完善“债转股”之经济、法律对策探讨

1、完善“债转股”之经济、法律对策探讨         三、探索与改进：对“债转股”机制完善之构想 针对债权转股权中存在的种种问题，尤其是其与现行法律体系之间的诸多冲突，学术界提出了两种方案：其一，抛弃债权转股权这一不法政策；其二，保留债转股政策，对其机制进行探讨与完善。由于“债转股”工作已经在国有企业与金融资产管理公司之间大规模展开，如果取消这项改革，对国企而言，无疑是雪上加霜；对金融机构而言，也很容易引发金融风险。因此，完善“债转股”机制的方案则显得更为现实。就上文述及的债权转股权的诸多不完善之处，笔者认为，应从以

2、下几方面予以改进： （一）借鉴国外先进经验，实现企业债务重组方式的多样化。 由于不同行业的企业资产重组后未来预期收益能力各不相同，不同债权人对资产重组的要求也不尽相同，因此，在许多市场经济国家中有着多种企业债务重组的方式，“债转股”只是企业债务重组方式之一。为了使我国国有企业从根本上走出困境，保障国民经济健康发展，我们应当在贯彻中共中央关于国企改革和发展若干重大问题的决定精神的基础上，致力于形成鼓励企业与债权人之间通过多种方式重组债务的有效法制环境。首先，把政策性“债转股”和可转换公司债的发行相结合，充分发挥可转换公司债的衡平融资功能，使债权融资与股权融资的功能相得益彰。其次，充分发挥投资银行

3、的功能。由投资银行受让商业银行的不良资产，先盘活企业存量资产，提高企业的盈利性、成长性和投资价值，再通过公司上市、股权溢价套现等市场手段将商业银行的不良资产盘活或套现，由此消解企业和商业之间的债务链，使银企双方步入良性发展轨道。再次，实现金融产品多元化，以适应企业和投资者不同的风险收益特征和偏好，使社会资本的风险配置分散化。 就债权转股权而言，政府在实施时，应当先在个别国有企业进行试点，积累了成功经验之后，再将其作为一种成熟的、长期性的制度逐步推广，切忌摊子铺地过大、急于求成，以避免引起不必要的经济动荡。金融资产管理公司在债权转股权过程中，也可以根据所实施对象的不同，积极探索多样化的“债转股”

4、运作方式，如股份制改造、债权转增股权、债权转为对新设公司的股权、成立控股公司和三角置换等方式。 （二）“债转股”的实施应当遵循自愿、公平的原则。 债权转股权的实施是在社会主义市场经济条件下进行的，需要依赖民法、经济法等诸多法律部门提供法律保障。因此，债权转股权的实施必须依据市场经济的基本准则-自愿、公平原则，依法运作。债权是否转化为股权应当尊重债权人，即金融资产管理公司的意愿，政府不得强迫命令债权人将债权股权化，或对债权人的意思表示加以非法干预；债权转股权协议及其方案必须建立在债权人与债务人充分协商的基础上，双方地位平等，任何一方不得将自己的意志强加给对方。政府在债权转股权实施过程中主要职能应

5、当是为债转股的顺利实施创造良好的外部环境，做到立法支持、政策引导、措施配套。 （三）制定和修改与“债转股”相关的法律、法规，为债权转股权的顺利实施提供充分的法律保障。 首先，制定有别于商业银行法和公司法的特别法-金融资产管理公司法。由于金融资产管理公司的设立具有明显的规避法律性，为了保障债权转股权工作的顺利进行，有必要在法律上赋予金融资产管理公司某些超越现行法律框架的特殊职能。然而，对现行法律规范的大规模修订，工作量大、费时多，不可能满足当前对金融资产管理公司法律调整的急需。因此，对金融资管理公司适宜以特别法的形式单独立法。金融资产管理公司法应当包括以下内容：（1）金融资产管理公司的性质、法律

6、地位及其设立条件、程序。（2）金融资产管理公司不同于一般市场主体的经济权利和特殊义务。（3）公司的业务范围。（4）公司的资金来源和运作机制等。当前，在金融资产管理公司法不能立即出台的情况下，也可以由国务院先行颁布金融资产管理公司条例，规范其运作行为。 其次，修订现行公司法，变严格法定资本制为折衷资本制。允许金融资产管理公司以债权出资。迄今为止，西方国家公司立法中形成了三种公司资本制度，即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。我国公司法贯彻的是严格的法定资本制。由于法定资本制强调公司资本的确定、不变和维持原则，使得公司创立和公司成立后增资的条件苛刻、程序繁琐，不利于公司未来的发展和债权转股权工作的

7、开展。随着德国股份法和法国公司法对法定资本制的修正，更富有灵活性的新的资本制度-折衷资本制，即在公司设立时仍然采用法定资本制，但公司章程授权董事会可以以发行新股的方式以补足资本总额的资本制度，被越来越多国家的公司立法所采纳，成为新的立法趋势。我国金融资产管理公司以债权向国有企业出资而取得企业股权，违反了现行公司法的严格法定资本制的规定。那么，针对我国国企改革的实际情况，修改现行公司法中严格法定资本制为折衷资本制，确认债权出资形式，以消除现行公司法与债权转股权政策之间矛盾，促进我国公司立法顺应世界公司立法的发展潮流，不失为一种可行的办法。第一，在公司法中规定，发起人在设立公司时，或在公司进行非经

8、营性增资时，均可以债权出资。第二，规定用作出资的债权应遵循真实性、安全性（具有担保）和比例性原则。第三，设置对债权出资引发危险的法定压缩或消除机制，如发起人以债权出资的应对债务人的偿付能力承担担保责任等。 （四）完善“债转股”的配套措施，为债权转股权目标的实现创造良好的外部环境。 第一，债权转股权工作要与国有企业公司化改造紧密结合起来。持股关系只能出现在公司制企业中。并且，政府将银行在国有企业中的债权转化为对公司的股权之目的，不仅在于使国企摆脱债务困绕，更重要的是，通过“债转股”真正转换企业的经营机制，在国企中引入现代企业制度。所以，债权转股权工作必须要与国有企业改建为公司一起进行。而金融资产

9、管理公司作为国有企业改建后的公司股东，也应和国家授权投资的机构一道，督促公司建立完善的公司法人治理结构，按照市场经济的要求规范管理。 第二，加快资本市场的建立，充分发挥债权转股权的增资作用，带动投资体制发展。一方面，中央银行应当明确要求各商业银行对有多家银行贷款的企业按同一比例进行债权转股权，政府有关部门应为“债转股”所涉及的企业股权变更等报批手续上提供方便。另一方面，在培养国民投资意识的同时，注重把社团法人、各种基金管理机构以及非公有经济塑造为独立的投资主体，形成多元化投资机制。此外，规范证券交易所、证券公司的交易行为，为金融资产管理公司“债转股”后股权上市创造良好的交易环境。 任何一项改革

10、措施的出台都离不开相应的经济环境和法律保障。面对“债转股”中存在的种种问题，我们应当在全面分析其成熟所需要的经济、法律因素的基础上，有的放矢地提出其完善方案，规范债权转股权的运作，防止和避免其带来的负面影响，从而保证我国国民经济持续、稳定、健康地发展。 参考文献 1 石少侠。公司法M.吉林：吉林人民出版社，1996.  蒋大兴。论债转股的法律困惑及其立法政策兼谈国企改革的法观念J.法学，2000（7），51-55.  王亦平。“债转股”实施中的若干法律问题研究J.法学评论，2000（4），133-139.  冯果。“债转股”的若干法律问题J.武汉大学学报（人文社科版），2000（1），78-81. 注释 参见许经勇：债权转股权的深层思考，载于浙江社会科学2000年第5期。 蒋大兴：论债转股的法律困惑及其立法政策兼谈国企改革的法观念，载   于法学2000年第7期。 蒋大兴：论债转股的法律困惑及其立法政策兼谈国企改革的法观念，载   于