证券业务的法律尽职调查及法律意见书撰写操作实务PPT(律师事务所资料)

1、证券业务的法律尽职调查及法律意见书撰写操作务实GRANDALL尽职调查概述证券业务尽职调查的分类IPO尽职调查并购重组尽职调查目录 CONTENTSGRANDALL3尽职调查概述章节11GRANDALL一、证券业务相关的处罚案例（律师） 1、绿大地（尽职调查未勤勉尽责引发）、绿大地（尽职调查未勤勉尽责引发）处罚理由：未能勤勉尽责地开展核查验证，其出具的法律意见书等文件存在虚假记载。 2、天能科技（尽职调查未能揭示风险引发）、天能科技（尽职调查未能揭示风险引发）处罚理由：对发行人将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同未按编报规则第四十条的规定，对合同的合法性、有效性、是否

2、存在潜在风险进行披露 3、新大地、新大地（尽职调查未勤勉尽责引发尽职调查未勤勉尽责引发）处罚理由：未勤勉尽责，未在法律意见书中说明其工作相关情况，未对绿大地相关资产的取得过程进行完整地核实GRANDALL一、证券业务相关的处罚案例（律师） 1、罚款、警告、罚款、警告对经办律师、同时对律师事务所进行罚款和警告； 2、市场禁入、市场禁入绿大地、天能科技、新大地均对律师进行了处罚，除警告和罚款外，还对部分律师进行了市场禁入的处罚； 3、非行政处罚性监管措施、非行政处罚性监管措施证监会对珈伟股份、北京星光首发项目相关责任主体进行了谈话提醒；对上海冠华、胜景山河首发项目中介机构及其责任人员出具警示函，对

3、胜景山河中介机构12个月内不受理其出具的文件；GRANDALL二、法律尽职调查概述 律师扮演证券市场律师扮演证券市场 “看门人看门人”角色，责任大，风险高角色，责任大，风险高 尽职调查是律师远离执业风险的根本尽职调查是律师远离执业风险的根本 勤勉尽责是律师做好尽职调查的关键勤勉尽责是律师做好尽职调查的关键 专业水准是律师做好尽职调查的基础专业水准是律师做好尽职调查的基础 质量控制是律师做好尽职调查的保证质量控制是律师做好尽职调查的保证 GRANDALL二、法律尽职调查概述GRANDALL二、法律尽职调查概述 1、什么是法律尽职调查、什么是法律尽职调查 2、什么是证券业务、什么是证券业务法律尽职

4、调查法律尽职调查 3、法规依据、法规依据律师事务所证券法律业务执业规则(试行）律师事务所从事证券法律业务管理办法证监会“关于实施关于保荐项目尽职调查情况问核程序的审核指引的通知” 保荐人尽职调查工作准则 律师尽职调查工作准则（事务所内部内控制度） 证券法律业务执业尽职调查指引（事务所内部内控制度）GRANDALL2法律尽职调查业务分类章节2GRANDALL证券业务法律尽职调查的分类 1、根据进行尽职调查的阶段不同、根据进行尽职调查的阶段不同改制发行制定方案时的尽职调查 申报发行上市时的尽职调查 其他专项事务的尽职调查 2、根据实施尽职调查的主体以及关注点的不同、根据实施尽职调查的主体以及关注点

5、的不同 律师进行的法律尽职调查 投资银行人员（保荐人）进行的法律尽职调查等 3、根据调查的目的不同、根据调查的目的不同为投资/收购的尽职调查为发行上市的尽职调查为重组的尽职调查（注意内幕信息和内幕交易）GRANDALL3IPO法律尽职调查章节3GRANDALL一、法律尽职调查的意义和基本原则n1、法律尽职调查的意义、法律尽职调查的意义n通过尽职调查发现问题、解决问题并使拟上市公司符合发行上市的条件。 n法律尽职调查为了律师出具发行上市的律师工作报告和法律意见书提供基础文件和材料。 n法律尽职调查以及工作底稿是律师免责的最主要依据。2、法律尽职调查的基本原则、法律尽职调查的基本原则n客观真实完整

6、原则n独立亲自调查原则n勤勉尽责原则 专家责任n审慎性及重要性原则n查验方式穷尽原则GRANDALL二、法律尽职调查的方式法律尽职调查的方式（新执业规则中关于查验规则的规定）n编制查验计划编制查验计划 确定尽职调查的对象和范围、查验内容、时间、方式等n资料收集与核证资料收集与核证 以“有罪推定”为指导原则n会见与访谈会见与访谈 n实地考察实地考察 n向政府登记机关查阅登记资料向政府登记机关查阅登记资料 n向第三方进行询证向第三方进行询证 GRANDALL三、法律尽职调查的内容根据编报规则12号n本次发行上市的批准和授权 n发行人本次发行上市的主体资格 n本次发行上市的实质条件 n发行人的设立

7、n发行人的独立性 n发起人、股东、实际控制人 n发行人的股本及其演变 n发行人的业务 n关联交易及同业竞争 n发行人的主要财产 n发行人的重大债权债务 n发行人的重大资产变化及收购兼并 n发行人公司章程的制定与修改 n发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作 n发行人董事、监事和高级管理人员及其变化 n发行人的税务 n发行人的环境保护和产品质量、技术等标准 n发行人募集资金的运用 n发行人业务发展目标 n诉讼、仲裁或行政处罚 GRANDALL3并购重组的尽职调查章节3GRANDALL一、并购重组尽职调查概述1、定义、定义并购与重组中的尽职调查，一般指中介机构对拟进行收购或重大资产重组的

8、上市公司在收购及重组相关活动所涉及的法律、财务、经营风险进行调查，并提出具体对策和建议，设计、完善重大资产重组方案，并指导（收购）重组方及上市公司按照相关规定制作申报和信息披露文件的一系列活动。2、尽职调查的目的、尽职调查的目的确定并购及重组的项目质量及并购的必要性及可行性，合理评估并购及重组的风险；给企业指出在并购和重组中存在的法律问题和整改办法，推动项目的进一步实施；制定最为合理的交易方案，使交易方案符合国有资产、商务、发改及环保、证监会等主管部门的监管要求。GRANDALL二、并购重组法律尽职调查的基本原则1、独立性原则、独立性原则（1）律师应服务于项目组，但向监管部门及市场负责，确保独

9、立性。（2）保持客观态度。2、谨慎性原则、谨慎性原则（1）调查过程的谨慎，即穷尽一切可行的方式进行核查。（2）需制定尽职调查计划、工作底稿及尽职调查报告的内部审核。 3、全面性原则、全面性原则法律尽职调查要按照监管部门的审核要求涵盖企业有关收购及重大 资产重组的全面内容。4、重要性原则、重要性原则针对不同行业、不同企业要依照行业特点及风险点及其证监会的关注点重点调查。GRANDALL三、并购重组法律尽职调查的流程法律尽职调查的流程 1、与委托方签署聘用协议 2、签署保密协议 3、根据项目特点分析关键问题、风险点并确定尽职调查范围及内容 4、向目标公司出具尽职调查清单 5、目标公司根据尽职调查清

10、单搜集资料 6、实地了解目标公司的情况，查看目标公司提供的资料 7、就部分问题对公司管理层及关键人员进行访谈及向相关监管部门核实并调取相关政府登记文件 8、对调查取得的情况进行分析并撰写尽职调查报告，对发现的相关问题进行分析并提出具体意见及解决方案GRANDALL三、并购重组法律尽职调查的内容一、对收购方的尽职调查n1、投资者及其一致行动人（收购人）的股权控制关系，判断上市公司控制权变动n2、收购人与上市公司的同业竞争和关联交易情况n3、上市公司对收购人是否存在财务资助的情况n4、收购人是否存在较大债务n5、收购人是否存在重大违法行为n6、收购人是否有严重的证券市场失信行为n7、收购资金的来源

11、或者其他支付安排n8、上市公司是否存在向收购人利益输送行为n9、收购人的真实身份及是否具备持续的诚信记录，是否存在代他人收购的情形GRANDALL三、并购重组法律尽职调查的内容二、两种特殊情况的尽职调查二、两种特殊情况的尽职调查1、外国投资者战略投资外国投资者战略投资：n（1）需要履行的程序n（2）现在商务部对战略投资者的审批口径n（3）新的重大资产重组管理办法的并联审批2、管理层收购管理层收购n（1）调查组织机构以及内部控制制度n（2）调查上市公司是否存在向管理层利益输送行为n（3）收购资金部分来源于员工安置费、补偿费或者身份置换费或奖励基金的核查GRANDALL三、并购重组法律尽职调查的内

12、容1 1、与交易性质有关的核查：在上市公司重大资产重组时，首先根据如下原则对于、与交易性质有关的核查：在上市公司重大资产重组时，首先根据如下原则对于相关财务数据进行核查，进而确定交易性质相关财务数据进行核查，进而确定交易性质n（1）累计首次原则n（2）执行预期合并原则2 2、对交易是否符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行、对交易是否符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的核查政法规的核查n（1）涉及立项、环保、行业准入、用地、规划、建设施工等有关报批事项n（2）用地的核查：是否存在划拨用地或农业用地、土地出让金、n（3）行业准入条件的核查n（4）

13、环保：是否需要环保核查，排污许可证、环保部门验收、排污费、环境影响评价文件3 3、对交易后上市条件的核查、对交易后上市条件的核查4 4、是否将导致上市公司不符合股票上市条件的核查、是否将导致上市公司不符合股票上市条件的核查5 5、资产定价公允性核查、资产定价公允性核查6 6、资产权属核查、资产权属核查7 7、债权债务处理的核查、债权债务处理的核查GRANDALL三、并购重组法律尽职调查的内容1 1、几种特殊情况的尽职调查、几种特殊情况的尽职调查（1）涉及珠宝类相关资产的交易活动的（2）涉及军工企业、军品业务及相关资产的（3）涉及文化产业的准入的（4）涉及矿业类公司（5）涉及特许经营权、特种行业

14、经营许可等事项的（6）涉及经营者集中的（7）涉及交易对象、交易标的等作出变更2 2、房地产企业再融资的尽职调查、房地产企业再融资的尽职调查（1）涉及用地的核查（2）涉及商品房开发的核查法律意见书撰写操作务实GRANDALL秦桂森秦桂森 合伙人律师合伙人律师GRANDALL法律意见书分类及注意事项IPO法律意见书内容境外上市及并购重组法律意见书要点目录 CONTENTSGRANDALL25一、法律意见书分类及注意事项n （一）法律意见书分类（一）法律意见书分类n 1、 法律法规要求出具的法律意见书法律法规要求出具的法律意见书n 境内A股IPO、境外IPO 、作为承销商律师出具的法律意见书、重大资

15、产重组及再融资 n 2、依据中国政府主管部门的要求出具的法律意见书、依据中国政府主管部门的要求出具的法律意见书 n 国资委要求出具的法律意见书（上市、非上市）n 3、为具体交易所出具的法律意见书、为具体交易所出具的法律意见书 n 为兼并收购交易出具法律意见书n n （二）起草法律意见书注意事项（二）起草法律意见书注意事项n 1、做好限制和假设n 2、注意控制风险n 3、注意法律法规的效力GRANDALL二、IPO法律意见书内容n1、文头要求：委托的合同依据、依据的基本法律规定、律师工作的情况的概括说明n2、声明事项：必须包含的四项承诺n3、正文n（1）发行人的发行人的基本情况基本情况：如何标识

16、股权结构，注意事项：发行人工商登记信息的准确性。n（2）发行上市的批准和授权发行上市的批准和授权：董事会与股东大会召开的通知及时间、核对股东身份、股东议案与提交议案一致性（普通/特别决议）、是否为分项表决、决议有效期。n（3）本次发行上市的主体资格本次发行上市的主体资格 n（4）本次发行上市的实质条件：本次发行上市的实质条件：逐条将事实和符合相关规定的法律意见列明n（5）发行人设立：发行人设立：关注变更前后净资产的变化，是否调账；设立过程中涉及跨境重组的；股改中涉及国资的。n证券业务何时出具法律意见书，何时出具律师工作报告证券业务何时出具法律意见书，何时出具律师工作报告GRANDALL二、IP

17、O法律意见书内容n1、独立性独立性n（1）同业竞争：经营范围的变更不代表“业务”的变更，但可从经营范围反应出“业务”变化与否的相关情况n（2）发行人与控股股东是否存在共用销售渠道的情况、真正实现销售的判断n（3）家族控制的拟上市公司n（4）存在数据较大波动以及某些交易对方突然出现并有大量交易的情况n2、发起人和股东发起人和股东n（1）不适宜担任发起人和股东的情况n（2）涉及境外股东或其最终权益持有人为境内自然人的n（3）发行人及其股东是否存在将其全资附属企业或其他企业先注销再以其资产折价入股的情况n（4）财务报告及有关应收账款、其他应收账款、应收票据中涉及发起人或股东的记录GRANDALL二、

18、IPO法律意见书内容n1、股本及其演变、股本及其演变n（1）股权设置的合规性n（2）国有资产、集体资产的出资及变动n（3）股权转让完成的法律及会计认定的异同n2、业务情况、业务情况n（1）许可证、照，政府批复及有效期n（2）境外经营情况的核实n3、关联交易及同业竞争、关联交易及同业竞争n（1）申报期内发行人关联方注销及非关联化的情况；已注销的关联方合法经营情况；发行人重要子公司少数股东的有关情况，该少数股东是否与发行人存在其他利益关系n（2）关联交易价格公允性的确定与判断标准n（3）同业竞争的认定标准参照因素n4、主要财产、主要财产n产权、证书、限制性权利GRANDALL三、IPO法律意见书内容n1、重大债权债务、重大债权债务n（1）有重大影响的债权债务真实性谨慎核查义务n（2）诉讼仲裁重要性的判断标准n2、重大资产变化及收购兼并、重大资产变化及收购兼并n3、章程的制定与修改、章程的制定与修改n4、股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作、股东大会、董事会、监事