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文档简介

1、担保合同的分类 根据担保财产的形式不同,合同的担保可以分为人的担 保、物的担保和金钱担保。1. 人的担保。人的担保,又称为信用担保,是指债务人以外的第三人以其财产和信用为 债务人 提供的担保。人的担保以保证为基本形式。此外,还有连带债务、并存 的债务承担等 特殊形式。保证,是指基于保证人的债权人的约定,当债务人不 履行其债务时,由保 证人按照约定代债务人履行债务或者承担民事责任。在我 国现行法上分为一般保证和 连带责任保证 ; 连带债务,是在多数债务人场合下, 每个债务人都有义务向债权人清 偿全部债务的现象 ; 并存的债务承担,也叫附加 的债务承担或者重叠的债务承担,是 指第三人加入债的关系,

2、与原债务人共同 承担同一责任的现象。新加入的债务人不是 从债务人,其债务没有补充性,因 而无先诉抗辩权。债权人可直接向他主张债权,从 而增加了债权实现的可能 性。2. 物的担保。物的担保,是以债务人或第三人的特定财产担保债务履行而设定的担保。 也就是 说,以债务人或者第三人所有的特定的动产、不动产或其他财产权利作 为清偿债权的 标的,在债务人不履行其债务时,债权人可以将财产变价,并从 中优先受清偿,使其 债权得以实现的担保形式。物的担保可分为不转移所有的 物的担保和转移所有权的物 的担保。前者即担保物权,主要有抵押权、质权、 留置权和优先权,为典型的物的担 保; 后者如让与担保、所有权保留 8

3、等,为 非典型的物的担保。3. 金钱担保。金钱担保是否作为一种独立的担保类型,在学者中认识不一。由于金钱也 是物, 所以从本质上说,金钱担保也可归入物的担保。9但金钱毕竟是一般等 价物,是特殊的种类物,以金钱为标的物的担保与以其他物为标的物的担保有 着重要区别。所 以,在法律上金钱担保作为一种不同于物的担保的独立的担保方式。 10所谓金钱担保,是指以金钱为标的物的担保,即在债务以外又交付 一定数额的金钱,该特定数 额的金钱得丧与债务履行与否联系在一起,使当事 人双方产生心理压力 , 从而促使其 积极履行债务,保障债权实现的制度。其主 要方式有定金、押金。(二)约定担保和法定担保根据担保发生的依

4、据,合同的担保可以划分为约定担保和法定担保。1. 约定担保。约定担保,又称为意定担保,是指依照当事人的意思表示,以合同的方式 设立并 发生效力的担保方式。约定担保,除法律对其成立要件和内容另有规定 外,完全依照 当事人的意思而设立。在我国现行担保法制下,抵押、质押、保 证、所有权保留等均 属于约定担保方式。2.法定担保法定担保,是指依照法律的规定而直接成立并发生效力的担保方式。法定 担保可 分为两种情形:一是当事人不得通过约定排除其适用的法定担保,如优 先权、法定抵 押权等担保方式 ; 二是当事人可通过约定排除其适用的法定担保, 如留置权这种担保 方式。(三)本担保和反担保根据担保设立的目的不

5、同,合同的担保可以分为本担保和反担保。1. 本担保。本担保,是指保障主债权的实现而设立的担保。本担保只有在具有反担保 现象时 才有区分意义,我国担保法第 4 条第 1 款规定: ''第三人为债务人向 债权人提 供提担保时,可以要求债务人提供反担保物权法第 171 条第 2 款规定: ''第三 人为债务人向债权人提供担保的,可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法和其 他法律的规定可见,我国现行担保法律已经认可了反担 保,只要当事人设立了反担保, 则原担保即为本担保。2, 反担保。所谓反担保,是为担保之债而设立的担保。在商业贸易中,特别是一些大 型贸易 项目中,

6、由于风险大,担保责任也大,即担保人承担财产责任的可能性 很大,这样就 很难有人愿意为之进行担保。没有担保,主合同的履行就更没有 保障。在这种情况下, 为了换取担保人的担保,就要为之解除可能承担担保责 任的后顾之忧,而以该担保责 任为担保对象设立担保是最为理想的办法,这种 为担保之债而设立的担保,就是反担 保。关于反担保方式,不能认为担保 法规定的五种担保方式均可作反担保方式。 在实践中运用较多的反担保形式 是保证、抵押权,然后是质权。 15至于实际采用 何种反担保方式,取决于债 务人和原担保人之间的约定。(四)典型担保和非典型担保根据法律上规定的适用和类型化的程度,合同的担保方式可以划分为典型

7、 担保和 非典型担保。1. 典型担保。典型担保,是指法律上明确规定的担保方式。如我国担保法第2 条第 2 款规定: ''本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金据此,保证、抵押、质押、留置和定金都为典型的合同担保方式。此外,其他一些法 律中规定的担保方式, 如我国企业破产法和海商法中规定的优先权, 也为典型的合同担保方式。但为学2. 非典型担保。非典型担保,是指法律上尚未予以类型化,在实务中还不具有典型意义,说、判例所承认的担保方式。如让与担保、所有权保留等都属于非典型的合同担保方式。(五)普通法上的担保和特别法上的担保根据担保适用的范围和对象不同,合同的担保可以划分为

8、普通法上的担保和特别法上的担保。1. 普通法上的担保。普通法上的担保,是指普通法所规定的适用于一般民事关系的担保方式。如我国民法通则、担保法、物权法规定下来的保证、抵押、质押、留置、定金等担保方式即属于普通法上的担保方式。应注意者,物权 法所规定的担保方式主 要是担保物权,而担保法所规定的担保方式则不仅包括担保物权,还包括非物权性质的担保方式。2. 特别法上的担保。特别法上的担保,是指特别法所规定的适用于特定民事关系的担保方式。如我国海商法、票据法、企业破产法、民用航空法等规定的船舶优先权、船舶抵押权、船舶留置权、票据保证、破产优先权、民用航空器优先权等担保方式即属于特别法上的担保方式。保证人

9、名称:住所:法定代表人:开户金融机构:帐号:电话:邮政编码:传真:贷款人名称:住所:法定代表人:电话:邮政编码:传真:借款人名称:所:法定代表人:电话:邮政编码:传真:签订合同日期: 年 月 日签订合同地点: 省(市) 市 县(区)借款人(以下称甲方):贷款人(以下称乙方):保证人(以下称丙方):因甲方的请求,丙方愿意为甲、乙签订的年 字第 号合同提供 担保。乙方经审查,同意丙方作为甲方还款的保证人。甲、乙、丙三方经协商 本合同。一致,按下列条款订立第一条丙方保证金额为甲方根据年 字第 号合同(以下称主合同)向乙方借用的币种)资金本金(大写)整及其相应的利息、费用第二条丙方对上条所列款项承担连

10、带清偿责任。如甲方不按主合同的约 定偿付借款本息和相应费用,乙方有权直接向丙方追偿。丙方保证在接到乙方 书面索 款通知后 个营业日内清偿上述款项。第三条丙方的保证责任不因甲方上级单位的任何指令、甲方地位及财力 状况的改 变、甲方与任何单位签订任何协议或文件及本保证合同所担保的主合 同的无效或解除 而免除。第四条丙方机构若发生变更、撤销,丙方应提前 天书面通知乙方和 甲方,本保 证合同项下的全部义务由变更后的机构承担 ; 或由甲方和丙方落实为 乙方所接受的新 的保证人承担。第五条本合同生效后,甲方和乙方如需要延长主合同项下借款期限或者 变更主合 同其他条款,应征得丙方同意,由甲、乙、丙三方达成书

11、面协议。第六条 本合同生效后,丙方有权以甲方的资金和财产情况进行监督,有权要求甲方提供其财务报表等材料,甲方应如实提供。第七条本合同的保证金额随甲方偿还或丙方代为清偿本合同第二条约定的本金、利息、费用的数额而相应扣减。第八条 丙方代甲方清偿借款本息、费用后,有权向甲方追偿。第九条 在本合同有效期内,甲、乙、丙任何一方不得擅自变更或解除本 合同。 需变更本合同条款时,应经三方协商同意,达成书面协议。第十条违约责任1. 丙方违反本合同第二条约定,未按期代为清偿到期债务的,乙方有权委 托丙 方开户金融机构从丙方存款帐户中直接扣收,并可视情况按保证总额的 % 向丙方收取 违约金。2. 丙方违反本合同第四条约定的,应由变更后的机构按保证总额的向乙 方支 付违约金。给乙方造成经济损失,且违约金数额不足以弥补所受损失的, 还应赔偿乙 方直接经济损失。3. 甲方违反本合同第四条约定的,乙方有权停止发放新贷款,并提前收回 已发 放的贷款本息。4. 甲方和乙方违反本合同第五条的约定,未经丙方同意擅自延长主合同项 下借 款期限或者变更主合同其他条款的,丙方可以自行解除担保义务。5. 本条所列违约金的支付方式,甲、乙双方商定如下:第A 一条争议的解决方式:甲、乙、丙三方在履行本合同中发生的争议,由三方协商或通过调解解 决。协商 或调解不成,可以向合同签订地的合同仲裁机构申请仲裁

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