关于资产收购尽职调查报告

1、关于资产收购尽职调查报告关于资产收购尽职调查报告企业的扩张通常通过两种方式进 行：一是通过引进投资者的方式增资，包括引进战略投资者或者风 险投资者；二是通过并购的方式，包括股权并购和资产并购。而第 二种方式由于实行周期相对较短，成本较低，成为企业扩张的常见 方式。企业并购是项复杂的法律工程，并购的成功与否取决于 众 多因素，其中，投资者对目标公司了解的程度是众多决定因素中最 为重要的因素乞一。因此，投资者必须对目标公司进行必要 的调 查，了解目标公司各方面的情况。这样的调查工作往往不是 投资者 自己能够独立完成的，必须委托专业机构进行，其内容通常包括委 托律师调查目标公司的主体资格.目标公司经

2、营管理的合 法性.目标 公司资产.债权债务等可能存在的法律风险；委托资产评估公司对 目标公司的资产进行评估，委托财务咨询公司或者其 他专业机构对 目标公司的经营能力.经营状况.竞争能力等方面进 行调查.评估， 委托专业机构对目标公司的技术能力进行调查.评估，委托环境评 估机构对目标公司所涉及的环境保护事项进行评 价，等等。在实践中，这些调查被通称为“尽职调查(Due Diligence), °公司并购本身是一种风险很高的投资活动，在设计与实 施 并购时，一方面要利用其所具有的缩短投资周期.减少创业风险.迅 速扩展规模.弥补结构缺陷.规避行业限制等优势，同时也要注意存 在或可能存在一系

3、列财务.法律风险进行防范和规避。因此，在风 险管理的实践中，尽职调查中的法律尽职调查成为公司并购活动中 最重要的环节之一。一.法律尽职调查的必要性 由于中国的公司并购市场尚处于初级市场阶段，市场规则的完善性.市场参与者的成熟程度.监 管方式的先进程度等等诸多要素都有着初级阶段的明显特征。在这 种不成熟的并购市场体系下，收购方通过并购的方式进行企 业规模 与市场份额的扩张，其风险因素更需要在试水Z前进行全盘的规 划。对于收购方而言，公司并购最大的风险来源与收购方 对出让方 和目标公司的信息不对称，信息的不对称最终演化的风 险就是我们 通常所说的并购当中的陷阱一债务黑洞的陷阱.担保黑洞的陷阱.人

4、员负担的陷阱.无效乃至负效资产的陷阱.违法违规历史的陷阱.输 血成本超过承受极限的陷阱等等。律师在法律尽职调查中对目标公司的相关资料进行审查和 法律评价，其内容主要包括查询目标公司的设立情况.存续状态以 及其应承担或可能承担的具有法律性质的责任，目标公司是否 具有 相应的主体资格.本次并购是否得到了相关的批准和授权.目标公司 股权结构和股东出资是否合法.目标公司章程是否有反收购 条款.目 标公司的各项财产权利是否有瑕疵.目标公司合同的审查.目标公司 的债权债务.目标公司有无正在进行的诉讼及仲裁或行政 处罚及知 识产权的审查等。它由一系列持续的活动组成，不仅涉及到公司的信息收 集，还涉及律师如何

5、利用其专业知识去查实.分析和评价有关的信 息。这些法律方面的关键问题对并购产生极大影响，而成功 的 法律尽职调查一方面可以一定程度改变收购方与出让方或目标 公司 信息不对称的不利状况，另一方面又可以通过法律尽职调查 明确存 在哪些风险和法律问题，买卖双方可就相关风险和义务应由哪方承 担进行谈判，收购方可以主动决定在何种条件下继续进行收购活 动，从而为实际进行收购活动奠定成功基础。但是在并购实践中，一些初涉并购的投资者或者目标公司 对于尽职调查却认识不够，忽视并购活动中前期准备工作的重 要 性，甚至出于利益诱惑或机会成本的考虑彻底放弃规范专业的尽职 调查。有些投资者盲目自信，仅凭自己对目标公司的

6、了解以及感觉 就作出最终的决定，结果步入地雷阵。有些目标公司的管 理者不理 解尽职调查对于投资者的重要性，也不理解尽职调查对 于促成交易 的重要性，采取积极抵制或者消极不配合的态度。正 是这些不良做 法或行为方式导致本可以通过尽职调查剔除的风险变为现实的不可 挽回的错误，从而构成并购市场上一个又一个令 企业家扼腕叹息的失败案例。进行尽职调查的目的 法律尽职调查的目的，首先在于发现风险，判断风险的性质.程度以及对并购活动的影响和后 果；对买方和他们的融资者来说，并购本身存在着各种各样的风 险，诸如，目标公司所在国可能出现的政治风险；目标公司过去 财 务帐册的准确性；购并以后目标公司的主要员工.供

7、应商和顾客 是 否会继续留下来；相关资产是否具有目标公司赋予的相应价 值；是 否存在任何可能导致目标公司运营或财务运作分崩离析的 任何义 务。从买方的角度来说，尽职调查就是风险管理。其次，法律尽职调查可以使收购方掌握目标公司的主体 资 格-资产权属-债权债务等重大事项的法律状态；卖方通常会对 这 些风险和义务有很清楚的了解，而买方则没有。因而，买方有 必要 通过实施尽职调查来补救买卖双方在信息获知上的不平衡。一旦通 过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题，买卖双方便 可以就相 关风险和义务应由哪方承担进行谈判，同时买方可以决 定在何种条 件下继续进行收购活动。第三，法律尽职调查，还可以了解那些

8、情况可能会给收购 方带来责任.负担，以及是否可能予以消除和解决。买方通过法 律 尽职调查，尽可能地发现有关他们要购买的股份或资产的全部 情 况，也就是那些能够帮他们决定是否继续进行并购程序的重要 事 实。买方需要有一种安全感，他们需要知晓所得到的重要信息能否 准确地反映目标公司的资产和债务情况。总之，法律尽职调查的目的就在于使买方尽可能地发现 有 关他们要购买的股份或资产的全部情况，也就是那些能够帮他们决 定是否继续进行并购程序的重要事实，补救买卖双方在信息 获知上 的不平衡，以及尽可能规避风险，实现并购利益最大 化。三.法律尽职调查的程序 因项目的性质.规模.参与主体的数量及复杂程度等不同，

9、法律尽职调查程序可能会有所不同的。 其基本程序如下：1 .买方和买方指定的律师事务所签订“特聘专项合同”或法律 顾问合同；2 .买卖双方签署“意向书”；3 .由买方.买方的律师与卖方律师签署“保密协议”；4 .买卖双方签署“并购框架协议”：5 .买方律师起草“调查目录”，卖方律师协助卖方准备资 料；及买方律师将其准备好的调查目录经买方确认后发至卖方;7 .查收收到卖方资料后，做资料清单（目录-第一次），由双 方代表签字；正本由买方保管；8 .买方律师按照合同约定安排律师进行所收资料的研究.起 草第一次“尽职调查报告”：9 .如买方有要求，可作一次初步调查结果的报告会；听取买 方的意见；10 .

10、查收第二次资料，由双方代表签字；H.买方律师按照合同约定安排律师进行所收资料的研究.起草第二次“尽职调查报告”；可同时安排律师进行核证；安排面 谈；12 .总结报告。四.法律尽职调查的内容和法律尽职调查报告的撰写（一）法律尽职调查的主要内容在公司并购活动中，并购方 一般都要根据被并购方的情况，结合本次并购活动的目的.方式等 情况，制定相应的并购策略-并购程序。在一项常规的公司并购活 动中,就可能涉及包括公司法.合同法.证券法.土地法.税法.劳动 法.保险法.环保法.产品质量法.知识产权法等几乎所有的和 市场经 济相关的法律.法规。并且结合并购方式是公司兼并还是公司收 购；在公司收购中是股权收购

11、还是资产收购；被并购方是否 是上市 公司，是否有国有股权等情况，相应的并购策略.并购程序 的差别 都会很大。法律尽职调查一般需开展下面六大方面的工作：1 .对目标公司合法性和发展过程的调查；2 .对目标公司财务状况的法律调查；3 .对目标公司或有负债的调查；4 .对目标公司规章制度的调查；5 .对目标公司现有人员状况的调查；6 .对目标公司各种法律合同的调查。上述六大方面工作的每一 方面又都可以列出具体的调查细目和子细目。目前的公司并购 主要 是以善意并购的形式出现，在并购双方相互配合的情况下，并购方 可列出详细的.需被并购方提供的法律文件清单，并在被并购方移 交时双方具体签收。1 .对目标公

12、司合法性的调查主要是调查目标公司的主体资质 是 否合法，主要从两方面进行调查：一是其资格，即目标公司是否依 法成立并合法存续；二是其是否具备从事营业执照所确立的特定行 业或经营项目的特定资质，如建筑资质.房地产资质等。对目标公司发展过程的调查，主要对目标公司的背景和目标公司所 处行业的 背景进行尽职调查。2 .对目标公司财务状况的调查主要是调查目标公司提供的财 务 报表等资料是否有“水份”，主要是核实目标公司的各项财产的权 利是否有瑕疵，是否设定了各种担保，权利的行使是否有所限制 等。其次是审察目标公司的各项债权的实现是否有保障，是否会变 成不良债权等。3 .对目标公司或有负债的调查主要是对目

13、标公司未列示或列 示 不足的负债，予以调整。目标公司的很多可能的负债在尽职调查时 可能是不确定的，比如目标公司，或其任一子公司-董事或高层管 理人员正在面临的或可能面临的重要诉讼.司法程序.政府调 查等， 目标公司是否有责任.责任的大小等，在进行尽职调查时可能都不 确定，调查的目的就是尽量将它们定性-定量。并且还应分析各种 潜在的可能负债，通过一定方式尽量予以规避。4 .对目标公司规章制度的调查。在目标公司的公司章程中一般 包含有有关公司业务办理程序的信息，律师应注意章程的修订程 序，公司股东.董事的权力，公司重大事项的表决.通过程序等相关 信息。以确信对本次收购交易而言，不存在程序上的障碍，

14、或可通 过一定的方式消除程序上的障碍，确保本次收购交易的合 法.有效，避免今后争议的发生。5 .对目标公司人员状况的调查则主要是核实目标公司的人力 资 源配置是否科学-合理-合法。目标公司的人员素质如何，目标公司 是否对重要人员进行了相应的激励和约束，是否建立了的相 应机制 吸引并留住优秀人才。还有目标公司与员工签订的一些劳 动合同可 能会对此次并购制成影响，甚至形成障碍，直接影响了并购目的的实 现，这些都需要在尽职调查时充分注意到，并提出可行的解决方案。以上各项调查都将涉及对目标公司各种法律合同的审查。总而言之，通常情况下，法律尽职调查应囊括以下几个方 面：公司基本情况；与政府机构审批.行政

15、处罚有关的文件；财务.会计.审计.担保等；资本增减；有形资产；不动产；与公司经营活动有关的重要合同.文件；对外投资状况；人事及劳动；知识产权；保险；税务；环境；公司的股东情况 和股权变更情况；其他。（二）尽职调查报告的撰写 律师根据并购交易的需要， 设计了相关的调查项目，通过对方提供.到有关部门查寻-实地调第9页共12页查等方式，收集到相关资料，并进行了相应的审查后，应制作尽职 调查报告。该报告应全面反映律师调查工作内容，并对调查收 集的 资料进行全面客观的法律判断。对发现的新问题，必要时可 通过恢 复前期调查的方式予以解决。调查报告应将调查中发现的问题一一 列示，重要问题应说明此问题的性质.

16、可能造成的影响.可行的解决 方案等。对此次并购可能形成障碍的问题应特别明示，并把实体 上.程序上应注意的问题，解决的方案特别说明，避 免最后并购活 动的失败。在完成资料和信息的审查后，买方聘请的法律顾问将为买 方提供一份尽职调查报告。法律尽职调查报告一般包括如下内容：1 .买方对尽职调查的要求（概括）；2 .律师审查过的文件清单，以及要求卖方提供但未提供的文件 清单（可作为附件）；3 .进行尽职调查所做的各种假设；4 .出具尽职调查报告的责任限制或声明；5 .审查主要依据法律.法规；6 .基本上按照调查目录的顺序，相关专业律师分段起草，由本 项目的负责律师汇总。由于法律尽职调查仅是公司并购的基

17、础性工作，为规避公 司并购的法律风险，双方在并购合同中还应约定详尽的承 诺. 保证.声明条款，把法律尽职调查工作的成果尽可能地反映进去。 另外，在并购合同中双方还需约定详尽的先决条件条款.从合 同签订到合同完全履行期间双方的权利义务条款.违约责任条 款 等，才能保证公司并购能顺利得到完成。五.律师尽职调查与财务尽职调查的关系律师和会计师是共同 参与资本运作中的中介机构，两者的尽职调查工作在很大 的程度上 是并行的，各自承担不同的调查任务和责任，分工和责任划分都是明 确的，但在某些部分则是协作的关系。其分工和责任划分主要体现在已下两个方面：一是 两者 的调查范围不同。律师尽职调查的范围主要是被调查对彖的组织结 构.资产和业务的法律状况和诉讼纠