地方高院审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见汇总范本

1、合同订立原那么平等原那么：根据?中华人民共和国合同法?第三条：“合同当事人的法律地位平等，一方 不得将自己的意志强加给另一方的规定，平等原那么是指地位平等的合同当事人， 在充分协商达成一致意思表示的前提下订立合同的原那么。这一原那么包括三方面内容: 合同当事人的法律地位一律平等。不管所有制性质，也不问单位大小和经济实力 的强弱，其地位都是平等的。合同中的权利义务对等。当事人所取得财产、劳务 或工作成果与其履行的义务大体相当；要求一方不得无偿占有另一方的财产，侵犯 他人权益；要求禁止平调和无偿调拨。合同当事人必须就合同条款充分协商，取 得一致，合同才能成立。任何一方都不得凌驾于另一方之上，不得把

2、自己的意志强 加给另一方，更不得以强迫命令、胁迫等手段签订合同。自愿原那么：根据?中华人民共和国合同法?第四条：“当事人依法享有自愿订立合同的权 利，任何单位和个人不得非法干预的规定，民事活动除法律强制性的规定外，由 当事人自愿约定。包括：第一，订不订立合同自愿；第二，与谁订合同自愿，；第 三，合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定；第四，当事人可以协议补充、 变更有关内容；第五，双方也可以协议解除合同；第六，可以自由约定违约责任， 在发生争议时，当事人可以自愿选择解决争议的方式。公平原那么：根据?中华人民共和国合同法?第五条：“当事人应当遵循公平原那么确定各方 的权利和义务的规定，公平原那

3、么要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理 具体包括：第一，在订立合同时，要根据公平原那么确定双方的权利和义务；第二， 根据公平原那么确定风险的合理分配；第三，根据公平原那么确定违约责任。 老实信用原那么：根据?中华人民共和国合同法?第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵 循老实信用原那么的规定，老实信用原那么要求当事人在订立合同的全过程中，都要 老实，讲信用，不得有欺诈或其他违背老实信用的行为。地方高院审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见汇总在案件审理当中，建设工程施工合同案件的审理因为法律关系， 审理起来十分复杂，存在许多难点问题。因此，为正确、及时审理建 设工程施工合同纠纷案件，各

4、地高院出台了审理建设工程施工合同纠 纷案件指导意见。本文主要就是为大家总结了我国各地高院出台的审 理建设工程施工合同纠纷案件指导意见的详细内容。各地高院审理建设工程施工合同纠纷案件指导意见一、“四无合同效力及补正条件“四无合同即指发包人无“建设用地规划许可证、无“建设 用地土地使用证、无“建设工程规划许可证和无“建设工程施工 许可证而与施工单位签订了?建设工程施工合同?。司法实践中， 既存在“四无合同，也存在“三无、“二无或“一无合同， 针对这种现象，施工合同是否有效？又如何补正？各地法院的规定并不 相同。?广东高院意见?规定，认定?建设工程施工合同?无效需具备 以下三个并列条件：无取得土地使

5、用权证、无取得建筑工程规划许可 证、无办理报建手续。如果发包人经审查被批准用地，并已取得建设 用地规划许可证，只是用地手续尚未办理而未能取得土地使用权证的， 不宜将因发包人的用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设施 工合同无效。该意见将取得“建设用地规划许可证作为认定为施工 合同是否有效的最重要的条件。广东高院意见?规定补正的期限为在审理期间 ; 补正条件是补办手续。这里所说的“审理期间和“补办手续比拟笼统，笔者根据 文意理解，“审理期间应该包括一审和二审期间，在最后一次开庭 辩论终结前 ; “补办手续至少是用地批准手续，并已取得建设用地规 划许可证。?浙江高院解答?规定：施工合同无效的条

6、件是发包人未 取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证。发包人未取得建设 用地使用权证或建筑工程施工许可证的，不影响建设工程施工合同的 效力。?浙江高院解答?规定补正的期限为在一审庭审辩论终结前 ; 补正 的条件可以二选其一：一是取得建设用地规划许可证和建设工程规划 许可证，二是经主管部门予以竣工核实。这个“竣工核实的条件为 合同有效现实操作预留了一条法律路径，颇有些默认木已成舟的意味。 ?山东高院意见?对合同效力要求条件较为宽泛，认为如合同欠缺一 般行政部门所要求的具有行政管理性质的有关形式要件，除合同当事 人有特别约定外，一般不影响合同的效力。颁发施工许可证属于行政 管理范畴，是否具备?

7、建设工程施工许可证?不影响建设工程施工合 同的效力。 2021年 5月，安徽省高级人民法院颁发的?关于审理建设 工程施工合同纠纷意见案件适用法律问题的指导意见? 下称?安徽高 院意见? 规定合同无效的要件是发包人未取得建设工程规划许可证。 合同认定为有效的补正期限为起诉前，补正条件是取得规划许可证。 违反建设工程规划许可证规定超规模建设的，所签订的建设工程施工 合同无效，但起诉前补办手续的，应认定合同有效。?深圳中院意见?规定：发包人未取得土地使用权或建设用地规 划许可、建设工程规划许可的“三无合同无效，未取得施工许可证 的合同应认定为有效。补正期限为开庭前，补正条件是发包人取得土 地使用权及

8、上述建设用地规划许可和建设工程规划许可等行政许可。二、低于本钱价中标法律效力及中标后让利法律后果?建筑法?第三十四条规定，投标人不得以低于本钱价的报价竞 标。但在招投标过程中，低于本钱价投标或中标后让利的现象屡见不 鲜。因建设工程施工低于本钱价，必然会影响建筑质量，导致承发包 人之间、承包人与材料商之间发生合同纠纷。各地法院对此指导意见 也不尽相同。?江苏高院意见?规定，中标合同约定的工程价款低于本钱价的， 当事人要求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持。?山东高院意见?规定，在审理建筑工程欠款纠纷中，首先应依 据当事人在合同中约定的工程造价和结算方式进行结算 ; 但约定的价款 明显超

9、过或低于市场价的 30%，致使双方利益严重失衡的，应公平合理 地对约定价款予以变更。?深圳中院意见?以是否必须招标为条件，区分出合同无效和撤 销或变更两种不同法律后果。如果是依据招投标法必须进行招标的工 程，经过招投标而签订的施工合同，承包人有证据证明工程价款低于 本钱价，可以主张合同无效。如果依据招投标法不是必须进行招标的 工程，承包人有证据证明工程价款低于本钱价或承包人对总价包干合同中工程量有重大误解的，承包人可以在法定期限内要求撤销或变更 合同。?安徽高院意见?是各地法院中唯一对中标后让利的法律后果进 行解释的。该意见也是以是否属于必须招投标来区分两种情况。承包 人就招投标工程承诺对工程

10、价款予以大幅度让利的，属于对工程价款 的实质性变更，应认定无效 ; 承包人就非招投标工程承诺予以让利，如 无证据证明让利后的工程价款低于施工本钱，可认定该承诺有效，按 该承诺结算工程价款。上述法院指导意见均提出施工本钱价，对何为“本钱价并未做 具体解释。笔者认为，本钱价既有施工企业单位本钱价，也有施工行 业社会本钱价，根据综合理解，指导意见中的“本钱价应该为施工 行业社会本钱价。如何证明低于本钱价 ?那么需要有资质的鉴定机构进行 鉴定。三、“黑白合同的认定及法律后果“黑白合同源于?最高法院司法解释?第二十一条规定。备案 的中标合同内容能否发生变更 ?其实质性内容具体包含哪些内容 ?备案 的中标

11、合同是否作为结算工程价款的唯一依据 ?各地法院指导意见也不 尽相同。?浙江高院解答?规定，认定“黑白合同时所涉的“实质性内 容，主要包括合同中的工程价款、工程质量、工程期限三局部。对 施工过程中，因设计变更、建设工程规划指标调整等客观原因，承、发包双方以补充协议、会谈纪要、往来函件、签证等洽商纪录形式， 变更工期、工程价款、工程工程性质的书面文件，不应认定为?中华 人民共和国招标投标法?第 46 条规定的“招标人和中标人再行订立背 离合同实质性内容的其他协议。2007年 11月，重庆市高级人民法院?关于当前民事审判假设干法律 问题的指导意见? 下称?重庆高院意见? 必须经过招投标的合同， 备案

12、合同作为结算依据 ; 不是必须招投标的工程，实际也未经过招投标 程序而签订建设工程施工合同，登记备案后与在先签订的施工合同在 价款、质量和工期等方面存在较大差异的，应当依据当事人的真实意 思和实际履行的合同，作为结算依据。登记备案的合同并不必然作为 双方的结算依据。2021年 8月，山东省高级人民法院?关于建设工程施工合同纠纷 会谈纪要? 下称?山东高院纪要? 的规定，如果“黑合同在工程 价款、工程质量以及工期等方面均与中标合同存在较大差异，即使当 事人双方请求按照“黑合同作为工程款结算依据，但由于合同内容 躲避法律规定、合同形式不合法，不能代替“白合同即中标备案的 效力，即不能依据“黑合同作

13、为结算工程款的依据。四、固定总价合同能否进行开口结算“固定总价合同又称之为“闭口合同或“包干合同，是一 种最为常见的施工合同形式。由于施工过程中可能存在设计变更、建 筑质量标准提高、建材价格波动、工期延误以及其他原因造成实际的施工量增减等因素，如果按照固定总价结算会造成利益失衡，各地法 院指导意见如何平衡双方利益 ?江苏高院意见?规定，一般情况下约定了固定价结算的按固定 价结算，但由于工程量变化或者质量标准变化，当事人要求对工程量 增加或减少局部按实结算的，应该以实际的工程量来结算。合同履行 过程中原材料价格发生重大变化的，可以不按固定总价结算。这里 “重大变化的标准是什么 ?该意见并没有具体

14、规定。?浙江高院解答?规定了从约定的原那么，没有约定、总价包干范 围明确的，可相应调整工程价款 ; 总价包干范围约定不明的，主张调整 的当事人应承当举证责任。?山东高院纪要?也规定了从约定的原那么，这里的约定包括工程 款的计价标准和方法。对所谓“大包干合同，如果没有出现合同约 定以外的情况，如设计变更、施工变动等，一方当事人反悔申请通过 鉴定确定工程款的，一般不予支持 ; 对于工程价款合同约定不明确或者 合同被确认为无效，可以通过评估或者鉴定的方法确定工程价款。?广东高院意见?规定，当事人约定工程款实行固定价，而实际 施工的工程量比约定的工程范围有所增减的，可在确认固定价的根底 上，参照合同约

15、定对增减局部进行结算，再根据结算结果相应增减总 价款。不应撇开合同约定，对整个工程造价进行重新结算。?广东高 院规定?规定，因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包 人的，承包人可请求增加工程款。但建材涨价属正常的市场风险范畴， 涨价局部应由承包人承当。?深圳中院意见?规定，在固定总价假设干范围以外增加的工程量， 以及固定总价包干范围约定不明，如发包人不能证明该增加的工程量 已包括在包干范围内的，应计入合同价款。发包人以固定单价包干形 式，招标而签订固定总价包干合同后，发生工程量争议的，以实际工 程量计算包干总价。签订固定总价合同后，工程发生重大变化或固定 总价所依据的设计图纸发生重大变

16、更的，按照双方确定的工程量清单 单价据实计价。?重庆高院意见?规定，建设工程合同中当事人约定按固定价结 算，或者总价包干，或者单价包干的，承包人按照合同约定范围完工 后，应当严格按照合同约定的固定价结算工程款。如果承包人中途退 出，工程未完工，承包人主张按定额计算工程款，而发包人要求按定 额计算工程款后比照包干价下浮一定比例的，应予支持。五、逾期未答复，视为认可竣工结算报告的条件承包人提交了竣工结算报告，多数情况下发包人逾期不予答复， 由此产生的结算纠纷为数不少。逾期未答复，视为认可竣工结算报告 的条件，各地法院根本大同小异。最高人民法院“关于如何理解和适用?最高人民法院关于审理建 设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释?第二十条的复函 下 称?最高法院复函? 中明确，适用该司法解释第二十条的前提条件是 当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答 复，那么视为认可竣工结算文件。承包人提交的竣工结算文件可以作为 工程款结算的依据。?最高法院复函?主要涉及两个方面的内容，一是约定的“视为 认可竣工结算文件内容是否明确 ; 二是约定的期限是否明确。关于