第三章国际货物买卖合同

1、第三章国际货物买卖合同第三章 国际货物买卖法概述教学内容： 结合联合国国际货物销售合同公约 及国际贸易术语解释通则；以及 有关国际货物买卖 的国内立法，讲授 有关国际货物买卖合同的订立、 当事 人的权利与义务、 合同的履行、 违约的补救等基 本要素。教学目的和要求：掌握国际货物买卖合同的基本内容，并能运用国际贸易 术语，以及相关的法律规定，分析实践中的案例。授课时数： 6 学时第一节 概 述一、调整国际货物买卖的国内立法（一）大陆法系国家的立法（二）英美法系国家的立法二、调整国际货物买卖的国际条约（一）1964 年的两个公约关于国际货物买卖统一法公约（The Uni form Law on t

2、 he In t er nat i on al Sale of Goods ,简称 ULIS）和关于国际货物 买卖合同成立统一法公约（The Unif or m Law on t he For mat i on of Cont r act s f or t he I nt er nat i ona l Sal e of Goods, 简 称 ULFIS）， 其中关于国际货物买卖统一法公约 于 1972 年 8月 18 日生效，关于国际货物买卖合同成立统一法公约 于 1972 年 8 月 25 日 生 效 。（二）1980年国际货物买卖合同公约1、公约 的适 用范 围该公约适用于营业地在不同国家

3、的当事人之间所订立的国 际货物买卖合同。第一，公约适用的主体必须是营业地位于不同国家的当事 人。对于当事人有多个营业地的，或 者没有营业地的，公约规定 了如下内容：如 果当事人有一个以上的营业地的，则以与合同及 合同的履行关系最密切的营业 地为 其营业地，但要考虑到双方当 事人在订立合同前任何时候或订立合同时所知道或所设想的情 况；如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准。第 二 ，公 约 除 了 要 求 当 事 人 的 营 业 地 位 于 不 同 国 家 之 外 ，还 要求：这些国家都是 该公约的缔约国；或者如果当事人的营业地 所在 国不 是缔 约国，则需 依据 国际私法 的规 则 导致

4、适用 某一缔 约 国的法律。第 三 ，公 约 适 用 的 对 象 是 货 物 买 卖 合 同 。公 约 不 适 用 于 下 列 买卖：（ 1 ） 供 私 人 和 家 庭 使 用 的 买 卖 合 同 ；（ 2 ） 以 拍 卖 方 式 进 行 的 买 卖 ；（ 3 ） 根 据 法 律 执 行 令 状 或 其 他 令 状 进 行 的 买 卖 ；（4）股票、投资证券、流通票据或货币的 买卖；（5） 船舶 或飞机的 买卖；（ 6 ） 电 力 的 买 卖 。此外，公约还规定不适用于以下合同：订购货物的当事人保 证供应这种制造或生产所需的 大部 分重要材料；或者供应货物一 方的绝大部分义务在于供应劳力或其它

5、服务的合同。2、公约的适用内容公约只适用于货物买卖合同的订立，以 及卖方和买方因此种 合同而产生的权利和义务。公约并不涉及以下内容：（1）合同的效力，或 其任何条款的效力，或 任何惯例的效力；（2）合同对所售货物所有权可能产生的影 响；（3）公约 也不适用于 卖方 对于货 物对任何 人所 造成 的死亡 或 伤害的责任。此外 ，双方当 事人业 已同 意的任 何惯例和 他们 之间 确立的 任 何习惯做法，对 双方当事人均有约束力。除 非另有协议，双方当 事人应视为已默示地同意对他们的合同或合同的订立适用双方 当事人已知道或理应知道的惯例，而这种惯例，在国际贸易上， 已为有关特定贸易所涉同类合同的当

6、事人所广泛知道并为他们 所经常遵守。3、公约 的适用不 具有强 制性对于公约的适用，公约指出公约的适用不具有强制性，具体 包括如下内容：（1）当事人可以通过选择法律来排除 公约 的适用（2）当事人可以通过法律来部分地 排除公约的适用（3）当事人在未选择法律的情况下 必须适用本公约（4）除了公约规定的适用内容外，在 实践中，一些法院和 仲裁机构还发展出在合同和公约缔约国没有关系的情况下适用 公约的情况，主要可以归纳为三点：一是，当事人合意选择公约作为合同的准据法。二是，合同的并入条款三是，商人法或商事习惯三、调整国际货物买卖的国际贸易惯例在国 际 货物买卖 中，当事 人可以 在合同中 选择 使用

7、 国际贸 易 惯例，确 定他们之间的权利义务关系。在 国际贸易的实践中，主 要有以下几种国际贸易惯例：国 际商会制定的国际贸易术语解 释通贝U(In t er nat i on al Rul es f or the In t er p r et at i on ofTrade Terms,简称INCOTERMS);国际法协会制定的华沙一牛 津规贝 ( Warsaw-Oxford Rul es) ； 美国一些商业团体制定的1941年美国对外贸易定义修订本 ( Revi sed Ameri canForei gn Trade Defi ni ti on 1941) 。第三节 国 际货物买卖合同的订

8、立一、要约( 一) 要约 的 构成 要件要约是向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议， 如果内容十分确定并且表明要约人在其要约一旦得到承诺即受 其约束的意思表示，就构成要约。一项要约必须是：1、向 一 个 或 一 个 以 上 的 特 定 的 人 发 出 的 。如 果 不 是 向 一 个 或 一个以上的特定的人发出的，贝 不构成要约，而 是要约邀请，例 如实践中寄送的价目表、拍 卖公告、招 标公告、招股说明书、商 业广告等为要约邀请。2、要 约的 内容要十 分确定3、要 约 表 明 要 约 人 在 其 得 到 承 诺 时 就 受 其 约 束4、要 约于 送 达 受 要 约 人 时 生效 。

9、（二）要约的撤回和撤销1、要 约的 撤 回要 约 撤 回要 符 合下 列条 件 ，即（ 1）撤 回 通 知 必 须 送 达 受要 约 人 ； （2） 撤 回 通 知 必 须 在要 约送 达 受 要 约 人 之 前 或同 时 到 达 。2、要 约的 撤 销要 约 原 则上 也 是可 以撤 销 的 ，条 件 是（ 1）只 要 是 在 订 立合 同 之 前 ；（ 2） 并 且 撤 销 通 知于 受要 约 人 发 出 接 受 通 知之 前 送 达 受 要 约 人，就 可 以 撤销 。如 果 是 在 合 同 订 立 之 后 ，或 者 受 要 约人 已 经发出接受通知，则要约不能撤销。但是在下列情况下要约

10、是不能撤销的：（ 1）要 约 写 明 了 接 受 要约 的 期 限 或 者 以 其 他方 式表 示 要 约 是 不可撤销的；（ 2）受 要 约人 有 理 由 相 信 要 约 是不 可撤 销 的，并 且 受 要 约 人 已经本着对该项要约的信赖行事，此时要约也是不可撤销的。（三）要约的终止1、要 约 由 于 拒 绝 而 终 止 。2、要 约 由 于 失 效 而 终 止 。3、要 约 由 于 受 要 约 人 接 受 而 终 止二、承诺承诺是受要约人无条件接受要约的意思表示。（一）承诺的构成要件1、 承 诺必 须由受要 约人作 出。2、承诺必须是由受要约人通过行动或语言表示出来的接受意 思表示，沉默

11、或不行动本身不构成承诺。3、承诺必须在有效 期间 内作 出。原则上逾期承诺是没有法 律效力，除非属于以下情况：（1）要 约人毫不迟延地用口头或书面方式，将 其承认承诺的 效力的意思通知受要约人；（2）如果载有逾期承诺的信件或其 它书面文件表明，它是 在传递正常、能 及时送达发价人的情况下寄发的，则该项逾期承 诺具 有承 诺的 效力，除非 要约 人毫不迟 延地 用 口头 或书 面通知 受 要约人，该项承诺已经失去效力。4、承诺 的内容 要与要约 的内 容一 致。如果所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条 件 ，除 非 要 约 人 在 不 过 分 迟 延 的 期 间 内 以 口 头 或

12、书 面 通 知 反 对 其 间的差异外，仍 构成接受。如 果要约人不做出这种反对，合 同的 条件就以该项发价的条件以及 接受 通知内所载的更改为准。这里 所谓的实质上变更要约的条件是指有关货物价格、付 款、货 物质 量和数量、交货地点 和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿 责任范围或解决争端等等的添 加或 不同条件，这些条件均被视为 在实质上变更要约的条件。（二）承诺的生效时间关于承诺的生效时间，一般有投邮生效主义和到达生效主义 两 种 观点 。投 邮生 效 主 义 即指 载 有 承 诺 内容 的 邮件 一经 投 入 邮 筒 或 者 电报 、电 传 一经 发出 ，承 诺 即生 效 ，这 是

13、英 美 法 系 国 家采 取 的 观 点。到 达 生效 主 义 即 指承 诺 只 有 传 递到 要 约人 时才 发 生 法 律 效力，这是大陆法系国家采取的观点。公约规定承诺于表示同意的通知送达要约人时生效。所谓的 送达是指如下几种情况：（1）对口头要约必须立即接受，但情 况特殊者不受此种限制；（2）一般来说，送达是指送达要约人 的 营 业地 、通 讯 地 址 或 惯 常 居所 地 。如 果 表 示 同意 的通 知 在 要 约 人 所 规定 的时 间 内 ，如 果 没 有 规 定 时 间 ，则 在 一 段 合 理 的 时 间内 ， 未 曾 送达 要约 人 ，则 接 受 就 成为 无 效 ，但

14、须 适 当地 考虑 到 交 易 的 情况，包括要约人所使用的通讯方法的迅速程度。（3 ）如果根 据 该 项要 约，或 依 照 当 事 人 之间 确 立 的 习 惯 作 法 或 惯 例，受 要 约 人 可 以做 出某 种 行 为 ， 例 如 与 发送 货 物 或 支 付 价 款 有 关 的 行 为 ， 来 表 示同 意，就 无 须 向 要 约 人发 出 通 知 ，则 接 受于 该项 行 为 做 出 时 生 效，但 该 项行 为 必 须 在要 约 所 规 定 的 期 间 内或 者是 在 合 理 期 间内做出。（ 三 ） 承诺 的 撤回承 诺 也 可以 撤 回， 条件 是 撤 回 通 知应 当 在承

15、 诺生 效 之 前 或 生 效同时送达发价人。三、合同 的 形 式按 照 公 约 第 11 条 的 规 定 ， 合 同 无 须以 书面 形 式 订 立 或 书 面 证 明 ，在 形 式 方 面 也 不 受 任 何其 它 条 件 的 限 制 。销 售合 同 可 以 用 包 括 人证 在内 的 任 何 方 法 证 明 。 但 我 国 对 这 一 内 容 提 出 了 保 留 。第四节 买卖双方的 义务一、卖方的义务（一）交货地点如果双方在合同中约定特定的交货地点，则 卖方应在特定地 点交货。如 果合同没有约定特定的交货地点，则卖方的交货义务 如下：（1）如果销售合同涉及到货物的运 输，卖方应把货物移

16、交 给第一承运人。（ 2 ） 如 果 合 同 指 的 是 特 定 货 物 或 从 特 定 存 货 中 提 取 的 或 尚 待制造或生产的未经特定化的 货物 ，而双方当事人在订立合同时 已知道这些货物是在某一特定 地点 ，或将在某一特定地点制造或 生产，卖方应在该地点把货物交给买方处置；（ 3 ） 在 其 它 情 况 下 ， 例 如 双 方 没 有 约 定 特 定 地 点 ， 合 同 没 有规定运输条款时，卖方应在卖方订立合同时的营业地交货。（二）交货时间卖方必须按以下规定的日期交付货物，否则构成违约。（ 1 ） 如 果 合 同 规 定 有 日 期 ， 或 从 合 同 内 容 上 可 以 确 定

17、 日 期 ， 则应在该日期交货；（ 2 ）如 果 合 同 规 定 有 一 段 时 间 ，或 从 合 同 可 以 确 定 一 段 时 间 ， 除非情况表明应由买方选定一 个日 期外，应在该段时间内任何时 候交货；或者（3）在其它情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货。（三）交付单据如果卖方有义务移交与货物有关的单据，其 必须按照合同所 规定的时间、地点和方式移交这些单据。（四）卖方的担保义务1、瑕疵担保义务按照公约的规定，卖方所交付的货物首先要符合合同的约 定 。卖 方 交 付 的 货 物 不 仅 必 须 与 合 同 所 规 定 的 数 量 、质 量 和 规 格 相符，并须按照合同所规定的方式

18、装箱或包装。除 非 当 事 人 之 间 另 有 协 议 ，卖 方 所 交 付 的 货 物 应 符 合 以 下 要 求，否则即是与合同不符：（1）货物适用于同一规格货物通常 使用的目的。（2）货物适用于订立合同时曾明示 或默示地通知卖方的任 何特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力， 或者这种依赖对他是不合理的；这是根据英国 1979 年货物买卖 法第 14条第 3款和美国统一商法典第 2-315 条制定的。（ 3）货 物的 质量与卖 方向买方提 供的 货 物样品 或样式 相同 ；（4）货物 按照 同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有 此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式

19、装箱或包装。但是，就卖方的瑕疵担保责任而言，如果买方在订立合同 时知道或者不可能不知道货物 不符 合同，卖方就无须承担上述担 保责任。2、权利担保卖方对其所交付的货物，还必须承担权利担保义务，保证货 物没有侵犯任何第三人的权利 ，并且要保证任何第三人也不会就 该批货物主张权利。( 1 ) 卖 方 所 交 付 的 货 物 必 须 是 第 三 方 不 能 提 出 任 何 权 利 或 要求的货物，除 非买方同意在这种权利或要求的条件下，收 取货 物。( 2)知识 产权 担保卖方还应对其所交付的货物，承担知识产权担保义务，即 卖方 所交 付的 货物，必须 是第 三方不能 根据 工 业产 权或 其它知

20、识 产权主张任何权利或要求的货 物。但是该义务又以卖方在订立合 同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限。(a) 如果双方当事人在订立合同时知道货物将在某一国境内 转售 或做 其它 使用，则卖 方对 于第三方 根据 货 物将 在其 境内转 售 或做其它使用的国家的法律，提出的知识产权请求承担责任。例 如 ，营 业 地 在 甲 国 的 当 事 人 A 将 一 批 货 物 出 售 给 营 地 地 位 于 乙 国 的 B 公 司 ，如 果 双 方 都 知 道 货 物 将 被 转 售 到 丙 国 ，则 卖 方 A 有 义 务保证该批货物在丙国不侵犯丙国 的知识产权(b) 在任何其它情况下，卖方对于根据

21、买方营业地所在国家 的法律提出的知识产权请求，承担责任。在下列情况下， 卖方不承担知识产权担保责任：(a ) 买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或 要求；或者(b ) 此项权利或要求的发生， 是由于卖方要遵照买方所提 供的技术图样、图案、程式或其它规格。此外， 对于知识产权担保责任， 公约还规定了买方主张权利 的时间限制。买方如果已经知道或理应知道第三方的权利或要求 后，应当 在一段合理时间内，将这一权利或要求的性质通知卖方， 否则买方就丧失主张卖方承担知识产权担保责任的权利。但是卖 方如果知道第三方的权利或要 求以 及此一权利或要求的性质，不 在此限。二、买方的义务买方的基本义务有

22、两项，一是有付款的义务；二是有受领货 物的义务。（一）买方付款的义务公约第 53 条规定，买方必须按照合同和本公约规定支付货 款和收取货物。就 支付货款而言，考虑到国际贸易付款的复杂性， 公约规定了非常详细的内容，包括：（1）按照合同或任何有关法律和规章要求的步骤及手续， 以便支付货款。（2）确定货物的价格。公约还规定，如果双方当事人已经 在合同中就货物的价格达成协议，则按照合同规定的价款支付。 如果没有明示或默示地规定价 格或 如何确定价格，在没有相反表 示的 情况 下，双方 当事人 应视 为已默示 地同 意 引用 在订 立合同 时 此种货物在有关贸易的类似情况下出售的通常价格。（ 3 ）就

23、 支 付 地 点 而 言 ，如 果 合 同 对 支 付 地 点 没 有 规 定 的 话 ， 买方应在下列地点支付：在 卖方的营业地付款，如果卖方有一个 以上 的营 业地 点，则买方 应在 与该合同 及合 同 的履 行关 系最为 密 切的营业地点向卖方支付货款；如果是移交货物或单据支付货 款，则买方应在移交货物或单据的地点支付货款。（4）就支付货款的时间而言，公约规定了三点内容：如果 合 同没 有 规 定 买 方 应 当在 何 时付 款，则买 方应 当 在 卖 方 按合同和公约的要求把货物或代表货物所有权的装运单据移交 给 买 方处 置时 ，支 付 货 款 。卖 方 可 以 以 支 付 货 款作

24、 为移 交 单 据 的 条件。如果 合 同涉 及 到 货 物 运 输 ，卖 方 可 以 把 买 方支 付价 款 作 为 发 运货物或移交货物单据的条件。就买 方 而言 ，在 未 有 机 会检 验 货 物 前 ，没 有支 付货 物 价 款 的 义 务 ，除 非 这 种机 会 与 双 方当 事 人 议 定 的交 货 义务 或支 付 程 序 相 抵触。而且买方应按合同规定的时间支付货款，不须卖方催告。（二）收取货物买方的另一个个义务是收取货物。买方收取货物的义务如 下：1 、 采 取 一 切 理 应 采 取 的 行 动 ， 以 期 卖 方 能 交 付 货 物 。2、接收货物。买方有义务及时收取货物，

25、即使货物存在瑕 疵 ，买 方 也 有 义 务 先 接 收 货 物 ，否 则 对 由 此 造 成 的 损 失 卖 方 并 不 承担责任。第 五 节 违 反合 同时 的 补 救 方 法一、违约与根本性违约公约中对违约没有做具体的规定，但从公约条文上看，所谓的 违 约可 以理 解 为 当 事 人 违 反 了合 同 义 务 ，包 括但 不限 于 卖 方 没 有 在 合适 的时 间 、合 适 的 地 点交 付 合 同 约 定 的 货 物 ，买 方 没 有 及 时支付货款或者没有及时受领货物等。公约中明确规定了根本性违约的概念。所谓的根本性违约是 指一方当事人违反合同的结果，如果使另一方当事人蒙受损害，

26、以致于实际上剥夺了他根据合 同规 定有权期待得到的东西，即为 根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、 通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。二、买卖双方都可以采用的补救方法（一）损害赔偿损害赔偿是公约规定的一种主要救济方法。一方违反合同 时 ，另 一 方 有 权 要 求 对 方 赔 偿 自 己 因 此 而 受 到 的 损 失 。对 于 如 何 确 定 损 害 赔 偿 的 数 额 ，公 约 规 定 ，一 方 当 事 人 违 反 合 同 应 负 的 损 害 赔 偿 额 ，应 与 另 一 方 当 事 人 因 其 违 反 合 同 而 遭 受 的 包 括 利 润 在

27、内 的 损 失 额 相 等 。这 种 损 害 赔 偿 不 得 超 过 违 反 合 同 一 方 在 订 立 合 同 时 ，依 照 他 当 时 已 知 道 或 理 应 知 道 的 事 实 和 情 况 ，对 违 反 合 同 预料到或理应预料到的可能损失。（二）预期违约预期违约是在合同订立后，履行期限到来之前，有证据表明 合同一方不能履行其合同义务 。因此各国法律中以及公约都规定 了预期违约的救济方法。对于预期违约，公约中规定了援引逾期违约的条件：（ 1）从 时间上讲，必须是订立合同后 ；（2） 从原因上看，必须是一方当 事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，包 括：一 方 履行义务的能力或其

28、信用有严 重缺 陷；或者其在准备履行合同或 履行合同中的行为显示出其将 不履 行其大部分重要义务的。（3） 此时，对 方当事人可以中止履行合同义务或宣告合同无效。（4） 要给与对方以通知。就中止履行义务而言，公约中指出了，如果卖方在上述理由 明 显 化以 前已 经 将 货 物 发 运 ，卖 方 可 以 阻 止 就 货 物 交 给买 方 ，即 使 买 方持 有其 有 权 获 得 货 物 的 单据 。但 是如 果 在履 行合 同 日 期 之 前 ，一 方 当 事 人 明 显 看 出 另 一 方 当 事 人 将 根 本 违 反 合 同 ，另 一 方 当事人可以宣告合同无效。（三）分批交货合同在国际贸

29、易实践中，分批交货合同涉及到如果一方当事人违 反 其 中一 批合 同 义 务 ，则 对 方当 事 人 能 否 宣 告 合 同 无 效，或 者 能 采取何种补救方法的问题。对此，公约做出了具体规定：1、对 于 分 批 交 付 货 物 的 合同 ，如 果 一 方 当 事人 不履 行 其 对 任 何 一 批货 物的 义 务 ，并 对 该 批货 物 构 成 根 本 违 反 合 同 ，则 另 一 方 当事人可以宣告合同对该批货物无效，但不能宣告整个合同无 效。2、如 果 一 方 当 事 人 不 履 行其 对任 何 一 批 货 物 的 义 务，使 另 一 方当事人有充分理由断定今后各批货物也将会发生根本违

30、反合 同，则另一方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效。3、如 果 各 批 货 物 是 互 相 依存 的，不 能 单 独 用 于 双 方 当 事人 在 订 立 合同 时所 设 想 的 目 的 ，则 买 方 宣 告 合同 对 任何 一批 货 物 的 交 付 为 无效 时，可以 同 时 宣 告合 同 对 已 交 付的 或 今后 交付 的 各 批 货 物均为无效。（四）免责公约还规定了适用于买卖双方的免责条款。即如果当事人能 证 明 其不 履行 义 务 ，是 由 于 某种 他 所 不 能 控 制 的 障 碍 造成 的 ，并 且这种障碍是不能预见也不能克服的话，则 可以免除其责任。此 即所谓的不

31、可抗力免责条款。（五）宣告合同无效的效果在根本性违约的情况下或 在预 期违约的情况下，当事人都可 以宣告合同无效。但是，买方如 果不可能按实际收到货物的原状归还货物，他 就丧失宣告合同无效或要求卖方交付替代货物的权利。除 非（ 1） 如果不可能归还货物或不可能按实际收到货物的原状归还货物， 并非由于买方的行为或不行为 所造 成；或者（2）以果货物或其 中一 部分 的毁 灭或变 坏，是由 于按照第 三十 八 条规 定进 行检验 所 致；或者（3）如果货物 或其 中一 部分，在买方发现或理应发现 与合同不符以前，已 为买方在正常营业过程中售出，或在正常使 用过程中消费或改变。宣告合同无效具有如下法

32、律后果：1、宣告合同无效解 除了 双方 在合同中的义务，但是不解除 当事人的赔偿责任，因此当事人应负责的任何损害赔偿仍应负 责。2、宣告合同无效不 影响 合同 中关于解决争端的任何规定， 也不影响合同中关于双方在宣告合同无效后权利和义务的任何 其它规定。3、已全部或局部履 行合 同的 一方，可以要求另一方归还他 按照合同供应的货物或支付的价款，如 果双方都须归还，他 们必 须同时这样做。（1）如果卖方有义务归还价款，他必须同时从支付价款 之日起支付价款利息。(2 )在以下情况下，买方必须向卖方说明他从货物或其 中一部分得到的一切利益：(a )如果他必须归还货物或其中一部分；或者(b)如果他不可

33、能归还全部或一部分货物，或不可能 按实际收到货物的原状归还全部或一部分货物，但他已宣告合同 无效或已要求卖方交付替代货物。(六) 保全货物公约规定了买卖双方都有保全货物的义务。三、卖方违约时的补救方法所谓的卖方违约是指卖方不交付货物， 或交货与合同不符， 或者违反了卖方应承担的权利担保责任等。1、买 方可 以请求卖 方实 际 履行 。2、买 方 可 以 解 除 合 同 。当卖方在完全不交货或不按照合同规定交付货物等于根本违 反合同时， 买方在以下情况下可以宣告合同无效。(1)卖 方不履行其在合同或公约中的任何义务，已 经构成根 本违反合同；( 2)如 果发生不 交货的 情况 ，卖 方在买方 规

34、定 的额 外时间 内 仍拒不交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间内交付货物 的。但是， 如果卖方已经交付货物， 买方就丧失宣告合同无效的 权利， 除非其符合以下条件才能主张解除合同的权利：（1）对于卖方迟延交货的，买方在知道交货后一段合理时间 内宣告解除合同；（ 2）对 于 卖 方 属 于迟 延 交货 以外 的 任 何 违 反合 同 的情 况的 ， 买方必须在已经知道或理应知道这种违反合同后一段合理时间 内 这 样做 ；或 者 是 在 买 方 给 予卖 方 以 一 定 的 宽 限 期 ，而 该 宽 限 期 届 满 的，或 在 卖方 声 明 他 将不 在 这 一 额 外时 间 履行 义务 后

35、 一 段 合 理 时 间内 ，买 方 有 权 宣 布 解 除合 同 ；或 者 在 卖 方指 明的 任 何 额 外 时 间 满期 后，或在 买 方 声 明他 将 不 接 受 卖方 履 行义 务后 一 段 合 理 时间内宣布解除合同，否则其就丧失了解除合同的权利。3、买 方可 以 请 求 减 价4、买 方可 以 请 求 损 害赔 偿 。四、买方违约时的补救方法买方违反合同的情况主要包括违反其付款的义务或接收货 物的义务。对于买方违约，公约规定了如下补救方法：1、实 际 履 行 。2、宣 告 合 同 无 效3、自行订明规格的权利4、请 求 损害 赔 偿的 权 利 。5、请 求 支 付 利 息第 六

36、节 货 物 所 有 权 与 风 险的 转移货物所有权的转移在国际货物买卖中，货物所有权转移的时间是非常重要的内 容 。但 是 由 于 各 国 法 律 传 统 不 同 ，因 此 关 于 货 物 所 有 权 转 移 的 时 间规定的也大不相同。这 就导致了在制定公约时，各国很难达成 一致意见，因此也不能形成统一的条款。公约第4条（b）款规 定，该公约不涉及买卖合同对所售货物所有权可能产生的影响。二、 货 物风 险的 转移在公约中原则上确定了以交货时间来确定风险转移的时间。1、双方当事人有约定的， 按照约定处理。2、当买卖合同涉及运输时风险转移的时间如果销售合同涉及到货物的运输时， 风险转移的时间可

37、以分 为两种情况：（1）卖方没有义务在某一特定地点交付货物，自货物按照销 售合同交付给第一承运人以转交给买方时起，风险就移转到买方 承担。（ 2）如果卖方有义务在某一特定地点把货 物交付给承运人， 在货物于该地点交付给承运人 以前 ， 风险不移转给买方。（3）控制货物所有权的单据。一旦卖方将货物在特定地点交 给承运人，即使卖方授权保留控制货物处置权的单据，由于风险 和货物所有权没有关系，此时并不影响风险的移转，风险仍然转 移给买方。（4）货物特定化与风险转移。在卖方通过在货物上加注标记、 或以 装运 单据 、或 向买方 发出 通知或 以其它方 式表 示货物 特定 化 之前， 风险不移转到买方承

38、担。3、正 在 运 输 中 的 货 物 的 风 险 转 移 时 间对于在运输途中销售的货物，如果发生货损，也很难确定是 在哪一个阶段发生的，因 此针对这种买卖的特点，公约确定了如 下原则：（1）原则上，从订立合同时起，风险就移 转到买方承担。（2）如 果情况表明有需要时，从 卖方将货物交付给签发载有 运输合同单据的承运人时起，风 险就由买方承担。但是这要求卖 方在交付货物时不知货物已经遗失或损害为限。（3）如果 卖方在订立 合同 时已知 道或理应 知道 货物 已经遗 失 或损坏，而他又不将这一事实告知买方的话，则风险并不转移， 这种遗失或损坏仍应由卖方负责。4、在 其他 情况下风 险转移 的时

39、 间（ 1 ） 在 不 属 于 上 述 情 况 下 ， 主 要 指 的 是 在 卖 方 营 业 地 交 货 的 情况下，从 买方接收货物时起，风险转移给买方。如果买方不在 适当 时间 内接 收货物 ，则 从货 物交给他 处置 但 他不 收取 货物从 而 违反合同时起，风险移转到买方承担。（2 ）如果买方有义务在卖方营业地以外的某一地点接收货 物，当交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他处置时， 风险方始移转。如果合同指的是当时未加识别的货物，则这些货物在未清楚 注明有关标记以前，不得视为已交给买方处置。因此，在 货物特 定化之前，风险并不转移给买方。5、风 险 转 移 的 后 果货物 在

40、风险 移 转 到 买 方 承 担后 发 生遗 失或 损 坏 的 ，买 方 支 付 价 款 的义 务并 不 因 此 解 除 。因 为 此 时 ，卖 方 已 经完 成交 付 货 物 的 义 务 ，因 此 有 权 取 得 货 物 的 价款 。除 非 这种 遗 失或 损坏 是 由 于 卖 方的行为或不行为所造成。6、关 于 风 险 和违 约 责任 的关 系风险转移时间仅适用于货物由于偶然事件而导致的灭失或 损 坏 ，而 不 适 用 于 卖 方 违 约 的情 形 。即 如果 由 于卖 方的 行 为 或 不 行 为 而导 致货 物 灭 失 或 损 坏 的 话，则 风 险转 移 时间 的规 定 就 不 适

41、用了，风险也不转移给买方。本章思考题：1、 1980 年联 合 国 国 际 货 物 销 售合 同公 约 的 适 用 范 围 是 什 么？2、在国际货物买卖中，买卖双方的权利义务是什么？3、风险转移在国际货物买卖中的意义是什么？4、国 际 货 物 买 卖 中双 方 都 可 以 采 用 的 补救 方法 是 什 么 ？5、FOB 贸 易 术 语 中 ， 如 何理 解买 卖 双 方 的 权 利 与 义务 ？6、国际货物买卖中的预期违约的内容是什么？案例分析：国际货物买卖合同中卖方的履约责任案件事实2000 年 2 月开始，卢森堡阿贝德钢铁集团公司（ TRADE ARBED PRI VATE LIMI

42、TED 以下 简称阿贝德公司）与镇江市路达对外贸 易有限责任公司（以下简称路达公司）洽谈镀铝锌板买卖事宜。 路达公司是 1998年 6月 26日登记成立的中国企业法人，其经营 范围包括“ 金属材料、组织进出口商品货源”等 。根据中华人民 共和国对外贸易经济合作部在 1999 年 5 月 22 日，以（1999）外经 贸管进函字第 176号文件颁布的关于钢材等 5 种商品进出口核 定公司及有关问题的通知的规定，将 国家核定公司经营商品的 进口经营权直接赋予经营企业 ，江苏省仅有包括海企公司在内的 五家公司具有上述商品的进出 口经营权，由于路达公司为二级公 司，因此并不具有上述钢材等商品的进出口经

43、营权。根据双方谈判情况，阿贝德公司打印了购货确认书格式合同 文本，该文本反映形成文本日期为 2000 年 2月 21日，顾客确认 日期为 2000年 2月 21日。同 年 3 月 14 日 ， 阿 贝 德 公 司 上 海 代 表 处 的 经 办 人 陶 奕 致 函 路达公司，就双方协商的ODS220201W- 65MT合同项下镀铝锌板 事宜，要求路达公司安排开立信用证，其中25M2. 0MM货物在3 月底装船发运，其 余船期预计为 6 月底，信 用证中请注明“分批 装运允许”， 最迟装运期开至 6月底。在 3 月 15 日， 阿贝德公 司将路达公司经办人陈利兴已签字确认的ODS220201W-

44、 65MT购 货确认书正本寄给了路达公司，该购货确认书约定由阿贝德公司 供给路达公司比利时产三种规格的镀铝锌板， 总价款为 40300 美元， 信用证最晚装船期为 2000年 6月底， 付款条件为凭一级 银行开出的不可撤销、任何银行均可议付的即期信用证，交单期 为 21 天， 双方还就镀铝锌板的尺寸， 产品质量、包装、保险等 作了具体约定。同 年 3 月 20 日 ， 路 达 公 司 与 江 苏 省 海 外 企 业 集 团 有 限 公 司 （以下简称海企公司）订立了“代理进口委托合同”，将 上述购货 确认书约定的标的物委托海企 公司代理进口，并约定海企公司负 责对外开出信用证。3 月 27 日

45、，陶奕致函 海企 公司并抄送路达公司，称其接到 更改买方通知较迟，工 厂已将首批货物装运至码头，工厂质保书 及唛头均来不及更改，要求海企公司尽快开证，并 请求将首批货 物最晚装船期延长至 2000年 4月 10 日；同日，阿贝德公司还将 与 3 月 15 日 合 同 标 的 完 全 相 同 、 但 买 方 为 海 企 公 司 的 订 购 合 同 传真给了海企公司，海 企公司未在此合同上签字确认。订购合同 载明南京日期为 2001年 2月 21 日。同月 30 日，海企公司开立了受益人为阿贝德公司、号码为 GDBNJLC003的不可撤销信用证，最迟装船日期为同年6月30日。 同年 4月 4日，阿

46、贝德公司致函海企公司并抄送路达公司，称合 同信用证收悉， 请求将最晚装船期修改为 2000年 7月 底， 并加 注卖方不接受晚交货索赔内容。路达公司收到该传真后，当即向 阿贝德公司声明，要求阿贝德公司严格按照已订合同执行，路达 公司不接受任何修改，如阿贝德公司确认未能按合同要求的时间 装船， 请尽快告知。 同月 5日 ， 阿贝德公司经办人致函路达公 司，在声称不接受晚交货索赔的同时表明其将敦促工厂按照原定 计划于 6月 底前全部装船， 并请路达公司予以谅解。 同月 11日 阿贝德公司再次发传真给路达公司，称合同的买方及货物接收方 均为海企公司，其已要求海企公司将最晚装船期修改为同年七月 底，

47、卖方不接受晚交货索赔， 工厂方能继续履行合同。同 日 ，路 达公司传真给阿贝德公司，指出阿贝德公司的意见表明其己无力 执行原订合同，阿贝德公司随意更改合同要求将给路达公司带来 巨大的经济损失。此外，同 年 3月 2日 ，路达公司收取镇江市中山机电材料供 应 公 司金 属材 料 公 司 （ 以 下简 称中 山 公 司 ） 预 付款 150000 元 ， 同 年 3 月 20 日 ， 路 达 公 司 与 中 山 公 司 签 订 一 份 购 销 合 同 ， 约 定 由 路 达 公司 向中 山 公 司 供 应 上 述 三种 规 格 的 镀 铝 锌 板 合 计 65 吨 ， 单 价 每吨 9500 元

48、，不 得 迟 于 2000 年 6 月 底从 装运 港 运 出 ，如 卖 方不能按时按质提供合同货物，须赔偿买方经济损失人民币 250000 元 整 ， 如货 物到 港 而买 方 不 能 及 时付 款 提 货 ，则 须 每 日 支 付 卖方 人民 币 5000 元 整； 双方 如 有 争 议 ， 以 合同 法 为 调 整 标 准。 后路 达 公 司 未 能 按 约 定向 中 山 公 司 供 货 。 2000 年 6 月 26 日 ， 路 达 公 司与 中山 公 司订 立 了 赔 偿 协议 书 ， 约 定由 路 达 公 司 向 中山 公司 赔 偿 人 民 币 180000 元 ；路 达 公 司

49、须在 同 年 7 月 15 日 前 退还 中山 公 司 预 付 款 150000 元 ，并 再 付 80000 元 作 为 首 期 赔 偿 金。 嗣后 ， 路 达 公 司 未 能 按期 给 付 首 期 赔 偿 金； 2000 年 7 月 30 日 ， 路 达 公 司与 中 山公 司再 次 订 立 补 充 协 议 一份 ， 载 明 中 山 公 司不 再同 意 同 年 6 月 26 与路 达 公 司 订 立 的 赔 偿协 议 ； 路 达 公 司 必须 在协 议 签 订 之 日 起 45 天 内 赔 付 中 山 公 司 损失 210000 元 ， 本金 150000 元 也 需 在协 议 订立 之日

50、 起 45 日 内 付清 。8 月 3 日 ， 路达 公司 以 转 帐 支 票 支 付 中山 公 司 100000 元 ， 8 月 25 日 ， 路 达 公司 再次 支 付 中 山 公 司 200000 元，9 月 14 日 ，路 达 公司 又 支 付 60000 元 。在本案审理过程中，阿贝德公司提供了中国电子基础产品装 备 公 司出 具的 阿 贝 德 公 司 Gal val ang 工 厂 生 产的 镀铝 锌 板 在 中 国 的 销售 情况 ： 99 年 起的 销售 价 格 在 7500 元 人民 币 / 吨。 路达 公 司 提供 了镇 江 光 远 国 际 贸 易 公司 提 供 的 情 况

51、 说 明 ： 99 年 度进 口 镀 铝锌 板的 价 格 曾 高 达 11000 元 人 民币 / 吨 ， 此 后 也 没 有低 于 8500 元 人 民 币 / 吨 。 本 院 就 镀铝 锌 板在 2000 年 3 月 至 6 月 的 国 内 销 售价 格进 行 了 调 查 ，因 该品 种 货 物 国 内 销 售 量 较 小，江 苏 省 范围内经营钢材的各大企业均无法提供参考价格。二、法院判决1、一 审 法 院 的判 决 意见一审法院经审理判决：阿贝德公司赔偿路达公司经济损失 105000 元 ， 路 达公 司的 另 一半 损 失 105000 元 由路 达 公司 承 担 。 驳 回 路达

52、公司 的 其他 诉 讼 请 求 。案 件 受 理 费 9180 元 ， 由 路达 公 司 负 担 4590 元 ， 阿 贝 德 公司 负担 4590 元 。判 决 理由 ：（ 1） 路 达 公 司与 阿 贝 德 公司 签 订 的 买 卖合 同 ， 符 合 双方 真实 意 思 表 示 ，在 双方 履 行 了 签 约 手 续 后 ，该 合 同 即 己 成 立 。但 因 路 达 公 司 没 有 钢 材进 出 口 经 营 权 ，双 方 所订 合 同 的 标 的 物 镀铝 锌 板又 系 国 家 实 行核 定 公 司 经营 的 进 口 商 品，故 该 合 同 违反 了中 华 人 民 共 和 国 对 外贸

53、易 经 济 合 作 部 、国家 计 划 委 员 会制定的相关规定，应确认为无效合同。（ 2）路达 公 司 应当 知 道其 对 国 家 限 制 的 部 分商 品没 有 进 出 口 经 营 权， 其直 接 与 外 方 订 立 合 同后 又 委 托 他 人开 证的 方 式 进 口 ， 导 致 了合 同的 无 效 和 本 案 损 失 的发 生 ，路 达 公 司 是 有 责任 的 。而 阿贝德公司上海代表处作为在中华人民共和国境内常年从事钢 铁 进 出口 贸易 联 络 的 专 门 部 门 ，其 更 应 熟知 我 国在 该行 业 中 的 相 关 限 制性 规定 。阿 贝 德 公 司应 当 知 道 我 国将

54、 钢 材等 商品 进 出 口 经 营 权 赋与 部分 省 级 公 司 ，而 路达 公 司 为 二 级 公 司 ，没 有 钢 材 进 出 口 经 营权 的事 实 ，其 仍 与 路 达公 司 直 接 订 立 了 买 卖 合 同，导 致 其 所称的履行中的交货困难，亦应承担相应的过错责任。判 决 生 效后 ，阿 贝德 公 司 不 符 ，向 上一 级 人 民 法 院 提 出 上诉 。 上 诉 的理 由是 原 审 判 决 认 定“ 其 明 知 路 达公 司 将委 托海 企 公 司 开 立 信 用证 ”无 事 实 依 据 ，阿 贝 德 公 司 直 至收 到 海企 公司 开 出 的 信 用 证 后，才 知

55、道 路 达 公 司 无法 开 立 信 用 证 ，才 要 求 变 更 买 方 主体 ； 原 审 判决 认定“其 应 当 知 道路 达 公 司 不 具有 钢 材进 出口 经 营 权 问 题 ”无 事 实 依 据 ，国 家 有 关 钢 材 进 出 口 经 营 权 的 批 准 文 件 不 对 外 国公司公开，阿 贝德公司无从获得此信息；原 审法院认定路达公 司向中山公司赔偿 210000元 损失无事实依据；本案系变更合同 主体未得到海企公司的同意，从 而导致合同未成立，由此引起的 后果 不应 由阿 贝德公 司承担，原审判决 适用 有 关无 效合 同责任 承 担的法律不当，请求二审法院依法改判。2、二审

56、法院的判决二审法院的判决结果：驳回上诉，维持原判决。二审法院判决理由：（一）因 本案卖方是卢森堡的公司，故 本案属于涉外民事纠 纷。由于双方在合同中没有约定选择处理合同争议所适用的法 律 ，根 据 中 华 人 民 共 和 国 民 法 通 则 第 一 百 四 十 五 条 第 二 款 之 规定，本案应适用与合同有最密切联系的国家的法律。本案所涉合同的买方是中 国法 人，合同亦是在路达公司与阿 贝德公司驻中国代表处之间签订的，合 同签订地在中国。路 达公 司的进口代理人海企公司开出 信用 证的行为构成履约行为，而该 行为也发生在中国。因 此，与合同有最密切联系的国家的法律应 是中国法律。在本 案一

57、审过程 中，原告 路达公司 以中国 法律 为依 据提起 诉 讼 ，被 告 阿 贝 德 公 司 亦 引 用 中 国 法 律 进 行 抗 辩 。在 一 审 法 院 依 据 中华人民共和国合同法作 出判决后，阿贝德公司和路达公司 在二审过程中也未对适用中国 法律 提出任何异议，应视为双方对 此已经共同接受。因此，本案应当适用中国法律。（ 二 ）阿 贝 德 公 司 与 路 达 公 司 之 间 的 买 卖 合 同 是 在 双 方 当 事 人协商一致的情况下签订的。合 同签订后，路达公司即委托有此 类货物进出口经营权的海企公 司代 理进口该批货物，海企公司亦 根据路达公司的委托向阿贝德 公司 开具了信用证

58、，这些行为均符 合我国法律、行 政法规的规定，如 果无其它情况出现，本 案所涉 买卖合同将毫无阻碍地得到履 行，因此路达公司无进口镀铝锌板 的经营范围，并 不影响合同效力，阿贝德公司与路达公司签订的 买卖合同应认定有效。（ 三 ）阿 贝 德 公 司 在 4 月 4 日 提 出 将 信 用 证 中 约 定 的 装 船 日 期由 6月 30日推迟至 7月 30日无充分理由。根据 3月 27日阿 贝德公司给海企公司的订购合 同，和同日给海企公司要求其尽快 开证的传真，可以认定阿贝德公司并非在收到海企公司 3 月 30 日开出的信用证后，才 知道路达公司将委托海企公司开证，最迟 在 3 月 27 日 前 , 阿 贝 德 公 司 应 当 知 道 路 达 公 司 将 委 托 海 企 公 司 开证。海企公司 3月 30日开出信用证后，阿贝德公司在 4月 4 日提出将信用证中约定的装船日期由 6月