缔约过失与违约过失责任

1、公映许可证公映许可证电审数字电审数字20122012第第3838号号西南财经大学天府学院缔约过失责任 第二小组第二组违约责任你弄清楚了吗？你弄清楚了吗？缔约过失责任缔约过失责任 第二组Clickto finish第二组第二组第二组小板块讲解小板块讲解 A、缔约：订立条约、缔约：订立条约、订立盟约订立盟约B、缔约过失责任的历缔约过失责任的历史史第二组第二组第二组（1），由，由德国德国著名法学家耶林著名法学家耶林于于1861年首次提出，其理论被誉年首次提出，其理论被誉为为“法学上的发现法学上的发现”而备受推崇。而备受推崇。（2），为了弥补合同法和侵权，为了弥补合同法和侵权行为法之欠缺，行为法之欠缺

2、，德国德国判例迅即判例迅即将缔约上过失责任发展为一项原将缔约上过失责任发展为一项原则。则。第二组第二组（3），继受德国学说的，继受德国学说的日本民日本民法及我国台湾地区法及我国台湾地区“民法民法”亦亦在广泛领域里确立了缔约过失责在广泛领域里确立了缔约过失责任制度任制度（4），我国我国民法通则已在民法通则已在合同无效，被撤销的情况下承认合同无效，被撤销的情况下承认了缔约过失责任，新的合同法了缔约过失责任，新的合同法则更在学术研究和既有立法成果则更在学术研究和既有立法成果的基础上肯定缔约过失责任为合的基础上肯定缔约过失责任为合同法的一项重要制度。同法的一项重要制度。第二组第二组（5），缔约过失责任

3、的，缔约过失责任的一个重要适用领域就是一个重要适用领域就是合同无效。合同无效。C 、缔约过失责任缔约过失责任的概念的概念第二组D、缔约过失责缔约过失责任特征任特征第二组E、缔约过失责任的缔约过失责任的构成要件有以下四个构成要件有以下四个第二组（1）、缔约一方当事人有违、缔约一方当事人有违反法定附随义务或先合同义务反法定附随义务或先合同义务的行为。的行为。（先合同义务：法定（先合同义务：法定义务，是双方当事人为签订合义务，是双方当事人为签订合同进行接触磋商而产生的互相同进行接触磋商而产生的互相协助、互相通知、诚实信用等协助、互相通知、诚实信用等义务）义务）第二组第二组拓展：先合同义务拓展：先合同

4、义务1、先合同义务的主体是特定的、先合同义务的主体是特定的2、先合同义务成立的理论依据、先合同义务成立的理论依据是诚信原则是诚信原则3、先合同义务是一种法定义务、先合同义务是一种法定义务4、先合同义务是附随义务、先合同义务是附随义务5、先合同义务始于要约生效，、先合同义务始于要约生效，终于合同生效终于合同生效 第二组第二组（2）、该违反法定附随义务或、该违反法定附随义务或先合同义务的行为给对方造成了先合同义务的行为给对方造成了信赖利益的损失。信赖利益的损失。（3）、违反法定附随义务或先、违反法定附随义务或先合同义务一方缔约人在主观上必合同义务一方缔约人在主观上必须存在过错。须存在过错。（4）、

5、缔约人一方当事人违反、缔约人一方当事人违反法定附随义务或先合同义务的行法定附随义务或先合同义务的行为与对方所受到的损失之间必须为与对方所受到的损失之间必须存在因果关系。存在因果关系。第二组第二组以上是四个要件缺一不可，否则以上是四个要件缺一不可，否则就不能产生缔约过失责任。同时就不能产生缔约过失责任。同时四要件间又是彼此联系的有机整四要件间又是彼此联系的有机整体体, 缔约过失责任的认定必须严缔约过失责任的认定必须严格按照这四个构成要件来进行格按照这四个构成要件来进行 。第二组第二组小练习小练习1,在缔约过失责任构成要件的表述中，正在缔约过失责任构成要件的表述中，正确的是确的是( )。A当事人有

6、故意行为当事人有故意行为B缔约人一方受到损失缔约人一方受到损失C发生在合同订立以后发生在合同订立以后D过错行为与损失之间有因果关系过错行为与损失之间有因果关系E当事人有过失行为当事人有过失行为F F、缔约过失、缔约过失 行为行为（1）、定义）、定义第二组（3）、缔约过失行为、缔约过失行为的的具体表现具体表现第二组（2）、）、第二组第二组1，擅自变更、撤回要约；，擅自变更、撤回要约；2，违反意向协议；，违反意向协议；3，在缔约时未尽必要注意义务；，在缔约时未尽必要注意义务；4，违反保密义务；，违反保密义务；5，违反合同真实性义务；，违反合同真实性义务；6，违反法律法规中强制性规范行为；，违反法律

7、法规中强制性规范行为；7，违反变更、解除合同规则的行为；，违反变更、解除合同规则的行为；8，无权代理行为等。，无权代理行为等。第二组第二组第二组第二组过错责任原则过错责任原则1.要求以主观过错作为过错方承担缔约过失责任的构成要件。即确定其承担缔约过失责任不仅要有违反先合同义务的行为致使对方信赖利益的损失，而且缔约方主观上有过错。2.这种过错必须与信赖利益的损失之间有因果关系，以此来确定缔约过失责任的范围。第二组第二组缔约过失责任能免责吗？缔约过失责任能免责吗？ 无免责事由。无免责事由。 在缔约过程中只有双方人存在混合在缔约过程中只有双方人存在混合过错的情况下才存在减轻责任的可过错的情况下才存在

8、减轻责任的可能。能。第二组缔约过失责缔约过失责任的承担任的承担第二组赔偿损失分赔偿损失分为：为：第二组第二组2，下列关于构成缔约过失责任应具备的条件是，下列关于构成缔约过失责任应具备的条件是 ( )。A假借订立合同，恶意进行磋商假借订立合同，恶意进行磋商B违反有效要约或要约邀请，违反初步协议违反有效要约或要约邀请，违反初步协议C该责任发生在订立合同的过程中该责任发生在订立合同的过程中D当事人违反了诚实信用原则所要求的义务当事人违反了诚实信用原则所要求的义务E受害方的信赖利益遭受损失受害方的信赖利益遭受损失第二组第二组A A、产生的依据不、产生的依据不同同（1）同为违反义务的结果）同为违反义务的

9、结果（2）不同为：）不同为：a,缔约过失责任违反缔约过失责任违反先合同先合同义务（法定义务）义务（法定义务）b,违约责任违反违约责任违反合同义务合同义务（约定义务）（约定义务）第二组第二组第二组3，某木材公司与某家县公司签订了一份木材买，某木材公司与某家县公司签订了一份木材买卖合同，约定由木材公司送货的合同生效后，卖合同，约定由木材公司送货的合同生效后，双方又约定该批木材由木材公司送交木器厂，双方又约定该批木材由木材公司送交木器厂，后来家具公司发现木材公司提供的木材不符合后来家具公司发现木材公司提供的木材不符合约定，发生纠纷。对此纠纷的解决方法，下述约定，发生纠纷。对此纠纷的解决方法，下述正确

10、的是（正确的是（ ）A木器厂可以要求木材公司承担违约责任木器厂可以要求木材公司承担违约责任B木材公司应向木器厂承担违约责任木材公司应向木器厂承担违约责任C木材公司应向家具公司承担违约责任木材公司应向家具公司承担违约责任D木材公司和家具公司应向木器厂负连带责任木材公司和家具公司应向木器厂负连带责任B、责任保护的利责任保护的利益不同益不同a，缔约过失责任缔约过失责任 （信赖利益）（信赖利益）b, 违约责任违约责任 （履行利益）（履行利益）第二组第二组第二组 缔约过失责任制度缔约过失责任制度在制度在制度设立上最初就是为了保护缔约设立上最初就是为了保护缔约双方从开始接触、磋商到合同双方从开始接触、磋商

11、到合同不能成立、合同无效、合同被不能成立、合同无效、合同被撤销时双方之间为此而形成一撤销时双方之间为此而形成一种特殊的信赖关系，并基于这种特殊的信赖关系，并基于这种特殊的信赖关系期望通过合种特殊的信赖关系期望通过合同的订立、履行去实现合同目同的订立、履行去实现合同目的过程中产生的的过程中产生的信赖利益信赖利益。第二组第二组 所谓所谓信赖利益信赖利益是指当事人是指当事人信赖其与对方签订有效合同而信赖其与对方签订有效合同而产生的利益。产生的利益。 对于信赖利益的损失，依对于信赖利益的损失，依民法一般原理应给当事人予以民法一般原理应给当事人予以补偿，应承担缔约过失责任；补偿，应承担缔约过失责任；若无

12、缔约过失责任制度，则难若无缔约过失责任制度，则难以建立对信赖利益的保护制度，以建立对信赖利益的保护制度，从而使当事人在缔约阶段的信从而使当事人在缔约阶段的信赖利益失去法律保护赖利益失去法律保护。第二组第二组 违约责任违约责任则重在保护合同则重在保护合同当事人的履行利益，所谓当事人的履行利益，所谓履行履行利益利益是指合同当事人基于合同是指合同当事人基于合同的生效，实际履行后所获得的的生效，实际履行后所获得的利益。合同生效后，对于债务利益。合同生效后，对于债务人不履行合同义务或履行合同人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定而使得债权人义务不符合约定而使得债权人的履行利益得不到实现时，法的履行利益

13、得不到实现时，法律规定或当事人约定债务人对律规定或当事人约定债务人对此应承担违约责任。此应承担违约责任。第二组第二组4，当事人甲乙签订了一份合同，约定由丙向甲，当事人甲乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行债务的行为不符合约定，履行债务，现丙履行债务的行为不符合约定，甲有权请求谁承担违约责任（）甲有权请求谁承担违约责任（）A请求丙承担违约责任请求丙承担违约责任B请求乙承担违约责任请求乙承担违约责任C请求乙和丙共同承担违约责任请求乙和丙共同承担违约责任D请求乙或丙承担违约责任请求乙或丙承担违约责任C、责任的性质不责任的性质不同同a，缔约过失责任缔约过失责任 （法定性）（法定性）b, 违

14、约责任违约责任 （约定性）（约定性）第二组第二组第二组 缔约过失责任缔约过失责任具有具有法定性法定性，它是基于法律的直接规定而产它是基于法律的直接规定而产生的，不是以当事人之间的约生的，不是以当事人之间的约定产生，并且缔约过失责任的定产生，并且缔约过失责任的责任形式也是法律规定，即赔责任形式也是法律规定，即赔偿损失，当事人不能任意选择。偿损失，当事人不能任意选择。 第二组第二组 违约责任违约责任具有具有约定性约定性，这是合，这是合同法的意思自治原则的体现，同法的意思自治原则的体现，当事人可以在合同中约定违约当事人可以在合同中约定违约责任的形式，约定违约金及赔责任的形式，约定违约金及赔偿损失的数

15、额、计算办法等；偿损失的数额、计算办法等；同时违约责任也具有一定的法同时违约责任也具有一定的法定性，如它规定了定金罚则及定性，如它规定了定金罚则及约定的违约金不得过分高于实约定的违约金不得过分高于实际损失赔偿额等。但违约责任际损失赔偿额等。但违约责任的性质更多的体现在约定性上的性质更多的体现在约定性上。第二组第二组5，甲公司于，甲公司于6月月5日以传真方式向乙公司求购一日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求台机床，要求“立即回复立即回复”。乙公司当日回复。乙公司当日回复“收到传真收到传真”。6月月10日，电话催问，乙公司表日，电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于示同意按甲公司报价出

16、售，要其于6月月15日签订日签订合同书。合同书。6月月15日，甲公司前往签约，乙公司要日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的（）下列哪一种说法是正确的（）A买卖合同于买卖合同于6月月5日成立日成立B买卖合同于买卖合同于6月月10日成立日成立C买卖合同于买卖合同于6月月15日成立日成立D甲公司有权要求乙公司甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任承担缔约过失责任D、责任发生的时责任发生的时间不同间不同a，缔约过失责任缔约过失责任 （缔结合同过程）（缔结合同过程）b, 违约责任违约责任（合同成立后已生效）（

17、合同成立后已生效）第二组第二组第二组 缔约过失责任缔约过失责任只产生在只产生在缔结缔结合同过程合同过程中，包括合同成立中，包括合同成立。 违约责任违约责任只能发生在只能发生在合同成合同成立后且已生效立后且已生效，如合同已成立但，如合同已成立但不生效，此时并没有产生合同义不生效，此时并没有产生合同义务，因而不产生违约责任，只能务，因而不产生违约责任，只能产生缔约过失责任。产生缔约过失责任。E、归责原则不同归责原则不同a，缔约过失责任缔约过失责任 （过错责任原则）（过错责任原则）b, 违约责任违约责任 （严格责任原则）（严格责任原则）第二组第二组第二组缔约过失责任缔约过失责任的归责原则的归责原则应

18、该是应该是过错责任原则过错责任原则，即，即当事人在订立合同过程中当事人在订立合同过程中因合同未成立、合同无效因合同未成立、合同无效或合同被撤销，致使对方或合同被撤销，致使对方信赖利益损失时，应以其信赖利益损失时，应以其过错作为确定责任的要件过错作为确定责任的要件及确定责任范围的依据。及确定责任范围的依据。第二组第二组违约责任违约责任的归责原则的归责原则是是严格责任原则严格责任原则，即，即违反合同义务的当事违反合同义务的当事人无论主观上有无过人无论主观上有无过错，均应承担违约责错，均应承担违约责任的归责原则。任的归责原则。F、构成要件不同构成要件不同a，缔约过失责任缔约过失责任 （四个构成要件）

19、（四个构成要件）b, 违约责任违约责任 （一个构成要件）（一个构成要件）第二组第二组第二组（1）缔约过失责任缔约过失责任构成要件构成要件有有四个四个，缺一不可。，缺一不可。（2）违约责任违约责任的构成要件只的构成要件只有有一个一个，即违约行为，只要，即违约行为，只要当事人一方有违约行为，不当事人一方有违约行为，不履行合同义务或履行合同义履行合同义务或履行合同义务不符合约定就应当承担违务不符合约定就应当承担违约责任。约责任。G、免（减轻）责、免（减轻）责事由不同事由不同a，缔约过失责任缔约过失责任 b, 违约责任违约责任 第二组第二组第二组 缔约过失责任没有免责缔约过失责任没有免责事由事由，在缔

20、约过程中只有双，在缔约过程中只有双方人存在混合过错的情况下方人存在混合过错的情况下才存在减轻责任的可能，即才存在减轻责任的可能，即双方在缔约过程都有过错造双方在缔约过程都有过错造成了一方当事人的信赖利益成了一方当事人的信赖利益的损失时，才可以减轻另一的损失时，才可以减轻另一方的缔约过错责任方的缔约过错责任第二组第二组 违约责任违约责任中当合同双方中当合同双方当事人都存在违约时，就各当事人都存在违约时，就各自的违约行为对对方承担责自的违约行为对对方承担责任，可以相互折抵。当出现任，可以相互折抵。当出现法定的免责事由或约定的免法定的免责事由或约定的免责事由时，违约方将免除承责事由时，违约方将免除承

21、担法律责任。担法律责任。H、赔偿损失范围赔偿损失范围不同不同a，缔约过失责任缔约过失责任 b, 违约责任违约责任 第二组第二组第二组 （1）缔约过失责任）缔约过失责任为信赖利益损失为信赖利益损失 （2）违约责任为履）违约责任为履行利益损失行利益损失第二组第二组第二组第二组第二组第二组甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖征用土地并培训工人后甲公司方能在

22、合同上盖章，乙工厂出资章，乙工厂出资1000万元征用土地并培训工人，万元征用土地并培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。问：与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。问：（1）甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，）甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么？为什么？（2）甲公司应承担什么责任，为什么？）甲公司应承担什么责任，为什么？（3）乙工厂能否要求甲公司赔偿）乙工厂能否要求甲公司赔偿1000万元万元的损失？为什么？的损失？为什么？第二

23、组第二组第二组第二组 原告：陈某某。原告：陈某某。 被告：中国农业银行徐州某县支行。被告：中国农业银行徐州某县支行。 2001年年10月月15日下午三时许，陈某某因生意需要向上海客户汇日下午三时许，陈某某因生意需要向上海客户汇款购买钢材，从某信用社提取存款款购买钢材，从某信用社提取存款60万元及家中现金万元及家中现金20万元共万元共80万元到农行某县支行办理汇款业务。为安全起见，由信用社主任万元到农行某县支行办理汇款业务。为安全起见，由信用社主任王主任使用专用钱箱装载并开车相送，原告好友纪某驾驶摩托车王主任使用专用钱箱装载并开车相送，原告好友纪某驾驶摩托车相随。到农行某县支行营业大厅门前，陈某

24、某及纪某将钱款提到相随。到农行某县支行营业大厅门前，陈某某及纪某将钱款提到被告的营业大厅内。陈某某将现金被告的营业大厅内。陈某某将现金80万元放在被告的营业柜台窗万元放在被告的营业柜台窗口外，随行纪某将专用钱箱送到车内交给王某某，王随即驾车离口外，随行纪某将专用钱箱送到车内交给王某某，王随即驾车离去。当时营业大厅内还有其他顾客正在办理业务，陈某某向营业去。当时营业大厅内还有其他顾客正在办理业务，陈某某向营业员言明此款是汇往上海的，营业员以此笔业务数额太大，需找主员言明此款是汇往上海的，营业员以此笔业务数额太大，需找主任帮助一起办理为由让其等待。原告随行人员纪某在将钱箱送出任帮助一起办理为由让其

25、等待。原告随行人员纪某在将钱箱送出后即去了洗手间，回来后在营业大厅内闲逛。在等待期间，陈某后即去了洗手间，回来后在营业大厅内闲逛。在等待期间，陈某某遭到抢夺，共抢走现金某遭到抢夺，共抢走现金20万元。后虽经公安机关全力侦破，追万元。后虽经公安机关全力侦破，追回赃款回赃款10.34万元，但仍有万元，但仍有9.66万元无法追回。陈某某以被告农行万元无法追回。陈某某以被告农行某县支行没有尽到安全保障义务为由起诉至一审法院，要求被告某县支行没有尽到安全保障义务为由起诉至一审法院，要求被告赔偿其损失赔偿其损失9.66万元并承担本案诉讼费。万元并承担本案诉讼费。第二组第二组 审判审判 一审法院审理后认为：

26、原告陈某某到被告农行某县支行的一审法院审理后认为：原告陈某某到被告农行某县支行的营业大厅办理汇款业务，即与被告建立了金融服务合同关系，营业大厅办理汇款业务，即与被告建立了金融服务合同关系，被告应为原告提供安全的交易环境，保障原告的人身和财产被告应为原告提供安全的交易环境，保障原告的人身和财产安全。但在原告被抢时，被告营业大厅的监控设备既不能正安全。但在原告被抢时，被告营业大厅的监控设备既不能正常运转，也没有保安巡视人员，没有任何应对突发性事件的常运转，也没有保安巡视人员，没有任何应对突发性事件的措施，其营业人员缺乏职业上的警觉，没有将钱款及时收入措施，其营业人员缺乏职业上的警觉，没有将钱款及时

27、收入柜台内，而是让原告等待。对原告的财产，被告未尽到安全柜台内，而是让原告等待。对原告的财产，被告未尽到安全保障义务，与罪犯实施的抢夺行为所发生的损害发生巧合，保障义务，与罪犯实施的抢夺行为所发生的损害发生巧合，产生责任竞合，对原告因遭抢夺所造成的损失，被告依法应产生责任竞合，对原告因遭抢夺所造成的损失，被告依法应承担相应的赔偿责任。原告在到达被告的营业大厅后，将巨承担相应的赔偿责任。原告在到达被告的营业大厅后，将巨额现款放在柜台上，而不要求服务人员立即将其收入柜台内，额现款放在柜台上，而不要求服务人员立即将其收入柜台内，思想麻痹，放松警惕，其随行人员也未全力履行保护义务，思想麻痹，放松警惕，

28、其随行人员也未全力履行保护义务，对所造成的损失，原告也应承担相应的责任。遂判决：被告对所造成的损失，原告也应承担相应的责任。遂判决：被告中国农业银行某县支行赔偿原告陈某中国农业银行某县支行赔偿原告陈某9.66万元损失的万元损失的60，计人民币计人民币5.796万元，于本判决生效后十日内一次付清。万元，于本判决生效后十日内一次付清。第二组第二组 农业银行某县支行不服上述判决提起上诉。二审法院经审农业银行某县支行不服上述判决提起上诉。二审法院经审理后认为：本案中，陈某某携带现金至农行某县支行办理理后认为：本案中，陈某某携带现金至农行某县支行办理汇款业务，说明其对该行提供的服务环境质量是信任的。汇款

29、业务，说明其对该行提供的服务环境质量是信任的。但是当陈某某提出存款数额较大，要求将现金先放如入柜但是当陈某某提出存款数额较大，要求将现金先放如入柜台内时，该行的接柜员没有马上采取措施，而是称要向领台内时，该行的接柜员没有马上采取措施，而是称要向领导汇报，紧接着抢夺案发生了。说明该行的工作人员无职导汇报，紧接着抢夺案发生了。说明该行的工作人员无职业敏感度和责任心，并且，该行没有配备专职保安人员，业敏感度和责任心，并且，该行没有配备专职保安人员，亦无其他应急措施。同时，陈某某放现金的七号窗口的闭亦无其他应急措施。同时，陈某某放现金的七号窗口的闭路电视探头也早已损坏，不能正常运转，这些事实也说明路电

30、视探头也早已损坏，不能正常运转，这些事实也说明了该行疏于防范、管理混乱、应急措施不利。虽然该行还了该行疏于防范、管理混乱、应急措施不利。虽然该行还尚未接纳陈某某的钱款，陈某某即遭到了抢夺，但是农行尚未接纳陈某某的钱款，陈某某即遭到了抢夺，但是农行某县支行此时也已违背了诚实信用原则，违反了先合同义某县支行此时也已违背了诚实信用原则，违反了先合同义务，应对陈某某承担缔约过失责任。当然，陈某某遭到抢务，应对陈某某承担缔约过失责任。当然，陈某某遭到抢夺不是农行某县支行直接造成的，但是这一结果与该行的夺不是农行某县支行直接造成的，但是这一结果与该行的管理措施不利有相当的因果关系，所以该行应对陈某某承管理

31、措施不利有相当的因果关系，所以该行应对陈某某承担一定的侵权责任。依照中华人民共和国民事诉讼法担一定的侵权责任。依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。诉，维持原判。第二组第二组 案情案情 2000年年5月，浙江省某集团公司对刚建造的华文大厦裙楼承包月，浙江省某集团公司对刚建造的华文大厦裙楼承包经营权举行招标。杭州某餐饮有限公司以经营权举行招标。杭州某餐饮有限公司以200万元承包费投标额中万元承包费投标额中标。标。6月月8日，双方正式签订了承包经营合同，双方邀请律师在场见日，双方正式签订了承包经营合同，双方邀请律师在场见证。由于签约单位名称与中标的某有限公司不符，集团公司负责人证。由于签约单位名称与中标的某有限公司不符，集团公司负责人要求延期签字盖章，待董事会讨论再决定。同年要求延期签字盖章，待董事会讨论再决定。同年8月，集团公司决月，集团公司决定再次召开承包经营权招标会，宁波另一家餐饮管理公司以定再次召开承包经营权招标会，宁波另一家餐饮管理公司以188万万元中标。集团公司当