居住保障与财产权限制以日本房屋租赁法上的“正当事由制度”为例

1、居住保障与财产权限制?以日本房屋租赁法上的“正当事由制度”为例(1)    摘要：住宅作为人类生活的基本条件之一，是个人享有政治权利乃至职业选择等基本自由的前提，对其的享有更包含要求国家干涉住宅市场的层面。我国现有的住宅政策无法实现保障居民享有可承受的住房，因此有必要将限制出租人的解约自由等政策成本较低的优势选择纳入政策选择的视野。而在公法学上，限制出租人解约自由是以财产权的公共福利制约理论为基础的。本文就试图以日本房屋租赁法上的“正当事由制度”为例，阐述私人的居住保障与立法对解约自由限制的关系，并进一步指出该制度所对应的财产权限制理论的正当性。 关键词

2、：居住保障；解约自由；正当事由；财产权限制；公共福利    一、 引言 近年来以北京上海为代表的大都市房价高速增长，住宅价格上涨幅度远远超过居民可支配收入上涨幅度，使住宅保障的问题成为最重要的政治和社会问题。住宅一般被认为与其他的商品一样是由市场机制供给的物品，但即使在先进的资本主义国家，完全由市场机制决定住宅供给的情况也不存在。住宅作为人类生活的基本条件之一，是个人享有政治权利乃至职业选择等基本自由的前提，因此住宅的享有不仅仅是不受国家侵犯的财产权利，更包含要求国家干涉住宅市场或提供居住保障的社会权层面。 中央政府意识到住宅市场化的弊端，从而在面对中低

3、收入居民住宅保障缺失的情况下，早于2005年5月，就由建设部、财政部等七部委联合发文关于做好稳定住房价格工作的意见，提出通过规划控制改善住房供应的结构，增加中低价位普通商品住房和经济适用住房建设用地供应量，通过运用税收等经济手段调节房地产市场等措施来保障普通居民的住宅消费可承受能力。各个地方政府也针对地方具体情况，开始采取以上政策手段，介入土地住宅供应市场。1然而2007年上半年至今，包括上海、深圳在内各大城市又出现了住房价格飞速上涨的现象，远远超出了普通居民收入可承受的程度。 可见，着眼于政策手段选择的角度，现有的措施并不能有效地解决居民住房保障的问题，并且在以财政支出为基础提供补助金或建造

4、公共住宅的政策手段往往存在供应缓慢，财政压力大、住宅管理成本高的问题，因此广为各国采用的控制租金或限制出租人的解约自由等政策成本较低的优势选择就有必要纳入政策选择的视野。而在公法学上，控制租金、限制出租人解约自由也早有其坚实的理论基础，即早已被先进立宪主义国家所接受的财产权的公共福利制约理论。因此本文就试图以日本住宅政策中限制出租人解约自由的“正当事由制度”为例，阐述私人的居住保障与立法对解约自由限制的关系，并进一步指出该制度所对应的财产权限制理论的正当性。 二、正当事由制度的展开 （一）二战期间房屋租赁法的改正 日本房屋租赁法上的正当事由制度最早是作为二战期间地租房租统制令的配套措施而出现的

5、。因为地租房租统制令的实施2可能导致房屋出租人以租金利润过低而频繁解约，致使出租房屋供给量明显减少，必须辅之于对出租人解约权进行限制的制度，以保障承租人的居住权益和社会的稳定。 1941年房屋租赁法的修改被提上日程。3改正主要对出租人的解约自由进行了一定程度的限制，即增加了除非出租人具有“正当事由”，否则不得随意提出解约的规定。（房屋租赁法第一条之二）这一修正，反映了当时战时体制下住宅困难的情况，即没有正当的理由，不能要求土地、房屋的承租人交付土地或房屋，保护租赁土地或房屋的承租人，主要是放眼于当时谋求治安安定的目的。为了保证应招参战的承租人家人居住的持续。 其实早在改正前，就有判例以民法上“

6、权利滥用”和“信义则”为由，确认了对出租人解约权的限制（大判昭16，3，18，民集20，306）根据当时判例的内容，实际上已经有对住宅难问题以及承租人生计的考虑。而在帝国议会贵族院对改正案的审议中，“正当事由”被理解为具有以下的情况：房东自己使用的必要、承租者经催告仍不支付租金、承租人未得到出租人同意擅自改变土地的原状、承租人未得到出租人的同意擅自改变、损毁建筑物的原状、承租人未得到出租人的同意擅自转借建筑物或让渡租赁权、出租人接受破产宣告时。1944年大审院（过去的最高裁判所）判例指出：“判断是否有正当理由时，除了比较考虑房东和房客双方的利害得失之外，对公众利益及社会上其他各方面情况也需酌情

7、考虑之后方才可以作决定的判决。”4 而修正案立法者对于“正当事由”的解释，相当广泛和富于弹性，真正对于解约限制只是出于资本的超额利润以及对国家整体战时秩序、利益的考虑。对于承租人的保护只是排除房东前近代的利润，维持低租金、低物价政策所带来的附随的利益，就像渡边洋三所指出的“是大目的的反射的效果”，承租人的生活状况，并不制约解约自由。5    （二）二战后正当事由解释的变迁 二战后，房屋租赁法的条文并没有发生变动，6但战后丰富的社会变化，却在判例理论和解释学上给了房屋租赁法特别是正当事由制度许多新的内容。 首先是刚刚战败时，严峻的战灾问题以及政府将当时的住

8、宅问题主要推卸给民间解决，众多的租赁纠纷为判例理论的形成提供了源泉。由于战争摧毁了大量的住宅，加之从军队复员、从国外撤退回国的人使住宅需求骤增，面临着未曾有过的住房短缺的紧张局面。恰是此时，1941年经过修改而增加了正当事由制度的土地房屋租赁法发挥了极大的作用。当时的法院在判断房东拒绝更新契约、提出解除契约是否具备有正当理由时，不仅仅依据房东自己使用的必要性，同时对承租人的情况也进行比较衡量，确立了极为重要的“利益比较原则”。即：在判断出租人是否具备有拒绝更新或提出解约的正当理由时，对出租人和承租人双方的必要性及其他情况进行比较、衡量之后再作决定。 7   

9、60;对于正当事由的判断，就像使用天平，需要对要素之间的轻重进行归纳分析、比较，来得出结论，其中法官根据各个事实，进行主观的利益衡量过程占据重要的作用，因此很难通过判例归纳出统一的判断基准。8由于利益衡量原则要求考虑出租人、承租人双方的情况以及其他各种情况，作为一般条款的正当事由制度的调整利害关系的性格变得强烈起来。这种倾向，在其后的50年代后期到60年代初，由于提供腾退费（立退料）9，成为补充正当事由的判例理论得到确立，正当事由的判断中金钱这一极为柔软的因素被考虑，使得正当事由制度的调整利害关系的性格得到了极大的强化。10      11 严

10、格意义上来说,使用“审判外功能”较为严谨。不过,“审判外”容易让人联想到ADR等审判外纠纷解决机制,本文还是使用“社会政治功能”的表述。  12 从美国哈佛大学道森教授对非职业法官在英、法、德早期不同发展的描述中可以明显看到这一点。参见John PDawson,AHistory of LayJudges,Cambridge, Massachusetts: Harvard University Press, 1960  13 参见Stephan Landsman,“The Civil Jury in America: Scenes from anUnappreciatedHi

11、story”, 44HastingsLawJournal(1993), p598; James Old-ham,Trial byJury: The Seventh Amendment andAnglo-American Special Juries,NewYork and London: NewYork University Press, 2006, p15.  14 英国传统治安法官与地方乡绅阶层密切相连,但上个世纪以来已经实现平民化。就目前而言,尽管治安法官在世界各国的分布极不规律,但总体上有所扩大,尤其是法国、意大利等传统欧陆国家近些年纷纷移植、重新引入或者扩大治安法官的权限。

12、参见Thomas Skyrme,History of the Justices of the Peace,Chichester: Countrywise Press, 1994; Vincenzo Varano,“Civil Procedure Reform in Italy”, 45The American Journal of Comparative Law(1997), pp657?674; Antoine Pelicand,Peace Judges, Proximity Judges: The Changes of Lay Status in French Legal System,P

13、aper presented at the annual meeting of the The Law and Society Association, TBA, Berlin, Germany, July 24, 2007.      11 严格意义上来说,使用“审判外功能”较为严谨。不过,“审判外”容易让人联想到ADR等审判外纠纷解决机制,本文还是使用“社会政治功能”的表述。  12 从美国哈佛大学道森教授对非职业法官在英、法、德早期不同发展的描述中可以明显看到这一点。参见John PDawson,AHistory of LayJ

14、udges,Cambridge, Massachusetts: Harvard University Press, 1960  13 参见Stephan Landsman,“The Civil Jury in America: Scenes from anUnappreciatedHistory”, 44HastingsLawJournal(1993), p598; James Old-ham,Trial byJury: The Seventh Amendment andAnglo-American Special Juries,NewYork and London: NewYork

15、 University Press, 2006, p15.  14 英国传统治安法官与地方乡绅阶层密切相连,但上个世纪以来已经实现平民化。就目前而言,尽管治安法官在世界各国的分布极不规律,但总体上有所扩大,尤其是法国、意大利等传统欧陆国家近些年纷纷移植、重新引入或者扩大治安法官的权限。参见Thomas Skyrme,History of the Justices of the Peace,Chichester: Countrywise Press, 1994; Vincenzo Varano,“Civil Procedure Reform in Italy”, 45The Ameri

16、can Journal of Comparative Law(1997), pp657?674; Antoine Pelicand,Peace Judges, Proximity Judges: The Changes of Lay Status in French Legal System,Paper presented at the annual meeting of the The Law and Society Association, TBA, Berlin, Germany, July 24, 2007.      11 严格意义上

17、来说,使用“审判外功能”较为严谨。不过,“审判外”容易让人联想到ADR等审判外纠纷解决机制,本文还是使用“社会政治功能”的表述。  12 从美国哈佛大学道森教授对非职业法官在英、法、德早期不同发展的描述中可以明显看到这一点。参见John PDawson,AHistory of LayJudges,Cambridge, Massachusetts: Harvard University Press, 1960  13 参见Stephan Landsman,“The Civil Jury in America: Scenes from anUnappreciatedHistor

18、y”, 44HastingsLawJournal(1993), p598; James Old-ham,Trial byJury: The Seventh Amendment andAnglo-American Special Juries,NewYork and London: NewYork University Press, 2006, p15.  14 英国传统治安法官与地方乡绅阶层密切相连,但上个世纪以来已经实现平民化。就目前而言,尽管治安法官在世界各国的分布极不规律,但总体上有所扩大,尤其是法国、意大利等传统欧陆国家近些年纷纷移植、重新引入或者扩大治安法官的权限。参见Th

19、omas Skyrme,History of the Justices of the Peace,Chichester: Countrywise Press, 1994; Vincenzo Varano,“Civil Procedure Reform in Italy”, 45The American Journal of Comparative Law(1997), pp657?674; Antoine Pelicand,Peace Judges, Proximity Judges: The Changes of Lay Status in French Legal System,Paper

20、 presented at the annual meeting of the The Law and Society Association, TBA, Berlin, Germany, July 24, 2007.      11 严格意义上来说,使用“审判外功能”较为严谨。不过,“审判外”容易让人联想到ADR等审判外纠纷解决机制,本文还是使用“社会政治功能”的表述。  12 从美国哈佛大学道森教授对非职业法官在英、法、德早期不同发展的描述中可以明显看到这一点。参见John PDawson,AHistory of LayJudges,Cambridge, Massachusetts: Harvard University Press, 1960  13 参见Stephan Landsman,“The Civil Jury in America: Scenes from anUnappreciatedHistory”, 44HastingsLawJournal