公司重组中的债权人保护(一)

1、公司重组中的债权人保护 一 关键词:重组债权人异议权信息公开 内容提要 :由于公司债权人不享有股东对公司享有的表决权和广泛的信 息获取权，公司债权人在公司重组格局中相对于股东处于天然的 “弱势 地位。为了保护债权人的合法权益，各国公司立法和法理中开展出了 请求解散公司、请求返还违法分配所得、公司减资无效之诉或要求提 供担保、请求调查公司事务、公司合并异议等公司债权人异议权和公 司重组中的强制信息公开制度， 我国在今后的立法中应借鉴这些制度。 公司重组是指公司收购、合并分立、相互持股等行为，涵盖了公司的 所有权、资产、负债、雇员、业务等要素的重新组合和配置，以及这 些要素之间互相组合和作用方式的

2、调整。在现阶段，我国主要的公司 重组方式有国有企业股份制改造、公司收购、公司的合并与分立、公 司间的相互持股参股、资产置换、增资扩股、托管、外资嫁接、破产 重组等等。公司重组将导致公司资本与结构的重大变化，其实质就是 与公司有关联的各个主体之间利益的重新整合。因而法律规制的全部 内容也相应表达为对各种利益冲突的衡平与协调。本文就着力探讨公 司重组中债权人利益的保护。一、公司重组格局中债权人的 “弱势 地位 股东有限责任是现代公司制度的基石。股东有限责任是指股东以其认 购股份额和出资额为限承当责任的方式。股东仅以出资额及所持股份 价额为限对公司承当责任，而非对公司债务负有责任。股东有限责任 相对

3、于公司而言，属于直接的有限责任，但是相对于公司债权人而言， 那么只能是间接的有限责任，公司债权人原那么上无权直接向股东发起追 究有限责任的诉讼。股东有限责任在限制股东投资风险、鼓励投资方 面发挥极大作用的同时，其最大的弊端就是把本应由股东承当的责任 转嫁给了社会，尤其是债权人。股东有限责任制度将公司不能清偿债 务的风险由股东转移给了公司债权人。因此，股东地位的变优是建立 在债权人地位变劣的根底上的，股东有限责任使债权人在公司重组中 处于不利地位。由此看来，债权人在公司重组博弈中处于天然的 弱势 地位。公司债权人和公司股东是两种性质不同、权利义务有别、法律地位迥 异的利益关系主体。公司股东是公司

4、的所有人，是公司的成员，享有 作为此种根底地位的众多权利；而公司债权人仅仅是与公司签订契约 并享受债权的人，他除了依据与公司订立的契约对公司享有传统民法 所规定的债权人请求权外，对公司不享有更多的权利。公司法明确规 定股东作为公司的成员享有众多权利。在公司重组中股东相对于债权 人的 优势地位明显表现在股东享有表决权和完备的信息获取权。 通过 表决权的行使，公司股东可以对公司重组中的事务和重要决议表示同 意或不同意，也就是说公司是否重组、如何重组完全是由股东行使表 决权来决定的，债权人没有发言权。股东通过信息获取权的行使，可 以对公司的各种会议记录和公司文件如股东名册、股东会议记录、公 司财务报

5、告和公司订立的契约予以查阅，从而确保公司信息对自己的 公开。而债权人是无法获得如此完备详细的信息的。因此，债权人不 能像股东一样享有表决权和完备的信息获取权也导致其在公司重组格 局中处于 “弱势 地位。虽然，传统的商法理论认为，为股东营利是公司存在的唯一目的。但 在 20 世纪 60 年代以后，公司的绝对营利性目的被修正，公司被认为 不能仅仅以最大限度地为股东们营利作为自己唯一存在的目的，而应 当最大限度地增进股东利益之外的其他所有社会利益。这种社会利益 包括雇员利益、消费者利益、债权人利益、中小竞争者利益、当地社 区利益、环境利益、 社会弱者利益及整个社会公共利益等内容。 12005 年 1

6、0 月，我国?公司法? 的修订将公司的社会责任写入了立法中， ?公 司法?第 5 条规定： “公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规， 遵守社会公德、商业道德，老实守信，接受政府和社会公众的监督， 承当社会责任。 因此，在公司重组中也应表达公司承当社会责任的理 念，保护债权人的利益。为此，各国开展了公司重组中的债权人异议 权制度和公司重组中的信息公开制度。二、公司重组中的债权人异议权制度 债权人异议权是指公司在设立、合并、分立和经营管理等过程中出现 严重损害债权人利益的法定情事下而对此提出异议，并请求法院或主 管机关予以解决，以维护自己合法权益的民事权利。各国债权人异议 权主要有以下几种：

7、1请求解散公司权。公司成立以后，本该认真依法经营，以实现公司 及社会利益之目标，但现实中不乏一些公司本身设立目的不纯，或公 司管理层或控股股东有非法图谋，因而其行为可能严重损害股东、债 权人的利益的情况。在这种情况下，法律有必要赋予利害关系人请求 解散公司权，以维护自己和社会的利益。 ?日本公司法?第 824 条规定 了债权人的解散公司异议权。该条规定，法院在以下情形之下，在认 定为确保公益不能允许公司的存立时，根据法务大臣或股东、债权人 及其他利害关系人的申请，可以命令公司解散： 1公司的设立基于 不法目的进行时；2公司没有正当理由自其成立之日起一年不开始 其事业，或连续一年以上休止其事业时

8、； 3业务执行董事、执行官 或执行业务的股东，在实施了脱离或滥用法令或章程规定的公司权限 的行为或触犯刑罚令的情形下，尽管受到法务大臣发出的书面警告， 仍然继续或反复实施该行为时。我国?公司法?可借鉴日本商法典规 定，赋予债权人解散公司请求权。这样就针对公司重组中通过设立不 实质经营的空壳公司来转移负债公司财产的行为给债权人提供了一条 救济通道。2请求返还违法分配所得权。公司经营之盈利必然分配于众股东，但 公司分配须严格依法进行， 而并非说公司可以依自己的意愿任意分配。 公司进行不当之分配，必然意味着公司资产之不当减少，从而影响债 权人将来可得债权本金和利息之归还。故此，许多国家地区公司 法均

9、对公司利润之分配有严格程序规定，有的国家地区还规定， 公司如违反该规定而进行了违法分配，债权人可以要求返还。如?日 本公司法?第 461 条第 1 款规定，公司向股东交付的金钱等的账簿价 额的总额，不得超过该行为生效日的可分配额。第 462 条规定：在股 份公司违反前条第 1 款规定实施了同款各项所列行为的情形下，因该 行为接受了金钱等的交付者和执行了有关该行为职务的业务执行者及 该行为在以下各项所列情形下该各项规定者，对该股份公司，连带地 承当支付与接受该金钱等的交付者接受交付的金钱等的账簿价额相当 金钱的义务。第 463 条第 2 款规定，股份公司债权人可对应承当义务 的股东，要求支付与其

10、接受的交付的金钱等的账簿价额相当的金钱。 我国现行?公司法?没有明确规定债权人请求返还违法分配所得权。 从维护公司资本充实、稳定，保护公司债权人利益角度，我国?公司 法?应在今后借鉴他国经验规定债权人请求返回违法分配所得权。这 样，对借公司重组、资产重组之机大肆侵吞公司财产的行为能起到债 权人监管的作用。3公司减资无效之诉或要求提供担保权。为维护公司债权人利益，各 国公司法一般规定公司资本的减少， 必须经过严格的法定程序。 如?日 本公司法?第 447条到 449条专门规定了 “资本金额的减少 要求；?德 国股份法?专章有 “减资措施 规定第 222 条至 228 条。如果公司债 权人认为公司

11、减资不当，有损于自己的合法权益，这时其可以提起减 资无效之诉或要求公司提供担保，如?日本商法典?第 380 条规定了 减资无效之诉。我国?公司法?规定了公司减资时债权可以要求提供 担保 4请求调查公司事务权。公司债权人是公司的局外人，一般是难以深 入了解公司内部事务的。债权人一般通过公司公告等公开信息和有关 合同获得公司有关信息，因此，对于公司没有公开或合同内容要求之 外的东西，债权人往往是无能为力的。为防止由此给相关利益造成不 必要的损害，有的国家和地区规定了债权人等请求主管机关调查公司 有关事务的权利。我国?公司法?应赋予债权人请求国家有关机关调 查公司事务请求权，在相关条文中规定债权人请求国家有关机关对公 司某些事务予以调查的权利，这在公司重组中对保护债权人权益是十 分必