6、L.L.C.L.L.C.不纳企业税。不纳企业税。 L.L.C.L.L.C.、 L.P. L.P. 、L.L.P.L.L.P.以及以及L.L.L.P.L.L.L.P.都有都有一个共同点：减轻税负，减轻责任。所以，一个共同点：减轻税负，减轻责任。所以，L.L.C.L.L.C.，把股东责任由无限责任经过有条件的无，把股东责任由无限责任经过有条件的无限责任一下变为有限责任。既保留了合伙的灵活限责任一下变为有限责任。既保留了合伙的灵活性和管理的方便，又承担有限责任。可见，从性和管理的方便，又承担有限责任。可见，从19911991年年L.L.PL.L.P

49、到到L.L.C.L.L.C.，表明了美国企业形态发展，表明了美国企业形态发展的价值取向：成本的降低和税收的减轻。的价值取向：成本的降低和税收的减轻。第四章第四章 合作社法合作社法 18441844年，人类历史上第一个真正的合作社年，人类历史上第一个真正的合作社（cooperativecooperative ）“公平先锋社公平先锋社”创立。起因是创立。起因是处于弱势地位的小生产者、雇工和低收入消费者，处于弱势地位的小生产者、雇工和低收入消费者，为抵御工业资本和商业资本的盘剥而走向联合。为抵御工业资本和商业资本的盘剥而走向联合。迄今为止，人类的合作制经济已经走过了迄今为止，人类的合作制经济已经走过

50、了162162年的年的历程。目前以资本为核心的公司制经济在世界历程。目前以资本为核心的公司制经济在世界经济中占主导地位，并向经济中占主导地位，并向合作制提出了严峻挑战，合作制提出了严峻挑战，但合作制经济仍在世界范围内普遍地存在。在美但合作制经济仍在世界范围内普遍地存在。在美国、日本、欧盟等发达国家，各类农民合作社不国、日本、欧盟等发达国家，各类农民合作社不仅力量强大，人员众多，而且享有政府的诸多政仅力量强大，人员众多，而且享有政府的诸多政策支持。策支持。 在传统合作社发展陷入困境，日渐式微之际，在传统合作社发展陷入困境，日渐式微之际，2020世纪世纪9090年代，美国、加拿大以及欧洲的新型合年

51、代，美国、加拿大以及欧洲的新型合作社却获得了引人注目的发展。据估计，新一代作社却获得了引人注目的发展。据估计，新一代合作社的资产超过了合作社的资产超过了2020亿美元。在美国，截止亿美元。在美国，截止19911991年，共有年，共有24002400个农产品营销合作社，年营业个农产品营销合作社，年营业额达到额达到560560亿美元，成员包括亿美元，成员包括184184万名农场主，万名农场主，它们销售的产品占美国农产品销售总量的它们销售的产品占美国农产品销售总量的28%28%。其。其中，在奶制品市场上合作社的市场份额已经达到中，在奶制品市场上合作社的市场份额已经达到了了81%81%，在谷物和油菜籽

52、市场中达到了，在谷物和油菜籽市场中达到了38%38%，在棉，在棉花市场中占花市场中占36%36%。目前在美国，。目前在美国，64%64%的黄油，的黄油，47%47%的的奶酪，奶酪，87%87%的干奶制品都由合作社生产的的干奶制品都由合作社生产的 西方国家西方国家合作社公司化趋向。合作社公司化趋向。 合作社合作社7 7项原则：（项原则：（1 1）自愿和成员资格开放。）自愿和成员资格开放。成员资格以自愿和不受歧视的取得；（成员资格以自愿和不受歧视的取得；（2 2）成员民）成员民主控制。合作社按成员事先约定的方式管理，成主控制。合作社按成员事先约定的方式管理，成员享有平等的投票权；（员享有平等的投票

53、权；（3 3）成员经济参与。成员）成员经济参与。成员为合作社提供资本金，其中须有一部分作为合作为合作社提供资本金，其中须有一部分作为合作社的公共财产，作为成员的条件之一是，对其投社的公共财产，作为成员的条件之一是，对其投入的资本金，只获取有限的资本金补偿，对入的资本金，只获取有限的资本金补偿，对股份利息进行严格的限制。盈余按三部分分配：股份利息进行严格的限制。盈余按三部分分配：第一，建立合作社发展储备基金；第二，成员按第一，建立合作社发展储备基金；第二，成员按与合作社的交易额受益；用于支持合作社大会批与合作社的交易额受益；用于支持合作社大会批准的其他活动。（准的其他活动。（4 4）自治和独立。

54、合作社是成员）自治和独立。合作社是成员的自治和自助组织，它在与政府和其他组织的关的自治和自助组织，它在与政府和其他组织的关系中必须保持成员的民主控制和自治。（系中必须保持成员的民主控制和自治。（5 5）教育、）教育、培训和宣传。合作社为了组建和顺利的良性发展培训和宣传。合作社为了组建和顺利的良性发展必须对其成员、选举的代表、管理人员和雇员进必须对其成员、选举的代表、管理人员和雇员进行合作原则和合作技术方面的宣传、培训和教育；行合作原则和合作技术方面的宣传、培训和教育；（6 6）合作社之间的合作。为了以最有效的方式为）合作社之间的合作。为了以最有效的方式为成员服务，应加强合作社之间在地方、全国和

55、国成员服务，应加强合作社之间在地方、全国和国际范围的合作。（际范围的合作。（7 7）关心社区。合作社通过其成）关心社区。合作社通过其成员批准的政策，为社区的发展而工作。员批准的政策，为社区的发展而工作。 合作社是营利性法人，法律特征：合作社是营利性法人，法律特征：1、经营性质、经营性质是在互助组织基础上，以共同经营方法，为了社是在互助组织基础上，以共同经营方法，为了社员自身经济利益而从事经营。德国法规定，消费员自身经济利益而从事经营。德国法规定，消费合作社只能以其成员的消费为经营对象，向社会合作社只能以其成员的消费为经营对象，向社会公众销售则违法。公众销售则违法。2、社员入股股份为股金。社员、

56、社员入股股份为股金。社员入股交纳股金，退股退还股金，不能转让股金。入股交纳股金，退股退还股金，不能转让股金。3、社员人数无固定限制，合作社总资本额无要求。社员人数无固定限制，合作社总资本额无要求。4、合作社的法律调整较任意。合作社的法律调整较任意。新一代合作社与新一代合作社与传统合作社的主要区别：（传统合作社的主要区别：（1 1）传）传统合作社实行成员资格开放，入社退社自由，新统合作社实行成员资格开放，入社退社自由，新一代合作社则要求成员资格不开放，成员退社受一代合作社则要求成员资格不开放，成员退社受到一定的限制；（到一定的限制；（2 2）传统合作社在成员大会表决）传统合作社在成员大会表决权分

57、配方面实行绝对的权分配方面实行绝对的“一人一票一人一票”表决机制，表决机制，而新一代合作社则承认成员表决权的差异，实行而新一代合作社则承认成员表决权的差异，实行有最高限额限制的，一人多票的差额表决权机制；有最高限额限制的，一人多票的差额表决权机制；（3 3）传统合作社的产权不甚清晰，尤其是在不可）传统合作社的产权不甚清晰，尤其是在不可分割的公共积累上，表现的十分突出；而新一代分割的公共积累上，表现的十分突出；而新一代合作社产权明晰，由于股份可以交易，意味着资合作社产权明晰，由于股份可以交易，意味着资产净值在已分配和未分配资本中的比例并不重要，产净值在已分配和未分配资本中的比例并不重要，未分配基

58、金在交易市场上已由股份价格资本化。未分配基金在交易市场上已由股份价格资本化。（4 4）传统合作社严格限制资本报酬率，实行）传统合作社严格限制资本报酬率，实行限制股金分红的原则限制股金分红的原则成员股金只能获得较低的利成员股金只能获得较低的利息；而新一代合作社允许吸收外来资本，对于持息；而新一代合作社允许吸收外来资本，对于持有合作社优先股的投资者实行按股分红。（有合作社优先股的投资者实行按股分红。（5 5）传）传统合作社强调成员管理合作社，非成员担任合作统合作社强调成员管理合作社，非成员担任合作社的董事和监事受到限制，并且不要求合作社设社的董事和监事受到限制，并且不要求合作社设立经理机关；而新一

59、代合作社则实行合作社的成立经理机关；而新一代合作社则实行合作社的成员所有与经营两权分离的原则，聘请职业经理负员所有与经营两权分离的原则，聘请职业经理负责合作社业务的经营管理。责合作社业务的经营管理。第五章第五章 公司法公司法一、公司的概念与特征一、公司的概念与特征 公司（公司（corporation)corporation)是依法定程序设立，以营是依法定程序设立，以营利为目的的社团法人。是一定人数结合的联合体。利为目的的社团法人。是一定人数结合的联合体。通常有法人资格，有独立的财产，有独立的人格通常有法人资格，有独立的财产，有独立的人格并能独立承担责任。公司有永久存续性。因是资并能独立承担责任

60、。公司有永久存续性。因是资本的联合，股东股份的转让、股东死亡或破产都本的联合，股东股份的转让、股东死亡或破产都不影响公司的存续。不影响公司的存续。 大陆法系国家原来在商法典中有公司的规定。大陆法系国家原来在商法典中有公司的规定。1807年年法国商法典法国商法典对公司作出了世界上最早对公司作出了世界上最早的成文法的规定。后来制定了单行的公司法。的成文法的规定。后来制定了单行的公司法。1967年法国公司法是一部全面规定各种形式公司年法国公司法是一部全面规定各种形式公司的公司法，以其严格的公司法，以其严格规定而著称，它对公司发起人和经理人的欺诈行规定而著称，它对公司发起人和经理人的欺诈行为的规定等。