第二章公司法

1、第二章 公司法律制度主讲教师：马丽【总结1】母公司与子公司，总公司与分公司（P35)子公司分公司1.是否具有法人资格2.是否独立承担民事责任3.从事经营活动的名义以子公司自己的名义从事经营活动以总公司名义进行经营活动【总结2】股东出资 出资方式注册资本最低限额能否分期出资一般有限责任公司（1）允许的方式：货币可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产（2）禁止的方式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等（P39)由章程规定一人有限责任公司发起设立的股份有限公司募集设立的股份有限公司不得分期出资全国性商业银行10亿元人民币不得分期出资城市商业银行1亿元人民币农村商业银行50

2、00万元人民币(P147)保险公司只能以实缴货币出资（P200)2亿元人民币，另有规定除外不得分期出资 有限责任公司股东会股份有限公司股东大会性质权力机构组成全体股东职权（1）制定方针和计划（2）选举非由职工代表担任的董事、监事（3）审议批准各种报告、草案（4）特别议决事项（4项）(P49)（5）发行公司债券(P48)（1）一般股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东大会的职权相同 特别决议（4项，同有限）P64（2）上市公司股东大会职权（+9项）(P63)【总结3】股东（大）会(有限VS股份VS上市公司）有限责任公司(P48)股份有限公司（P63)形式定期会议章定 1次/年上市公司：上一

3、会计年度结束后6个月内召开临时会议1/101/3监事会/监事（P48)有下列情形之一，应当在2个月内召开临时股东大会5人，2/31/3（实收资本）10%董事会监事会续表召集和主持董事会监事会1/10（股份有限公司：90日、10%(P64)有限：首次由出资最多的股东召集和主持（P48)通知15日前，章程规定或者全体股东另有约定的除外定：20日前(P64)临：15日前发行无记名股票的公司：30日前临时议案：单独或合计持有公司3%以上股份的股东，10日前提召开条件无强制性要求表决权除公司章程另有规定外，由股东按照出资比例行使表决权一股一权，公司持有的本公司股份除外（P64)续表有限责任公司股份有限公

4、司决议规则一般事项章定出席会议的股东所持表决权过半数通过特殊事项4项代表2/3以上表决权的股东通过（P48)（1）未发行优先股非上市股份有限公司：4项 (P64)上市公司：4+1项(P68)出席会议的股东所持表决权2/3以上通过（2）发行优先股：+4项（新P出席会议的普通股股东所持表决权2/3以上通过+出席会议的优先股股东所持表决权2/3以上通过(P74）续表有限责任公司 股份有限公司决议规则1.对股东、实际控制人提供的担保（内部）出席会议的其他股东所持表决权过半数通过累积投票制选举董事或者监事可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制记录签字出席会议的股东（1）主持人（2）出席

5、会议的董事续表 董事会监事会（P51）有限责任公司 应当有职工代表的情形,但没有人数限制：（P49） 两个以上的国有企业或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司董事会； 国有独资公司董事会；（2）其他有限责任公司董事会：可以有（1）应当有（2）职工代表的比例不得低于1/3， 具体比例由公司章程规定股份有限公司可以有【总结】董事会和监事会中的职工代表有限责任公司的临时股东会 代表1/10以上表决权的股东 1/3以上董事 监事会（或监事）（P48)股份有限公司临时董事会(p65)1代表10%以上表决权的股东2. 1/3以上董事3.监事会临时“股东大会”（股份有限公司）(P63) 董事人数不

6、足5人或不足公司章程的2/3时; 公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时; 持有公司股份10%以上的规定请求时; 董事会认为必要时; 监事会提议召开时【总结】临时会议的召开条件 监事会股份有限公司、有限责任公司监事会的组成，职权基本相同。主要区别如下：不同之处 有限责任公司股份有限公司 1.会议频率 每年至少召开一次每6个月至少召开1次提议召开临时董事会 无权提议有权提议是否设监事会 小公司不可以设必须设【总结】股份有限公司的监事会VS有限责任公司监事会 【总结】股份回购（P77) 根据公司法的规定，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 4中情形：1.减少注册资本；2.与持有

7、本公司股份其他公司合并；3.将股份激励给员工；4.股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，要求公司收购其股份的。 情形程序1.减少公司注册资本（1）经股东大会决议（2）公司收购本公司股份后，应当自收购之日起10日内注销2.与持有本公司股份的其他公司合并（1）经股东大会决议（2）公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销情形程序3.将股份奖励给本公司职工（P77)（1）经股东大会决议（2）收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5；（3）用于收购的资金应当从公司税后利润中支出；（4）所收购的股份应当在1年内转让给职工4.股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，要

8、求公司收购其股份的公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销（同2）续表 合并分立减资增资 通知/公告 债权人要求公司清偿债务或提供担保 异议股权的回购请求权 自公告之日起45日后申请工商变更登记（P41) 【总结】合并、分立、增资和减资的区别 【总结】股东代表诉讼VS股东直接诉讼（）（P71） 侵 害对象侵权人程序起诉规定资格名义 代表诉讼 公 司利益董 事 、 高 级管理人员监事会-股东 有限责任公司的股东； 股份有限责任公司连续180天以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东；以 股 东自 己 名义起诉 监事董事会股东董事、监事、高 级 管 理 人员 以 外 的 其他人董事会或监事

9、会-股东直接诉讼股 东个 人利益 董事、高管股东直接提起 股东上 市公 司组 织结 构的 特别 规定 2.独立董事制度基本任职条件：具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。（P68)下列人员不得担任独立董事：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属（配偶、父母、子女等），主要社会关系（兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）【总结】独立董事制度（P68)上市公司组织结构的特别规定 2.独立董事制度直接或者间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属。1%以上前10名在直接或者间接持有上市公司已发行股份

10、5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属。5%以上前5名最近1年内曾经具有前三项所列举情形人员。（离职3年可以、离职3个月不行）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员公司章程规定的其他人员中国证监会认定的其他人员续表 增 设 关联 关 系董 事 的表 决 权排 除 制度 上市公司董事与董事会决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。（1）董事会会议由过半数的“无关联关系”董事出席即可举行；（2）董事会会议所作决议须经“无关联关系”董事过半 数通过；（3）出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应 将

11、该事项提交上市公司股东大会审议。【总结】增设关联关系董事的表决权排除制度1.投资人普通合伙企业2人有限合伙企业2-50人有限责任公司1-50人（一人有限责任公司是1人）股份有限公司的发起人2-200人2.董事会有限责任公司3-13人股份有限公司5-19人合营企业、合作企业3人3.监事会有限责任公司3人股份有限公司国有独资公司5人 【总结 】 人数要求 股东会 董事会监事会一人有限公司 国有独资公司（P57) (由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司“董事会“行使股东会的“部分“职权。P57)(1.董事会成员中“应当有”职工代表。2.”董事会成员”由国有资产监督管

12、理机构“委派”。但董事会成员中的“职工代表”由公司职工代表大会“选举产生”，董事每届任期不得超过“3年”。3.董事会设董事长1人，”可以设”副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”。 【总结】组织机构 股东会 董事会监事会有限责任公司（普通） 小公司可以不设（其成员为3-13人，董事任期最长不得超过3年，但可连任P49） 小公司可不设，但要设1-2名监事股份有限公司 （其成员为5-19人，董事每届任期最长不得超过3年，但可连任，董事会每年度至少召开2次，每次会议应于会议召开10前通知全体董事和监事。代表1/10以上的表决权的股东、1/以上的董事或监事会，可以提出召

13、开董事会临时会议。P65） 合 营 企 业（P135) 董事会每年召开一次（P136) 续表股份有限公司的董事会每年至少2次股份有限公司的监督会每六个月至少召开一次中外合资经营企业的董事会 每年至少一次中外合作经营企业的董事会有限责任公司的监事会【总结】会议的召开频率 会议特别决议通过方式有限责任公司的股东会（P49） 增加、减少注册资本 合并、分立、解散 变更公司形式 修改公司章程代表（全部）2/3以上表决权的股东通过【总结】特别决议及通过方式 续表股份有限公司的 股 东 大 会(P64)1.增加、减少注册资本2.合并、分立、解散3.变更公司形式4.修改公司章程5.上市公司：1年+30%(上

14、市公司在“1年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司资产总额的30%的”。P68)“出席会议”的 股 东 所 持表决权的2/3以上通过 国 有 独资 公 司（P57)1.增加、减少注册资本2.合并、分立、解散3.发行公司债券【提示】由于国有独资公司不设“股东会”，以上事项“必须”由国有资产监督管理机构决定。1.由国有资产监督管理机构审批或者决定2.重要的国有独资公司的“合并、分立、解散、申请破产”，“报本级人民政府批准”续表 合营企业董 事 会(P136) 修改合营企业章程 合营企业中止、解散 注册资本的增加、减少 合营企业合并、分立 出席董事会会议的董事一致通过 合作企业董 事 会（P140

15、)1.修改合作企业章程2.合并、分立、解散3.注册资本的增加、减少 4.资产抵押 5.变更组织形式 6.委托第三人经营管理 出席董事会会议的董事一致通过续表 合营企业合作企业 外资企业企业的设立注册资本的增减出资额的转让延长经营期限资产抵押 【总结】外商投资企业应当经审批的事项 人数资格 个人独资企业（个人独资企业的投资人对公司的债务承担无限责任） 1 自然人且为中国公民 不得是法律禁止从事经营活动的人（如国家机关、国家授权投资的机构或者国家授权的部门、企业、事业单位等）（P92)【总结】投资人普通合伙企业 2（1）自然人、法人和其他组织均可（2）国有企业、国有独资公司、上市公司溢价公益性的事

16、业单位、社会团体不得成为普通合伙人（3）有限合伙企业中，至少应当由一名普通合伙人 有限合伙企业 2-50中外合作经营企业 外方投资者可以是公司、企业、其他经济组织或者个人；中方投资者可以是公司、企业或者其他经济组织续表 方式期限数额个人独资企业个人财产或者家庭共有财产出资合伙企业普通合伙企业可以“劳务”出资可以分期，期 限 由 合伙 协 议 约定出资 方式期限数额 中 外 合资 经 营企 业 、中 外 合作企业、外 资 企业 可以以现金、实物、场地使用权、工业产权、专有技术及其他财产权利出资； 外方现金出资只能以外币缴付，经批准“外资企业”的外国投资者也可以以其从中国境内举办的其他外商投资企业

17、获得的人民币利润出资 外资比25%付对价3个（P130);特殊情况：6m+60%+1年（2）外资比25%现金出资(3个月）非现金出资（颁发营业执照之日起6个月内缴清）（P130)注册资本与投资总额的关系（P129)出资 【例题多选题】下列关于个人独资企业事务管理的表述中，正确的有（ ）。（2005年）A.投资人不能聘用他人管理企业事务B.投资人可以聘用他人管理企业事务C.投资人对受托人职权的限制不得对抗善意第三人D.投资人对受托人职权的限制不得对抗恶意第三人【答案】BC 【解析】（1）个人独资企业的投资人可以委托或者聘用他人管理企业事务；（2）投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人。 关联交易限制竟业禁止公司董事、高管不得违反公司章程的规定或者未经股东（大）会同意，与本公司订立合同或者进行交易未经股东（大）会同意，不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务个人独资企业的事务管理人个人独资企业的受托人未经投资人同意，不得与本企业订立合同或者进行交易（P95)个人