第四章企业法律制度

1、第四章 企业法律制度第一节 个人独资企业法第二节 合伙企业法第三节 外商投资企业法第四节 农民专业合作社法1. 个人独资企业的概念、特征、设立条件以及权利义务；2. 合伙企业的概念、类型、入伙、退伙，普通合伙的设立、财产、事务执行、与第三人的关系；3. 有限合伙企业的设立、事务执行，有限合伙人的权利与责任，有限合伙与普通合伙的转换；4. 三类外商投资企业的概念、责任形式、投资要求、组织机构及收益分配等；5. 农民专业合作社的概念、设立条件、组织机构、财务管理。2009年 1 月15日，甲出资 5 万元设立 A 个人独资企业。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过 1 万元以上的

2、合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2009年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散该企业，并请求人民法院指定清算人。7 月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：A企业欠缴税款2 000元，欠乙工资5 000元，欠社会保险费用5 000元，欠丁10万元；A企业的银行存款1万元，实物折价8万元；甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B合伙企业每年可向合伙人分配利润；甲个人其他可执行财产价值2万元。请分析：1. 乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为

3、是否有效？并说明理由。2. 试述A企业的财产清偿顺序？3. 如何满足丁的债权请求？第一节 个人独资企业法一、我国个人独资企业立法概述二、个人独资企业的概念与特征三、个人独资企业的设立四、个人独资企业的事务管理五、个人独资企业的权利义务六、个人独资企业的解散与清算一、我国个人独资企业立法概述我国于1999年8月通过了中华人民共和国个人独资企业法，2000年1月1日起施行。该法包括总则、个人独资企业的设立、个人独资企业的投资人及事务管理、个人独资企业的解散和清算、法律责任、附则共6章48条。二、个人独资企业的概念与特征个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资

4、人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。具有以下特征：（1）投资人只能是一个自然人。（2）不具有法人地位。（3）财产归投资人个人所有。（4）投资人承担无限责任。三、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件1. 投资人只能是一个中国公民。2. 有合法的企业名称。3. 有投资人申报的出资。4. 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5. 有必要的从业人员。（二）个人独资企业的设立程序1. 申请2. 登记四、个人独资企业的事务管理个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受

5、托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。五、个人独资企业的权利义务（一）个人独资企业的权利（1）财产受法律保护。（2）可依法申请贷款和取得土地使用权。（3）拒绝摊派权。（二）个人独资企业的义务（1）依法经营。（2）会计事务管理。（3）依法保护企业职工的权益。六、个人独资企业的解散与清算（一）个人独资企业的解散个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：投资人决定解散；投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；被依法吊销营业执照；法律、行政法规规定的其他情形。六、个人独资企业的解散与清算（二）个

6、人独资企业的清算个人独资企业解散的，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。个人独资企业解散的，财产应当按照顺序清偿：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务。个人独资企业清算结束后，投资人或人民法院指定的清算人应当编制清算报告，办理注销登记。2008年3月万某成立一家个人独资企业，5月该企业与甲公司签订买卖合同，该企业应于8月支付甲公司货款15万元，该企业一直未支付。2009年1月该企业解散。2010年5月，甲公司起诉万某，要求其偿还15万元债务。下列该案表述错误的是（）。A. 因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭B. 甲公司可以要求万某以其个人财产承担15万元的

7、债务C. 甲公司请求万某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持D. 甲公司请求万某偿还债务的期限应于2010年1月届满个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。第二节合伙企业法一、我国合伙企业的立法概述二、合伙企业的概念与类型三、普通合伙企业四、有限合伙企业五、有限合伙与普通合伙的转换六、合伙企业的解散与清算一、我国合伙企业的立法概述我国合伙企业法于1997年2月通过，1997年8月1日起施行；2

8、006年8月进行了修订，并于2007年6月1日起施行，该法包括总则、普通合伙企业、有限合伙企业、合伙企业解散和清算、法律责任、附则共6章109条。合伙企业法适用于按照规定应由工商行政管理机关登记管理的合伙企业。二、合伙企业的概念与类型合伙企业法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。在我国合伙企业有两类，即普通合伙企业和有限合伙企业，其中普通合伙企业中还有一种特殊的普通合伙企业。三、普通合伙企业（一）普通合伙企业的设立条件1. 有两个以上合伙人2. 有书面合伙协议3. 有合伙人认缴或实际缴付的出资4. 有合伙企业的名称和生产经营场所5. 法律、行

9、政法规规定的其他条件三、普通合伙企业（二）合伙企业的财产1. 财产的范围合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业的财产。2. 财产的性质3. 财产的转让包括对外转让和对内转让两种形式。4. 财产的出质三、普通合伙企业（三）合伙企业的事务执行1. 合伙事务执行方式（1）全体合伙人共同执行合伙事务。（2）部分合伙人执行合伙事务。（3）合伙人分别执行合伙事务。2. 合伙事务决议方式3. 合伙人的义务（1）忠实义务。（2）竞业禁止义务。（3）交易禁止的义务。三、普通合伙企业4. 合伙企业的财务会计制度（1）合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分

10、别缴纳所得税。合伙企业不缴纳企业所得税。（2）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。三、普通合伙企业（四）合伙企业与第三人的关系1. 合伙企业与善意第三人的关系合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。2. 合伙企业与其债权人的关系合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。3. 合伙企业与合伙人个人债权人的关系合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务，也不得代位行

11、使合伙人在合伙企业中的权利。三、普通合伙企业（五）入伙入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人之外的第三人加入合伙企业，取得合伙人资格。（六）退伙退伙，是指在合伙企业存续期间，已取得合伙人身份的合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格。四、有限合伙企业 （一）有限合伙企业的设立条件（1）合伙人符合法定人数。（2）有书面合伙协议。（3）有各合伙人认缴或实缴的出资。（4）有合伙企业的名称和生产经营场所。（5）法律、行政法规规定的其他条件。四、有限合伙企业（二）有限合伙企业事务的执行有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。 （三）有限合伙人的权利

12、（四）有限合伙人的责任五、有限合伙与普通合伙的转换（一）转换的情形普通合伙人、普通合伙人的继承人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，普通合伙人可以转变为有限合伙人，有限合伙人可以转变为普通合伙人。有限合伙企业仅剩普通合伙人时，转为普通合伙企业。有限合伙企业仅剩有限合伙人时，应当解散。五、有限合伙与普通合伙的转换（二）转换后的责任承担（1）有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（2）普通合伙人转变为有限

13、合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。六、合伙企业的解散与清算（一）解散事由合伙企业有下列情形之一的，应当解散： 合伙期限届满，合伙人决定不再经营； 合伙协议约定的解散事由出现； 全体合伙人决定解散； 合伙人已不具备法定人数满30天； 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； 法律、行政法规规定的其他原因。六、合伙企业的解散与清算（二）清算人1. 清算人的确定2. 清算人的执行事务（三）债权申报清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。六、合伙企业的解散与清算（四）清偿与分配合

14、伙企业财产应先支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务，有剩余财产的依法向出资人进行分配。（五）清算结束清算结束后，清算人应办理合伙企业注销登记。合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。你知道普通合伙与有限合伙在以下方面有何不同吗？普通合伙普通合伙有限合伙有限合伙合伙人人数类型责任出资方式企业名称要求事物执行权合伙人合伙财产对外转让的实现合伙人死亡后其继承人的权利合伙人丧失民事行为能力的处理合伙人执行合伙事务，或者合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益据为己有的，或者采取其他手段侵占合伙

15、企业财产的，应当将该利益和财产退还合伙企业；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。合伙人违反法律规定或者合伙协议的约定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易的，该收益归合伙企业所有；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。2008年3月，刘关张三人分别出资2万元、2万元、1万元设立甲普通合伙企业，约定按出资比例分配和分担损益。5月甲企业向乙银行借款 1 万元，借款期限为1年。8 月甲企业为丙企业借款提供担保；10 月因丙企业无偿债能力，甲企业承担保证责任为丙支付1万元。10 月底，刘提出退伙，关张同意，经结算企业净资产3万元。12月，甲企业所欠11

16、月购买丁企业货款到期，无力偿还。2009年4月，甲企业因无力偿还债务解散。根据合伙企业法的规定，甲企业是否应退还刘财产？退还的数额是多少？刘退伙后对甲企业所欠的乙银行借款及丁企业货款是否应承担责任？应怎样承担？【解析】甲企业应退还刘财产。合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照“退伙时”合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。因此刘某退伙时，甲企业应退还刘某32/5=1.2（万元）。刘退伙后对甲企业所欠的乙银行借款应与关、张一起承担连带责任。因为甲合伙企业所欠的乙银行借款发生在刘退伙之前，合伙企业法规定退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。刘退伙后对甲合伙企业

17、所欠的丁企业货款不承担责任。第三节外商投资企业法一、我国外商投资企业的立法概述二、中外合资经营企业三、中外合作经营企业四、外资企业一、我国外商投资企业的立法概述我国的外商投资企业是指依照中国法律在中国境内设立的，经中国政府批准，由中国投资者和外国投资者共同出资，或仅由外国投资者出资设立的企业，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业。外商投资企业都具有中国国籍，受中国法律管辖。二、中外合资经营企业（一）中外合资经营企业的概念及责任形式中外合资经营企业简称“合营企业”，是指由外国的企业、其他经济组织或者个人同中国的企业或其他经济组织，依照中国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按

18、照投资比例分享利润、分担风险的企业。合营企业是中国法人，其组织形式为有限责任公司，合营各方以各自认缴的出资额为限对合营企业承担责任。二、中外合资经营企业（二）中外合资经营企业的设立包括以下四个步骤：1. 设立条件2. 设立申请3. 设立审批4. 设立登记二、中外合资经营企业（三）中外合资经营企业的资本1. 注册资本与投资总额2. 出资方式和期限（四）中外合资经营企业组织机构1. 合营企业的权力机构2. 合营企业的经营管理机构二、中外合资经营企业（五）中外合资经营企业的物资购买与产品销售合营企业可自行决定在中国购买或向国外购买所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等。合营企业在

19、国内购买物资的价格以及支付水、电、气、热、货物运输、劳务、工程设计、咨询、广告等服务的费用，享受与国内其他企业同等的待遇。二、中外合资经营企业（六）中外合资经营企业的利润分配以下原则分配：提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，提取比例由董事会确定；储备基金除用于垫补合营企业亏损外，经审批机构批准也可以用于本企业增加资本，扩大生产；提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，应当按合营各方的出资比例进行分配。二、中外合资经营企业（七）中外合资经营企业的经营期限、解散1. 经营期限只要不属于国家明确规定应当约定合营期限的情况，合营企业可以自行决定是否约定合营期限。2. 解散合营期限届满

20、；企业发生严重亏损，或因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现；合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营。三、中外合作经营企业（一）中外合作经营企业的概念及责任形式中外合作经营企业，简称“合作企业”，是指由外国的企业、其他经济组织或者个人同中国的企业或其他经济组织，依照中国法律的规定，在中国境内共同举办，按合作企业合同的约定分配收益或者产品，分担风险和亏损的企业。合作企业既可以是法人企业，也可以是非法人企业。三、中外合作经营企业（二）中外合作经营企业的设立设立中

21、外合作经营企业的条件和程序与设立中外合资经营企业基本相同。中外合作者也应共同编制可行性研究报告，签订合作企业协议、合同和章程，但由中国合作者将相关文件报送审批机构审批。三、中外合作经营企业（三）中外合作经营企业的投资要求依法取得中国法人资格的合作企业的投资要求与合营企业基本相同，也要求外国合作者的投资一般不低于企业注册资本的25%。不具有法人资格的合作企业的投资要求，应符合国务院对外经济贸易主管部门的相关规定。合作各方应以自有的财产或财产权利作为投资或合作条件，对该投资或合作条件不得设立抵押或其他形式的担保。三、中外合作经营企业（四）中外合作经营企业的组织机构合作企业依法取得法人资格的，实行董

22、事会制，设董事会。合作企业为非法人的，实行联合管理制，设联合管理委员。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。三、中外合作经营企业（五）中外合作经营企业的收益分配与投资回收1. 收益或者产品的分配在分配方式上，可以是利润分成，也可以是产品分成，后者一般为从事资源开发或生产某种国际市场上畅销产品的企业所采用。2. 外国合作者投资的回收在实践中，由于合作合同常常约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有，因而按照平等互利的原则，合作合同中也可以相应地约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法。三、中外合作经营企业（六）中外合作经营企

23、业的经营期限、解散1. 经营期限合作企业的经营期限应当由合作各方在合作合同中进行约定。2. 解散合作期限届满；合作企业发生严重亏损；中外合作者一方或者数方不履行规定的义务，致使合作企业无法继续经营；合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现；合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。四、外资企业（一）外资企业的概念及责任形式外资企业是指依照中国有关法律，在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。（二）外资企业的设立1. 设立条件2. 设立前的准备3. 设立申请与审批4. 设立登记四、外资企业（三）外资企业的资本1. 注

24、册资本指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额。2. 出资方式可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。3. 出资期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。四、外资企业（四）外资企业的用地和经营管理工作1. 用地外资企业应当在营业执照签发之日起30天内，持批准证书和营业执照到外资企业所在地县级或者县级以上地方人民政府的土地管理部门办理土地使用手续，领取土地证书。四、外资企业（四）外资企业的用地和经营管理工作2. 物资购买与产品销售外资企业有权自行决定购买本企业自用的物质，并且按照公平合理的原则，外资企业可以在中国市场购买，也可以在国际市场购买。

25、外资企业生产的产品，可以销往国内市场，也可以销往国际市场；可以自行销售，也可以委托其他商业机构代销。四、外资企业（五）外资企业的经营期限、终止与清算1. 经营期限由外国投资者申报，由审查批准机关批准。2. 终止和清算有下列情形之一的，应予终止：经营期限届满；经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；破产；违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。你知道三种外商投资企业在以下方面有何不同吗？中外合资企业中外合资企业中外合作企业中外合作企业外资企业外资企业法人资格组织形式设立审批申报人权利机构出资期

26、限分配方式中国甲公司与新加坡乙公司拟在中国组建一家中外合作经营企业，甲公司出资70%，乙公司出资30%。约定事项中，符合法律规定的是（）。A.合作企业的董事长和副董事长由中方担任，总经理和副总经理由外方担任B.合作企业合同与章程的内容不一致时，以合同为准C.中方出资中的30万美元为现金，由中方向银行借贷，合作企业以设备提供担保D.合作企业前5年的利润分配，中外双方各按50%的比例进行分配，在合作期满时企业全部固定资产无偿归中方所有在中国境内设立合营企业，必须经国家商务部（原对外贸易经济合作部）审查批准。批准后，由对外贸易经济合作部发给批准证书。凡具备下列条件的，国务院授权省、自治区、直辖市人民

27、政府或者国务院有关部门审批：投资总额在国务院规定的投资审批权限以内，中国合营者的资金来源已经落实的；不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等方面的全国平衡的。经授权机构批准设立的合营企业，应当报商务部备案。【案例】某中外合资经营企业的注册资本是500万美元，合营企业合同约定分4期缴纳出资，2008年4月1日工商部门对该合营企业签发了营业执照。该合营企业于4月8日正式开张营业。请分析该合营企业的外国投资者的出资额至少应为多少？外国投资者第一期缴付投资额至少应为多少？第一期投资额应在何时缴纳？【解析】该合营企业的外国投资者的出资额至少应为125万美元。因为中外合资经营企业法

28、规定，外国合营者的投资比例一般应不低于注册资本总额的25%。外国投资者第一期出资至少应为18.75万美元。因为中外合资经营企业法规定，分期缴付出资的，合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%。第一期投资额应在2008年7月1日前缴纳。因为中外合资经营企业法规定，分期缴付出资的，合营各方第一期出资应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。第四节 农民专业合作社法一、我国农民专业合作社立法概述二、农民专业合作社的设立三、农民专业合作社的组织机构四、农民专业合作社的财务管理五、对农民专业合作社的扶持政策一、我国农民专业合作社立法概述我国2006年10月通过了中华人民共和国农民专业合作社法（以下简

29、称农民专业合作社法），于2007年7月1日起施行。该法包括总则，设立和登记，成员，组织机构，财务管理，合并、分立、解散和清算，扶持政策，法律责任，附则共9章56条。二、农民专业合作社的设立（一）设立条件1. 有五名以上的成员；2. 有符合本法规定的章程；3. 有符合法律规定的组织机构；4. 有符合法律、行政法规规定的名称和章程确定的住所；5. 有符合章程规定的成员出资。二、农民专业合作社的设立（二）召开设立大会设立农民专业合作社应当召开由全体设立人参加的设立大会。设立时自愿成为该社成员的人为设立人。（三）申请和登记三、农民专业合作社的组织机构（一）成员大会1. 成员大会的组成与职权2. 成员大会的召开与决议3. 成员代表大会（二）理事长或理事会、执行监事或监事会、经理农民专业合作社设理事长一名，是否设立理事会由合作社自己决定。理事长为本社的法定代表人。农民专业合作社可以设执行监事或者监事会。四、农民专业合作社的财务管理农民专业合作社与其他经济组织相比，在设立条件、财产性质和结构、分配方式等方面有着自己的特点，法律规定了农民专业合作社有别于其他市场主体的会计核算制度、成员账户制度、盈余分配制度、财务监督制度。五、对农