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文档简介
1、民事诉讼代理词格式一、制作要点:1首部。(1)注明文书名称。(2)称呼语,即审理本案的审判长和审判员。(3)前言:简要说明代理律师出庭代理诉讼的合法性、代理权限范围、出庭前准备工作概 况。2正文。(1)案件性质和具体案情。(2)被代理人的诉讼地位。(3)诉讼程序。(4)被代理人的授权范围。(5)被代理人的诉讼请求或对本案争议标的态度。3尾部。(1)代理律师署名; ( 2)代理词发表日期。二、格式例:民事代理词审判长、审判员:依照法律规定, 我受原告姚某的委托,担任本案一审的诉讼代理人,开庭前,我听取了被代 理人的陈述,查阅了本案的证据材料,今天参加了法庭审理,现发表代理意见如下:、本案原被告签
2、订的合同号 0000354南宁世贸商城(推广名:世贸广场)楼宇买卖认购 书(下称认购书)法律性质为预约合同。原告在合同约定及协议延长的期间内,就签署合 同事宜履行了诚信谈判义务。被告拒绝谈判构成违约,应承担违约责任。1、本案中的认购书是预约合同,是单独的有效合同。认购书 为合同双方设定的义务是在合同约定的期间或双方同意延长的期间内, 履行对签 订房屋买卖合同 事宜与对方进行诚信谈判或磋商的义务, 而并不承担必须达成签订 房 屋买卖合同的义务。也就是说,如果当事人诚信地履行了谈判义务仍不能达成合同时,他 们不需承担责任, 如果当事人违反诚信谈判义务导致不能达到合同时, 则必须承担责任。 具 体到
3、本案来讲, 如果是原告不履行诚信谈判义务, 则被告可以没收定金, 如果是被告不履行 诚信谈判义务,则应双倍返还定金。2、双方的合同谈判签署期间经协议变更为5 月 18 日,此期间内原告履行了谈判义务。原告于 2007年 4月 25日与被告签订了认购书 ,交纳定金 10000元,约定在 5月 2日前 谈判并签署合同。 但因原告需要代理刘某在同一楼盘购买另一套房子, 而且需要谈判和协商 的合同内容基本相同, 所以被告同意原告把自己订购的房屋和代理刘某订购的房屋一起进行 谈判并签署合同,也即双方通过口头协议延长了谈判和签署合同的期间。该事实已为5月 3日原告代理刘某签订的认购书 (合同号 00003
4、64)所证实。由于刘某工作繁忙不能按时来南宁,于是原告在5 月 10 日代理刘某填写了特殊情况申请表,请求延长谈判时间至 5月 25日。李小毅于 5月 11日签收。原告于 5月11日为自己所订购的 2-C-1210 房屋提交了 变更合同申请 要求对部分合同条 款进行磋商,同时,该申请明确显示,双方的合同谈判签署期间经李小毅同意延长至 5 月 18 日。同日,李小毅签收了该申请,并未表示反对意见。2、原告提交的变更合同申请内容合乎情理,被告拒绝谈判构成违约。由于原告的同事袁某在同一楼宇购买过房屋, 交房期为 2007 年 9 月 30 日,办理产权证的时 间为交付后 270 天。而被告却对原告所
5、购买的房屋单方确定了不同的交房期,而且把办理房产证的时间确定为交付后的 540天。因此, 原告请求按同样的条件签订合同, 或要求加大被 告方的违约责任,理由非常正当。但是,在原告书面提交申请后,被告方既不积极回应,也不修改条款,只说是“合同条款不 能作任何修改” ,故意不履行必要的谈判义务,却以单方制定的“霸王条款”阻却双方达成 一致意见的可能,明显违反了诚实信用原则,应承担违约责任。二、原被告双方签订的认购书表明,原告交纳的 10000 元为“定金” 。被告单方违约导 致合同不能订立,应依法双倍返还定金为 20000 元。合同法第 115 条:当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方
6、给付定金 作为债权的担保。 债务人履行债务后, 定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行 约定的债务的, 无权要求返还定金; 收受定金的一方不履行约定的债务的, 应当双倍返还定金。担保法第 89 条:当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债 务后, 定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的, 无权要求返还定 金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。最高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释第 115 条:当事人约 定以交付定金作为订立主合同担保的, 给付定金的一方拒绝订立主合同的, 无权要求返还定 金;收受定金的一
7、方拒绝订立合同的,应当双倍返还定金。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第 4 条规定: 出卖人通过认购、 订购、 预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的, 如 果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同, 应当按照法律关于定金的规定处理; 因不可 归责于当事人双方的事由, 导致商品房买卖合同未能订立的, 出卖人应当将定金返还买受人。根据上述法律规定, 我们可以看出, 原告依认购书约定交付给被告的 10000 元定金从法 律性质上讲, 是作为其在约定时间与被告订立购房合同的一个担保, 只要原告在约定的时间 去和被告商谈具体的购房合同, 对于原告而言就已经履行了合同义务, 如果双方因合同条款 未能协商一致导致不能签订正式的购房合同, 这属于司法解释中所说的 “不可归责于当事人 双方的事由” ,应返还定金。但是,在本案中,却是由于被告单方违约不履行诚信
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