第二章国际商事组织法

1、【学习目标】【导入案例】【导入案例】第一节第一节 国际商事组织法概述国际商事组织法概述 一、商事组织的概念一、商事组织的概念 亦称商事企业，是指在商事活动中能够亦称商事企业，是指在商事活动中能够以自己名义从事营利性活动，并具有一定规以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。模的经济组织。二、商事组织的法律特征二、商事组织的法律特征 有自己的名称（或商号）；有自己的名称（或商号）；（2 2）有固定的场所（或住所）；）有固定的场所（或住所）；（3 3）拥有一定的自主支配的资本；）拥有一定的自主支配的资本；（4 4）设立的手续须符合法律规定）设立的手续须符合法律规定. . 2 2以营利为目

2、的；以营利为目的；3 3；三、商事组织的基本法律形式三、商事组织的基本法律形式 世界范围内主要的商事组织类型有：世界范围内主要的商事组织类型有：个人企业、合伙企业和公司企业。个人企业、合伙企业和公司企业。1 1、个人企业（、个人企业（Individual Individual ProprietorshipProprietorship） 也叫个人独资企业，是由一名出资也叫个人独资企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。者单独出资并从事经营管理的企业。2 2、合伙企业（、合伙企业（PartnershipPartnership） 是两个或两个以上的合伙人为经营是两个或两个以上的合伙人为经营

3、共同的事业，共同投资、共享利润而组共同的事业，共同投资、共享利润而组成的企业。成的企业。3 3、公司（、公司（CorporationCorporation） 是依法程序设立的，以营利为目的是依法程序设立的，以营利为目的的法人组织。的法人组织。 第二节第二节 个人独资企业法个人独资企业法 一个人独资企业的法律特征一个人独资企业的法律特征 又称又称“个人企业个人企业”或或“独资企业独资企业”，是指由一个自然人投资，财产为投资人是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。债务承担无限责任的商事组织。 个人独资企业的

4、法律特征个人独资企业的法律特征 1. 1. 投资者为一人，且仅限于自然人。投资者为一人，且仅限于自然人。 2. 2. 投资者对企业享有完全的控制和投资者对企业享有完全的控制和支配权利。支配权利。 3. 3. 不具有法人资格。不具有法人资格。 二个人独资企业的设立二个人独资企业的设立 个人独资企业的设立条件个人独资企业的设立条件有符合法律规定的投资人有符合法律规定的投资人有合法的企业名称有合法的企业名称有投资人申报的出资有投资人申报的出资有固定的生产经营场所有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件和必要的生产经营条件有必要的从业人员有必要的从业人员 相对有限公司和合伙企业而言，个相对有限公司和合

5、伙企业而言，个人独资企业更能满足资金匮乏、又不愿人独资企业更能满足资金匮乏、又不愿与人合股或合伙的个人进行创业。与人合股或合伙的个人进行创业。（二）个人独资企业的设立程序（二）个人独资企业的设立程序投资人投资人（代理人）（代理人）登记登记机关机关核准核准颁证颁证申请申请1515日内日内 个人独资企业被称为个人独资企业被称为“一元一元企业企业”，开办个人独资企业真的，开办个人独资企业真的只需一元吗？只需一元吗？三、个人独资企业事务的管理三、个人独资企业事务的管理事务管理方式事务管理方式自行自行管理管理委托委托聘用聘用他人他人 投资人对受托人或者被聘用的人员职投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限

6、制，不得对抗善意第三人权的限制，不得对抗善意第三人 。事务管理要求事务管理要求会计会计事务事务劳动劳动用工用工职工职工社会社会保险保险个人独资企业的解散个人独资企业的解散投资人决定解散投资人决定解散投资人死亡或者被宣告死亡，投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承无继承人或者继承人决定放弃继承被依法吊销营业执照被依法吊销营业执照法律、行政法规规定的其他情形法律、行政法规规定的其他情形投资人不想继续经营下去能否直接关门了事？投资人不想继续经营下去能否直接关门了事？个人独资企业的清算个人独资企业的清算通知和公告债权人及申报债权通知和公告债权人及申报债权按法定顺序清偿债务按法定顺序清

7、偿债务清算期间对企业经营活动清算期间对企业经营活动及企业财产的要求及企业财产的要求清算结束后清算结束后1515天内办理注销登记天内办理注销登记第三节第三节 合伙企业法合伙企业法 （一）概念（一）概念 又称又称“商事合伙商事合伙”，是指两个或两，是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，资、合伙经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。任的商事组织。一、合伙企业概述一、合伙企业概述 1 1合伙人应为两个以上。合伙人应为两个以上。 2 2是建立在合伙协议基础之上

8、的一是建立在合伙协议基础之上的一类企业。类企业。 合伙人之间签订的合伙协议，规定各合合伙人之间签订的合伙协议，规定各合伙人在合伙中的权利和义务伙人在合伙中的权利和义务。（二）合伙企业的法律特征（二）合伙企业的法律特征 3合伙企业强调的是合伙企业强调的是“人的组合人的组合”。 合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。合伙企业的存续。 4 4合伙人对合伙企业的债务负无限合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。连带责任。 合伙人以个人的全部财产作为合伙债务合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保。的担保。 合伙人原则上均享有平等参于管合伙人原则上均享有平等参

9、于管理工作合伙事务的权利。理工作合伙事务的权利。 6 6一般不具有法人资格一般不具有法人资格。 事实上的合伙事实上的合伙 一个组织只要具备上述特征，在实一个组织只要具备上述特征，在实践中即被视作合伙组织（事实上的合践中即被视作合伙组织（事实上的合伙），即使它的名称中无伙），即使它的名称中无“合伙合伙”二字。二字。 1 1是否有分享利润和分担损失的事是否有分享利润和分担损失的事实。实。 2 2财产是否共同所有。财产是否共同所有。 3 3在经营管理中是否享有同样的权在经营管理中是否享有同样的权利。利。 判定事实上的合伙是否存在的因素判定事实上的合伙是否存在的因素案例：纽本诉玛斯本登案案例：纽本诉玛

10、斯本登案 原告纽本曾与一个叫克瑞金的人签订一原告纽本曾与一个叫克瑞金的人签订一份书面合同，议定购买份书面合同，议定购买“约克车行约克车行”建造的建造的布法莱号汽车，原告付清全部价款后，克瑞布法莱号汽车，原告付清全部价款后，克瑞金未交货即不见踪影。原告认为克瑞金和玛金未交货即不见踪影。原告认为克瑞金和玛斯本登（被告）是合伙人，理由是：被告曾斯本登（被告）是合伙人，理由是：被告曾向向“约克车行约克车行”无息投入无息投入万美元，并用万美元，并用为布法莱号汽车购买元件和其他设备的方式为布法莱号汽车购买元件和其他设备的方式参与了经营，原告到参与了经营，原告到“约克车行约克车行”如逢克瑞如逢克瑞金不在，便

11、总是与被告打交道，被告还从汽金不在，便总是与被告打交道，被告还从汽车销售中取得利润。车销售中取得利润。 被告辨称：投入的被告辨称：投入的万美元属万美元属“贷贷款款”，取得汽车销售款是，取得汽车销售款是“贷款贷款”的偿还和的偿还和购买部件等劳务的报酬。购买部件等劳务的报酬。 被告败诉。理由；被告败诉。理由； 既为既为“贷款贷款”，则还款量或还款，则还款量或还款时间就应该是固定的，不应等到汽车销时间就应该是固定的，不应等到汽车销售时；售时； 既为劳务，也应定时定量支付。既为劳务，也应定时定量支付。被告的资金投入或取得不具备被告的资金投入或取得不具备“贷款贷款”和和“劳务报酬劳务报酬”的特征，故被告

12、应被视的特征，故被告应被视为克瑞金的合伙人。为克瑞金的合伙人。 法院的判决：法院的判决：（三）合伙企业的类型（三）合伙企业的类型 1 1根据合伙成员的责任承担不同，根据合伙成员的责任承担不同，可以分为普通合伙企业和有限合伙企业可以分为普通合伙企业和有限合伙企业 2.2.根据合伙企业是否显示了合伙人，根据合伙企业是否显示了合伙人，合伙可以分为显名合伙企业和隐名合伙合伙可以分为显名合伙企业和隐名合伙企业。企业。 二、合伙企业的设立二、合伙企业的设立 （一）设立条件（一）设立条件 1 1、两名以上合格的合伙人；、两名以上合格的合伙人； 2 2、书面的合伙协议；、书面的合伙协议； 3 3、合伙人缴付的

13、出资；、合伙人缴付的出资； 4 4、合法的企业商号；、合法的企业商号； 5 5、必要的经营条件等。、必要的经营条件等。 （二）合伙企业的设立登记（二）合伙企业的设立登记 英美法系英美法系 对普通合伙一般不要求有政府的批对普通合伙一般不要求有政府的批准登记，但必须要有合法的目的。准登记，但必须要有合法的目的。 大陆法系大陆法系 德国法规定，合伙企业必须在商业德国法规定，合伙企业必须在商业登记册上办理登记。登记册上办理登记。 三、合伙企业内部关系三、合伙企业内部关系 合伙人是合伙企业的出资人和经营合伙人是合伙企业的出资人和经营者，也是合伙企业民事责任的最终承担者，也是合伙企业民事责任的最终承担者。

14、者。 合伙人之间的内部关系主要是指合合伙人之间的内部关系主要是指合伙人之间的权利、义务关系。伙人之间的权利、义务关系。（一）合伙人的权利（一）合伙人的权利 1 1、分享利润、分享利润 每个合伙人都可以根据合伙合同规每个合伙人都可以根据合伙合同规定的比例取得利润。如果合同没有约定，定的比例取得利润。如果合同没有约定，则按各国合伙法的规定分配利润。则按各国合伙法的规定分配利润。 2 2、参与经营管理、参与经营管理 除非合伙协议有相反的规定，每一除非合伙协议有相反的规定，每一合伙人均有平等地参与合伙管理、对外合伙人均有平等地参与合伙管理、对外以合伙的名义进行业务活动的权利。以合伙的名义进行业务活动的

15、权利。 3 3监督和检查账目的权利监督和检查账目的权利 每一合伙人都有权了解、查询有关每一合伙人都有权了解、查询有关合伙经营状况的各种情况，负责日常业合伙经营状况的各种情况，负责日常业务的合伙人不得拒绝合伙人随时查阅合务的合伙人不得拒绝合伙人随时查阅合伙企业的账目并提出质询的要求。伙企业的账目并提出质询的要求。 4获得补偿的权利获得补偿的权利 合伙人为处理企业的正常业务或维合伙人为处理企业的正常业务或维持企业的正常经营，维护企业的财产利持企业的正常经营，维护企业的财产利益而垫付的个人费用或因此遭受的个人益而垫付的个人费用或因此遭受的个人财产损失，合伙企业和其他合伙人应予财产损失，合伙企业和其他

16、合伙人应予以补偿。以补偿。 （二）合伙人的义务（二）合伙人的义务 1 1、缴纳出资的义务。、缴纳出资的义务。 一般可以以金钱、实物、技术或已一般可以以金钱、实物、技术或已完成了的劳务出资。完成了的劳务出资。 2 2忠实忠实(Duty of Loylty)(Duty of Loylty)的义务的义务 合伙人必须为合伙企业的最大利益合伙人必须为合伙企业的最大利益服务。如服务。如: : 不得擅自利用合伙企业的财产为不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利；自己牟取私利； 竞业禁止义务；竞业禁止义务；不得私自以合伙组织的名义与自不得私自以合伙组织的名义与自己订立合同；己订立合同； 应及时向其他合伙人报

17、告有关企应及时向其他合伙人报告有关企业的各种情况和信息。业的各种情况和信息。 案例案例: :奥茨沃德诉莱凯案奥茨沃德诉莱凯案 原、被告均拥有会计师资格，双方原、被告均拥有会计师资格，双方于于19661966年初成立一年初成立一 会计合伙组织，之后会计合伙组织，之后两人仍然各自为原先各人服务的客户开两人仍然各自为原先各人服务的客户开帐单。由于关系无法协调，帐单。由于关系无法协调，19681968年月，年月，合伙组织解散。原告控告被告在其合伙合伙组织解散。原告控告被告在其合伙期间不恰当地对几笔帐目给期间不恰当地对几笔帐目给“回扣回扣”，即实收帐款小于书面应付帐款。法院查即实收帐款小于书面应付帐款。

18、法院查明：这是被告的一贯习惯。明：这是被告的一贯习惯。 法院判决结果：法院判决结果： 原告胜诉。理由：被告在合伙期间原告胜诉。理由：被告在合伙期间独自如此所为构成对独自如此所为构成对”合伙诚信合伙诚信“原则原则的违反，被告应向该合伙组织偿付书面的违反，被告应向该合伙组织偿付书面金额与实收金额之间的差额。金额与实收金额之间的差额。 3 3谨慎和注意义务谨慎和注意义务 参与经营管理的合伙人执行合伙业参与经营管理的合伙人执行合伙业务时，必须尽到谨慎和注意的义务。如务时，必须尽到谨慎和注意的义务。如因失职给合伙企业造成损失，其他合伙因失职给合伙企业造成损失，其他合伙人有权请求赔偿。人有权请求赔偿。 4

19、 4、不随意转让出资的义务、不随意转让出资的义务 合伙人未经其他合伙人同意不得将合伙人未经其他合伙人同意不得将其在合伙中的出资及各项权利转让给第其在合伙中的出资及各项权利转让给第三人，也不得介绍第三人入伙。三人，也不得介绍第三人入伙。 四、合伙企业的外部关系四、合伙企业的外部关系 “相互代理相互代理”的原则：在合伙企业的原则：在合伙企业中，每个合伙人在企业所从事的业务范中，每个合伙人在企业所从事的业务范围内，都有权作为合伙企业和其他合伙围内，都有权作为合伙企业和其他合伙人的代理人。人的代理人。 根据合伙人相互代理的原则，合伙根据合伙人相互代理的原则，合伙企业同第三人的关系具有以下几个特点：企业

20、同第三人的关系具有以下几个特点： 1 1每个合伙人在执行合伙企业的通常每个合伙人在执行合伙企业的通常业务业务(ordinary business)(ordinary business)中所作出的行为，中所作出的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。 所有合伙人均须对合伙企业同第三人所所有合伙人均须对合伙企业同第三人所订立的合同或所承担的债务负连带的无限责订立的合同或所承担的债务负连带的无限责任。任。 2 2合伙人之间如对任何一个合伙人的权合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。 3

21、3合伙人在从事通常的合伙业务合伙人在从事通常的合伙业务的过程中所作的侵权行为的过程中所作的侵权行为(tort)(tort)，应由，应由合合 伙企业承担责任。伙企业承担责任。 但合伙企业也有权要求由于故意或但合伙企业也有权要求由于故意或疏忽的有关合伙人赔偿企业由此而遭受疏忽的有关合伙人赔偿企业由此而遭受的损失。的损失。 、每个合伙人因合伙而对第三人、每个合伙人因合伙而对第三人负无限连带责任。负无限连带责任。 五、入伙和退伙五、入伙和退伙 （一）入伙（一）入伙 是指在合伙企业存续期间，原来不是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的自然人、法人或其他具有合伙人身份的自然人、法人或其他经营主体加

22、入合伙企业，取得合伙人身经营主体加入合伙企业，取得合伙人身份的法律行为。份的法律行为。 新合伙人对入伙前的合伙企业债务是新合伙人对入伙前的合伙企业债务是否承担连带责任？否承担连带责任？ 英美法系国家：普遍主张不应承担英美法系国家：普遍主张不应承担连带责任；连带责任； 法国、日本、瑞士和我国：新合伙法国、日本、瑞士和我国：新合伙人对入伙前合伙企业的债务要承担连带人对入伙前合伙企业的债务要承担连带责任。责任。案例案例 被告帕哈姆医疗协会是一合伙企业，原被告帕哈姆医疗协会是一合伙企业，原告泛美银行向该合伙企业提供了告泛美银行向该合伙企业提供了200200万美元的万美元的分期偿还的贷款。后来，在知悉该

23、贷款尚未分期偿还的贷款。后来，在知悉该贷款尚未还清的情况下，斯蒂芬等三人仍然加入了合还清的情况下，斯蒂芬等三人仍然加入了合伙企业。由于合伙企业经营不善，发生了不伙企业。由于合伙企业经营不善，发生了不能偿付的情形，除变卖合伙企业财产所得外，能偿付的情形，除变卖合伙企业财产所得外，原告仍有原告仍有120120万美元的债务未得到清偿。为追万美元的债务未得到清偿。为追索该索该120120万美元，原告便将该合伙企业和包括万美元，原告便将该合伙企业和包括斯蒂芬等三位新合伙人在内的所有合伙人作斯蒂芬等三位新合伙人在内的所有合伙人作为共同被告告上法庭为共同被告告上法庭 问题：问题： 本案中斯蒂芬等新入伙人对入

24、伙前本案中斯蒂芬等新入伙人对入伙前合伙企业的债务是否应承担责任？合伙企业的债务是否应承担责任？ （二）退伙（二）退伙 是在合伙企业存续期间，合伙人因是在合伙企业存续期间，合伙人因一定的法律事实而消灭合伙人身份的一一定的法律事实而消灭合伙人身份的一种法律行为。种法律行为。 1 1任意退伙任意退伙 2 2法定退伙法定退伙 3 3协议退伙协议退伙 4 4除名退伙除名退伙 六、合伙企业的解散六、合伙企业的解散 （一）协议解散（一）协议解散 （二）依法解散（二）依法解散（三）强制解散（三）强制解散 七、合伙企业的清算七、合伙企业的清算 . .在清偿企业的债务后，所有合在清偿企业的债务后，所有合伙人都有权

25、参加企业财产的分配；伙人都有权参加企业财产的分配； . .合伙企业的财产不足以清偿债合伙企业的财产不足以清偿债务的，合伙人以其个人财产负连带无限务的，合伙人以其个人财产负连带无限清偿责任。清偿责任。第四节第四节 公司法公司法 一、公司法概述一、公司法概述 公司法是有关公司的组织与活动的公司法是有关公司的组织与活动的法律规范的总称。法律规范的总称。 各国公司法规范的公司事项，主要各国公司法规范的公司事项，主要包括公司的设立、权能范围、组织、经包括公司的设立、权能范围、组织、经营、分立、合并、清算、终止及外国公营、分立、合并、清算、终止及外国公司等问题。司等问题。 1 1、公司的概念、公司的概念

26、各国公司法对公司的定义都集中在各国公司法对公司的定义都集中在下述三个内容上：即法定性、营利性和下述三个内容上：即法定性、营利性和法人资格上，即公司是指依公司法的规法人资格上，即公司是指依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。定成立的，以营利为目的的企业法人。（一）公司的概念与特征（一）公司的概念与特征 2 2、公司的基本法律特征、公司的基本法律特征 （1 1）法定性）法定性 公司必须依照法律规定的设立条公司必须依照法律规定的设立条件和程序才能取得公司资格。件和程序才能取得公司资格。（2 2）公司具有法人资格）公司具有法人资格 这是公司与其他商事组织的主要这是公司与其他商事组织的主要区别；

27、区别； 具有独立的财产所有权，独立地具有独立的财产所有权，独立地享有民事权利和承担民事责任；享有民事权利和承担民事责任； 公司的股东以其公司的股东以其出资额出资额为限，对为限，对公司承担有限责任。公司承担有限责任。（3 3）公司以营利为目的）公司以营利为目的 这是公司与机关、事业单位和社会这是公司与机关、事业单位和社会团体法人的主要区别。团体法人的主要区别。（4 4）公司的永久存在性）公司的永久存在性(perpetual (perpetual existence) existence) 相对合伙企业，公司强调的是资本相对合伙企业，公司强调的是资本的联合，因此股东股份的转让、股东的的联合，因此股

28、东股份的转让、股东的死亡或破产都不影响公司企业的存续。死亡或破产都不影响公司企业的存续。3 3、“揭开公司面纱揭开公司面纱”制度制度 又称公司人格否认制度，是指在某又称公司人格否认制度，是指在某些情形下，为保护公司之债权人，为了些情形下，为保护公司之债权人，为了实现公平正义的目的，法院可否定股东实现公平正义的目的，法院可否定股东与公司分别独立之人格，令股东直接负与公司分别独立之人格，令股东直接负责清偿公司债务。责清偿公司债务。 北京博士伦公司诉长沙市佳健眼睛有北京博士伦公司诉长沙市佳健眼睛有限公司案限公司案 案件中，作为债权人的北京博士伦公司案件中，作为债权人的北京博士伦公司提出申请要求追加被

29、告公司股东为共同被告，提出申请要求追加被告公司股东为共同被告，承担连带责任。北京博士伦公司称，其在诉承担连带责任。北京博士伦公司称，其在诉讼过程中发现被告公司股东朱某利用其持有讼过程中发现被告公司股东朱某利用其持有的被告公司的被告公司80%80%股份及其法定代表人的身份实股份及其法定代表人的身份实际掌控着长沙市佳健眼睛有限公司，并将从际掌控着长沙市佳健眼睛有限公司，并将从北京博士伦公司购买的货物的北京博士伦公司购买的货物的90%90%转交给了上转交给了上海佳健眼睛有限公司进行销售。被告公司只海佳健眼睛有限公司进行销售。被告公司只是名义上的货主，实际上是货物中转的仓库，是名义上的货主，实际上是货

30、物中转的仓库，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股上海公司才是直接受益人。而上海公司的股东也正是朱某及其丈夫两人各持股东也正是朱某及其丈夫两人各持股50%50%。 北京博士伦公司诉长沙市佳健眼睛有北京博士伦公司诉长沙市佳健眼睛有限公司案限公司案 北京博士伦公司认为朱某以被告名北京博士伦公司认为朱某以被告名义在长沙向其购货，再将被告的资产转义在长沙向其购货，再将被告的资产转移到其上海公司，然后在长沙消失，退移到其上海公司，然后在长沙消失，退租店面，使被告仅剩下一个法律空壳，租店面，使被告仅剩下一个法律空壳，债权人即使取得胜诉判决，也难以得到债权人即使取得胜诉判决，也难以得到执行。执行。 二、二

31、、公司的主要分类公司的主要分类 1 1、根据公司股东的责任范围不同、根据公司股东的责任范围不同 （1 1）无限责任公司）无限责任公司 （2 2）有限责任公司）有限责任公司 （3 3）两合公司）两合公司 （4 4）股份有限公司）股份有限公司 （5 5）股份两合公司）股份两合公司 （1 1）封闭式公司）封闭式公司 （2 2）开放式公司）开放式公司2 2、根据股份转让方式的不同、根据股份转让方式的不同3 3、根据公司之间的控制与依附不同、根据公司之间的控制与依附不同（1 1）母公司）母公司（2 2）子公司）子公司4 4、根据公司的管辖与被管辖的关系、根据公司的管辖与被管辖的关系（1 1）总公司）总公

32、司（2 2）分公司）分公司（1 1）本国公司）本国公司（2 2）外国公司）外国公司（3 3）跨国公司）跨国公司5 5、根据公司的国籍不同、根据公司的国籍不同 三、公司的设立三、公司的设立 是指公司根据法定程序取得合法是指公司根据法定程序取得合法资格的过程。资格的过程。 也可称为公司创办人（也可称为公司创办人（founderfounder），），是指负责筹建公司的人员，任务是采取是指负责筹建公司的人员，任务是采取一切必要的步骤，以达到设立公司的目一切必要的步骤，以达到设立公司的目的。的。（一）公司的发起人（一）公司的发起人（promoterpromoter）各国公司法对发起人的规定各国公司法对发

33、起人的规定 . .对发起人数量的要求对发起人数量的要求 . .关于发起人的国籍关于发起人的国籍 . .发起人的义务发起人的义务 （）各国的规定基本上概括为：（）各国的规定基本上概括为：忠诚、无欺诈、办事公正。忠诚、无欺诈、办事公正。 （）关于（）关于“设立前合同设立前合同”的效的效力力 各国要求发起人在公司尚未注册正各国要求发起人在公司尚未注册正式成立前尽量避免以公司名义与第三人式成立前尽量避免以公司名义与第三人订立契约，否则一旦该公司未成立，有订立契约，否则一旦该公司未成立，有关的创办人就须连带地承担个人责任。关的创办人就须连带地承担个人责任。 1 1、公司章程的概念、公司章程的概念 是指规

34、定公司的宗旨、业务范围、是指规定公司的宗旨、业务范围、资本状况、经营管理以及公司与外部关资本状况、经营管理以及公司与外部关系的公司准则。系的公司准则。 公司章程是组建公司的必备的和核公司章程是组建公司的必备的和核心的文件，必须提交政府的登记部门核心的文件，必须提交政府的登记部门核准并备案。准并备案。（二）公司的章程（二）公司的章程 是绝对必须记载的事项，包括公是绝对必须记载的事项，包括公司的名称、法定地址、营业范围与资本司的名称、法定地址、营业范围与资本总额等。否则章程无效，公司不成立总额等。否则章程无效，公司不成立 是相对必须记载事项，如分公司是相对必须记载事项，如分公司的设立、公司解散事由

35、等。缺少这类条的设立、公司解散事由等。缺少这类条款，公司章程仍有效，但不发生该事项款，公司章程仍有效，但不发生该事项规定的效力。规定的效力。 是任意记载事项。是任意记载事项。（1 1）大陆法系国家）大陆法系国家 组织大纲组织大纲 是规定公司对外关系的法律文件，是规定公司对外关系的法律文件，其目的是使公司的投资者及与公司进行其目的是使公司的投资者及与公司进行交易的第三人知晓公司的基本情况。交易的第三人知晓公司的基本情况。 组织大纲一般只能由股东大会决议组织大纲一般只能由股东大会决议才能修改或废除。才能修改或废除。 （2 2）英美法系国家）英美法系国家 是在组织大纲的基础上订立的，处是在组织大纲的

36、基础上订立的，处理公司内部各部门的设置及其关系，各理公司内部各部门的设置及其关系，各自的权限及责任，以及业务的执行等内自的权限及责任，以及业务的执行等内部事务的法律文件。部事务的法律文件。 内容不得与组织大纲相冲突，并且内容不得与组织大纲相冲突，并且一般只能在公司内部有效，不能对抗善一般只能在公司内部有效，不能对抗善意第三人。意第三人。 一般由董事会制定、修改或废除。一般由董事会制定、修改或废除。内部细则内部细则2 2、公司章程的内容、公司章程的内容 （）公司的名称（）公司的名称 （）公司的目的与经营范围（）公司的目的与经营范围 （）公司的住所（）公司的住所 （）公司的资本总额及各类股份（）公

37、司的资本总额及各类股份的权限的权限 （）通知或公告的方法（）通知或公告的方法 （）董事会和（或）监事会的人（）董事会和（或）监事会的人数以及第一届董事会和（或）监事会的数以及第一届董事会和（或）监事会的名单和地址。名单和地址。 （三）认购股份（三）认购股份 公司设立方式公司设立方式认股、招股的程序认股、招股的程序 、出资方式、出资方式 公司的设立必须向政府有关主管部公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。门办理注册登记。 注册登记是公司取得法人资格的关注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。条件。 大陆法大陆法: :各国公司

38、法为防止滥设公各国公司法为防止滥设公司以及利用公司从事非法活动，都规定司以及利用公司从事非法活动，都规定公司设立必须经过严格的审查程序。公司设立必须经过严格的审查程序。( (四四) )公司的注册登记公司的注册登记四、公司资本四、公司资本 广义：是指公司用以从事经营、开广义：是指公司用以从事经营、开展业务的所有资金和财产，包括公司自展业务的所有资金和财产，包括公司自有资本和借贷资本。有资本和借贷资本。 狭义：仅指公司自有资本。狭义：仅指公司自有资本。 各国公司法一般限于狭义。各国公司法一般限于狭义。 （一）公司资本制度（一）公司资本制度 1 1、法定资本制、法定资本制 法国、德国等多数大陆法国家

39、采取法国、德国等多数大陆法国家采取“法定资本制法定资本制”。 公司章程中所载明的公司资本额在公司章程中所载明的公司资本额在公司设立时必须全部由认股人认购完毕，公司设立时必须全部由认股人认购完毕，否则公司不得成立。否则公司不得成立。 “资本三原则资本三原则” （1 1）资本确定原则）资本确定原则: :公司章程载明的公司章程载明的公司资本额在公司设立时必须全部由认公司资本额在公司设立时必须全部由认股人购完毕，否则公司不得成立。股人购完毕，否则公司不得成立。 （2 2）资本维持原则）资本维持原则: :是公司必须经常是公司必须经常维持与公司资本额相当的实际财产，不维持与公司资本额相当的实际财产，不得以

40、公司的资本进行分红。得以公司的资本进行分红。 （3 3）资本不变原则）资本不变原则: :是公司的资本额是公司的资本额必须在公司章程中予以载明，未经股东必须在公司章程中予以载明，未经股东大会同意修改章程，公司资本不得随意大会同意修改章程，公司资本不得随意增减。增减。 法定资本制的优缺点法定资本制的优缺点 优点：优点：有利于保证公司拥有充实的有利于保证公司拥有充实的资本，防止利用公司进行欺诈、投机行资本，防止利用公司进行欺诈、投机行为的发生。为的发生。 缺点：缺点：对于资本充足的要求过于严对于资本充足的要求过于严厉，已不适应现代股份公司发展的客观厉，已不适应现代股份公司发展的客观需要。需要。2 2

41、、授权资本制、授权资本制 英、美、荷兰等国采取英、美、荷兰等国采取“授权资本授权资本制制”。 根据该制度，公司资本被分为根据该制度，公司资本被分为“授授权资本权资本”和和“发行资本发行资本”。 授权资本授权资本 又称核准资本，是公司按其章程有又称核准资本，是公司按其章程有权发行的全部资本。权发行的全部资本。 公司必须在公司章程中载明授权资公司必须在公司章程中载明授权资本的数额。但在设立时，不必将所有的本的数额。但在设立时，不必将所有的授权资本发行完毕，公司完全可以将部授权资本发行完毕，公司完全可以将部分授权资本留待日后公司业务发展需要分授权资本留待日后公司业务发展需要时再发行。时再发行。发行资

42、本发行资本 公司发行的用以让投资者认购的股份。公司发行的用以让投资者认购的股份。 授权资本是公司有权通过发行股份而授权资本是公司有权通过发行股份而募集资本的最高限额是一种募集资本的最高限额是一种“名义资本名义资本”，而发行资本才是公司真实的资本。而发行资本才是公司真实的资本。授权资本制的优点：授权资本制的优点： 授权资本制赋予了股东更多的自由授权资本制赋予了股东更多的自由权利、更少的义务负担，为公司设计了权利、更少的义务负担，为公司设计了更为灵活的增资机制，体现了追求效率更为灵活的增资机制，体现了追求效率的制度优越性。的制度优越性。 3 3、折衷资本制、折衷资本制 是指公司设立时，不必将全部资

43、本是指公司设立时，不必将全部资本认足，可以授权董事会于公司成立后一认足，可以授权董事会于公司成立后一定年限内，在授权时公司资本额之一定定年限内，在授权时公司资本额之一定范围内，发行新股，增加资本，而无需范围内，发行新股，增加资本，而无需经股东会特别决议批准。经股东会特别决议批准。 股份：股份： 是计量公司股本的最小单位，也是是计量公司股本的最小单位，也是股东在公司享有权利的单位。股份有限股东在公司享有权利的单位。股份有限公司的股份表现形式为股票。公司的股份表现形式为股票。 所有股份的总和构成股本所有股份的总和构成股本公司公司的资本。的资本。 （二）股份与股票（二）股份与股票 （）根据股东的权限

44、（）根据股东的权限 普通股普通股(common share) (common share) 是公司资本构成中最基本的股份，是公司资本构成中最基本的股份，也是公司中风险最大的股份。也是公司中风险最大的股份。 2 2、股票的分类、股票的分类 又称特别股，是指对公司资产、利又称特别股，是指对公司资产、利润享有更优越或更特殊的权利的股份。润享有更优越或更特殊的权利的股份。 A A、优先获得股息权，而且其股息、优先获得股息权，而且其股息往往是固定的。往往是固定的。 B B、优先获得分配公司资产权。、优先获得分配公司资产权。 C C、往往是无表决权的。往往是无表决权的。优先股优先股(preferred s

45、hare)(preferred share) 记名股（记名股（named sharenamed share） 是在股票上载有股东姓名并将其载是在股票上载有股东姓名并将其载入公司股东名册的一种股票。入公司股东名册的一种股票。 记名股的转让要把受让人的姓名或记名股的转让要把受让人的姓名或名称记载于公司股票之上，并将受让人名称记载于公司股票之上，并将受让人的姓名或名称及住所记载于公司股东名的姓名或名称及住所记载于公司股东名册之中。册之中。（2 2）依股票有无记名为标准，股票）依股票有无记名为标准，股票可分为可分为 是在股票上不记载有股东姓名的股是在股票上不记载有股东姓名的股份。份。 凡持有股票者，即

46、为取得股东资格凡持有股票者，即为取得股东资格者。在买卖股票时，仅交付股票于受让者。在买卖股票时，仅交付股票于受让人，即可发生转让效力。人，即可发生转让效力。无记名股（无记名股（non-named sharenon-named share） 面额股面额股(par value)(par value) 是在股票票面表示一定金额的股份。是在股票票面表示一定金额的股份。股票原则上不得以低于票面值的价格发股票原则上不得以低于票面值的价格发行。行。 无面额股无面额股(non-par value)(non-par value) 又称比例股，即股票票面不表示一又称比例股，即股票票面不表示一定金额的股份。仅表示其

47、占公司全部资定金额的股份。仅表示其占公司全部资产的比例。产的比例。 （3 3）依股票有无票面金额为标准）依股票有无票面金额为标准 （4 4）按发行范围）按发行范围划分划分 股是在我国国内发行，供国内居民和股是在我国国内发行，供国内居民和单位用人民币购买的人民币普通股票；单位用人民币购买的人民币普通股票； 股是正式名称是人民币特种股，是以股是正式名称是人民币特种股，是以人民币标明面值，以外币认购和买卖，在境人民币标明面值，以外币认购和买卖，在境内上市交易的；内上市交易的； 股是我国境内注册的公司在香港发行股是我国境内注册的公司在香港发行并在香港联合交易所上市的普通股票；并在香港联合交易所上市的普

48、通股票； F F股是我国股份公司在海外发行上市流股是我国股份公司在海外发行上市流通的普通股票。通的普通股票。 3 3、股份的转让、股份的转让 股份有限公司的股份原则上可以自股份有限公司的股份原则上可以自由转让，这体现了资合公司的本质特征。由转让，这体现了资合公司的本质特征。 五、公司债券五、公司债券（一）二者的区别（一）二者的区别（二）公司债券的种类（二）公司债券的种类（三）公司债券的转让（三）公司债券的转让 根据各国公司法，公司的机关主要根据各国公司法，公司的机关主要有股东大会、董事会和监事会和经理。有股东大会、董事会和监事会和经理。 六、公司组织机构六、公司组织机构（一）股东大会（一）股东

49、大会 是由公司全体股东组成的、依照法是由公司全体股东组成的、依照法定的方式和程序议决公司法或公司章程定的方式和程序议决公司法或公司章程规定的重大事项的公司最高权力机关，规定的重大事项的公司最高权力机关，是股东行使其权利的机构。是股东行使其权利的机构。 2 2、股东大会的类别、股东大会的类别 分为定期股东大会（年会）和临时分为定期股东大会（年会）和临时股东大会。股东大会。 是指是指公司一年一度必须召开的会议。公司一年一度必须召开的会议。一般由董事会召集。一般由董事会召集。 职权是就公司重大问题听取报告和作职权是就公司重大问题听取报告和作出决议。出决议。 （1 1）股东年会）股东年会 又称股东特别

50、会议，指在法定年会又称股东特别会议，指在法定年会之外，为处理公司特别重要紧急事项而之外，为处理公司特别重要紧急事项而召开的股东会议。召开的股东会议。 可由董事会或公司章程授权人员召可由董事会或公司章程授权人员召集，亦可经法定股权数的股东要求而召集，亦可经法定股权数的股东要求而召开。开。 （2 2）临时股东大会）临时股东大会 2 2、股东大会的表决方式、股东大会的表决方式 普通投票普通投票 在普通投票中，每股对公司的每项在普通投票中，每股对公司的每项决议有一个投票权，包括在选择董事时，决议有一个投票权，包括在选择董事时，也是每股对每个董事只有一个投票权。也是每股对每个董事只有一个投票权。 累积投

51、票累积投票 是指股东在决定董事人选时，每一是指股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中到其中票权并可以把所有这些票数集中到其中意的人名下。意的人名下。例：例： 一公司共有一公司共有100100股，股东甲拥有股，股东甲拥有1515股，乙拥有另股，乙拥有另外外8585股。每股具有等同于待选董事人数的表决权股。每股具有等同于待选董事人数的表决权( (如如选选7 7人即每股有人即每股有7 7票票) )。如果要选。如果要选7 7名董事，股东甲总名董事，股东甲总共有共有105105个表决权，乙拥有个表决权，乙拥有595595

52、个表决权。在实行普个表决权。在实行普通投票制的情况下，甲投给自己提出的通投票制的情况下，甲投给自己提出的7 7个候选人每个候选人每人的表决权不会多于人的表决权不会多于1515，远低于乙投给其提出的，远低于乙投给其提出的7 7个个候选人每人候选人每人8585的表决权。此时甲不可能选出自己提的表决权。此时甲不可能选出自己提名的董事。如果实行累积投票制，甲可以集中将他名的董事。如果实行累积投票制，甲可以集中将他拥有的拥有的105105个表决权投给自己提名的一名董事，而乙个表决权投给自己提名的一名董事，而乙无论如何分配其总共拥有的无论如何分配其总共拥有的595595个表决权，也不可能个表决权，也不可能

53、使其提名的使其提名的7 7个候选人每人的表决权多于个候选人每人的表决权多于8585，更不可，更不可能多于能多于105105。3 3、股东会的决议、股东会的决议 （1 1）普通决议：简单多数通过，）普通决议：简单多数通过，经代表公司表决权过半数的股东同意经代表公司表决权过半数的股东同意即可通过。即可通过。 （2 2）特别决议：绝对多数通过，）特别决议：绝对多数通过，要经代表要经代表2/32/3或或3/43/4的表决权的股东同的表决权的股东同意方可通过。意方可通过。 （二）董事会（二）董事会 是公司的业务管理与执行机构，是是公司的业务管理与执行机构，是公司对外进行业务活动的全权代表，负公司对外进行

54、业务活动的全权代表，负责处理公司的经营管理事宜，是公司最责处理公司的经营管理事宜，是公司最重要的决策和领导机构。重要的决策和领导机构。 1 1、董事会的产生与组成、董事会的产生与组成 （1 1）董事的选任）董事的选任 一是董事必须由股东担任一是董事必须由股东担任 二是允许非股东担任董事二是允许非股东担任董事反映反映当代公司法发展的趋势。当代公司法发展的趋势。 大多数英美法国家大多数英美法国家: :可以是自然人，可以是自然人，也可以是法人。但法人担任董事时，须也可以是法人。但法人担任董事时，须指定有行为能力的自然人作为其代理人。指定有行为能力的自然人作为其代理人。 大陆法系大多数国家：法人不得担

55、大陆法系大多数国家：法人不得担任董事。任董事。 是否要求是自然人是否要求是自然人董事会的人数董事会的人数 由当选的董事组成，由当选的董事组成，董事是拥有实董事是拥有实际权力与权威、能代表公司进行管理的际权力与权威、能代表公司进行管理的人人。 英美法系国家：一般规定最低人数英美法系国家：一般规定最低人数要求。要求。 大陆法系国家：有最低人限，且还大陆法系国家：有最低人限，且还有最高人数限制。有最高人数限制。p170p170例例6-86-8某有限责任公司的董事会成员某有限责任公司的董事会成员由由6 6人组成，包括人组成，包括1 1名董事长和名董事长和I I名副董名副董事长。一次，在对某个方案进行表

56、决事长。一次，在对某个方案进行表决时，出现了时，出现了3: 33: 3的表决结果。问：我的表决结果。问：我国国公司法公司法规定，有限责任公司的规定，有限责任公司的董事会由董事会由3 3一一1313人组成。那么，董事会人组成。那么，董事会的人数是否必须为单数？的人数是否必须为单数？2 2、董事会的权限、董事会的权限 作为股份有限公司的管理机构，具作为股份有限公司的管理机构，具有十分广泛的权限。有十分广泛的权限。 许多国家的公司法规定，除公司法许多国家的公司法规定，除公司法或公司章程规定应由股东大会决议的事或公司章程规定应由股东大会决议的事项外，公司的全部业务均可以由董事会项外，公司的全部业务均可

57、以由董事会执行。执行。美国标准公司法美国标准公司法 根据该法第根据该法第3535条的规定：条的规定：“除本法除本法或公司章程另有规定外，公司的一切权或公司章程另有规定外，公司的一切权力都应由董事会行使或由董事会授权行力都应由董事会行使或由董事会授权行使。公司的一切业务活动都应在董事会使。公司的一切业务活动都应在董事会的指示下进行。的指示下进行。” ” 德国股份有限公司法德国股份有限公司法 明确规定，董事会是股份有限公司的领明确规定，董事会是股份有限公司的领导机关，董事会应以自己的责任领导公司。导机关，董事会应以自己的责任领导公司。 3 3、董事会会议、董事会会议 每年度至少召开两次会议，由董事

58、每年度至少召开两次会议，由董事长召集主持。长召集主持。 董事会决议的表决，实行一人一票，董事会决议的表决，实行一人一票，董事的表决权亦可由他人代理行使。董事的表决权亦可由他人代理行使。 一项决议经符合法定人数的出席会一项决议经符合法定人数的出席会议董事中的简单多数通过即为有效。议董事中的简单多数通过即为有效。 4 4、董事的责任、董事的责任 董事与公司之间的关系，是一种信董事与公司之间的关系，是一种信托关系，董事兼有公司的代理人和受托托关系，董事兼有公司的代理人和受托人的双重身份。民商法中关于代理人与人的双重身份。民商法中关于代理人与受托人的一般职责，董事均应遵守。受托人的一般职责，董事均应遵

59、守。 根据各国的立法与实践，董事的责根据各国的立法与实践，董事的责任可分为以下两方面：任可分为以下两方面： 首先，应在法律和公司章程授权的首先，应在法律和公司章程授权的范围内行使职权，否则，其行为即被视范围内行使职权，否则，其行为即被视作越权行为，须对公司承担个人责任。作越权行为，须对公司承担个人责任。 其次，不能为其个人利益而使公司其次，不能为其个人利益而使公司的利益受到损害。的利益受到损害。 作为公司的代理人，其责任：作为公司的代理人，其责任： 作为公司的受托人作为公司的受托人 董事负有为公司的最高利益而尽忠董事负有为公司的最高利益而尽忠诚、勤勉和谨慎之责。诚、勤勉和谨慎之责。 忠诚忠诚董

60、事不应进行欺骗以使公司、股董事不应进行欺骗以使公司、股东遭受损失。东遭受损失。 勤勉勤勉董事应依法、章程和服务合同等董事应依法、章程和服务合同等勤于关心公司业务，为公司尽心谋取最高利益。勤于关心公司业务，为公司尽心谋取最高利益。 谨慎谨慎以应有的谨慎和技能履行职责以应有的谨慎和技能履行职责 如果董事违反其职责，各国一般都规定了如果董事违反其职责，各国一般都规定了相应的经济责任和刑事责任。相应的经济责任和刑事责任。 原、被告均为一家提供空中出租服务的柏林空原、被告均为一家提供空中出租服务的柏林空中有限责任公司（下称柏林公司）的股东、董事，中有限责任公司（下称柏林公司）的股东、董事，原告为副总裁，