现代经济法知识概述(共14页).doc

1、第一章 法调整经济关系的一般理论 1经济法：在理论上，对于经济法含义的理解有狭义和广义之分。从狭义上看，经济法是以国家干预经济为主要特征，以协调社会整体利益为主要内容的独立的法的部门；从广义上看，经济法是调整经济关系的所有法的部门的总称。2法的含义是调整一定社会关系的法律规范的总和。3经济关系是指以某种生产资料所有制为基础，人们在生产、交换、分配、消费过程中产生的社会关系。4市场失灵：1、市场调节的盲目性（市场对经济的调节是无计划的，盲目的 ）2、市场调节的滞后性 （市场调节是一种事后调节 ）3、市场调节的局限性和惟利性（眼前利益和经济利益 环境、资源、社会公益）4、市场调节会导致贫富悬殊，两

2、极分化（贫富悬殊与社会稳定）5、市场经济会产生垄断和不正当竞争（微软垄断案、柯达的价格战略）5经济法是国家运用公权对私法领域进行调整的法，它以规范国家对经济的干预行为为目标，以保障社会经济协调、稳定和发展为宗旨。它一方面限制市场主体的意思自治，强调社会公共利益；另一方面扩大政府的经济职权，强化国家对经济的干预。经济法在现代资本主义国家产生，并不是对民法、行政法的否定，而是为了弥补它们的不足，更好地发挥和完善市场调节机制的作用。6商事法律关系主体的含义和特征商法：是国家制定的调整商事主体的组织和商行为过程中发生的经济关系的法律规范的总称。商事法律关系主体：简称商事主体，是指具有商法上的资格与能力

3、，能够以自己的名义从事商行为，独立享有商法上的权利并承担商法上义务的组织或个人。商事主体的特征：（1）依法登记，取得营业执照（2）从事营利性营业（3）能够以自己的名义从事商事活动，并以法定范围的财产独立承担法律责任。7在我国，商事主体根据其法律责任及组织形态的性质，一般可以分为三类，即商个人、商非法人组织和商法人。8商个人。又称商自然人、个体商人，是指依法取得特定商事权利能力和商事行为能力，独立从事商行为，并在商事法律关系中独立享有权利并承担义务的自然人。从本质上讲，商个人也是法律拟制的人。按照现代商法的观念，它可以表现为一个自然人，也可以表现为一个户。作为一个法律上拟制的主体，它与民法上的自

4、然人的区别主要表现在三个方面：（1）商个人除享有一般民事权利外，还享有商法上的权利，但与自然人人身相关的许多权利（如结婚权、选举权等）并不享有；（2）商个人有权从事商行为，一般自然人不能从事商行为；（3）商个人可以在自己的本名之外设定自己的商号，并对其商号享有法定权利。9商非法人组织。它是指以营利为目的，依法成立的不具有法人资格的经济组织。主要包括个人独资企业、合伙企业和企业法人的分支机构。个人独资企业，是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的营利性组织。在我国，它由个人独资企业法调整。合伙企业，是指两个以上的合伙人订立合伙协议，共同投资，合伙经营

5、，共享收益，至少有一个以上的合伙人对企业债务承担无限责任的营利性组织。目前，我国调整合伙企业的法主要有合伙企业法和中外合作经营企业法。企业法人的分支机构由企业法人出资设立，可以独立对外从事经营活动，但企业法人要对其分支机构的行为承担连带责任。10商法人。在我国一般称为企业法人，它是指以营利为目的设立，具有商事权利能力和商事行为能力，依法独立享有商事权利和承担商事义务的组织。商法人与其他法人的主要区别在于它以营利为目的设立，依法有权从事商事活动。11经济法主体的基本特征在于：（1）经济法主体必须是国家经济调节和管理活动的参加者。主体之间的权利义务全面体现了国家意志或者是国家意志与当事人意志的结合

6、。（2）经济法主体间法律地位不平等，国家机关参与经济法律关系是作为管理主体出现的，它与企业、事业单位等被管理对象在法律地位上是不平等的。12经济法主体可以分为国家经济管理主体与被管理主体两大类。13国家机关包括国家权力机关、国家行政机关、国家审判机关、国家检察机关等。国家权力机关通过预决算、经济政策的制定、经济立法活动和对法律实施进行检查监督活动来实现国家对社会经济的调控。国家行政机关是最活跃的宏观调控主体和市场监管主体，也是经济政策的实施主体，其中起主要作用的是国家行政机关中的经济管理机关。此外，国家检察机关和国家审判机关也通过自己的特殊职能活动在国家调控经济生活中发挥着重要作用。14企业内

7、部组织和有关人员，主要指企业董事会、经营管理机构、工会等内部机构和企业领导、管理人员及职工。国家通过制定经济法律法规，对企业内部一定范围的事项作出规定，企业的内部组织和有关人员可在依法参加企业内部的经济管理时，成为经济法主体。15三类经济组织形式：个人经营，合伙经营，法人企业16在我国，个人经营可以采取个体工商户、农村承包经营户、个人独资企业等三种形式。17合伙可以采取个人合伙和合伙企业两种形式。18法人企业是指取得法人资格的企业，主要是公司形式。19经济组织形式的法律意义：（1）最具有法律意义的区别在于三类经济组织形式的法律责任不同。个人和合伙区别于法人的关键在于后者对外承担有限责任，而个人

8、和合伙对外承担无限责任。（2）个人或合伙对外承担责任可追及到个人或合伙人的个人财产。法人企业对外经营所产生的债务如果超过了法人企业的财产，则不可再追及到该企业的投资人或股东那里。所谓“有限”有两重含义：一是法人企业对外以企业自身的财产承担责任；二是企业的投资人或股东对企业的债务仅以出资额为限承担责任。 20企业的分类：根据法律责任可分为法人企业（国有独资公司、有限责任公司、股份有限公司）、非法人企业（个人独资企业、合伙企业、非法人的联营企业、非法人的中外合作经营企业）根据内外资可分为外商投资企业（中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业）、内资企业根据所有权可分为国有企业、集体企业、私营企

9、业、外商投资企业21个体工商户是非法人组织，具有以下法律特征：（1）个体工商户是以户为经营单位的（2）个体工商户须依法核准登记（3）个体工商户须在法律允许的范围内从事工商业经营（4）个体工商户以户的名义进行民事活动，享受民事权利和负担民事义务（5）个体工商户的户主对个体工商户的债务承担无限责任22以家庭财产承担责任的情形有：（1）家庭经营的；（2）以家庭共有财产投资的；（3）收益的主要部分供家庭成员享用的。23模拟案例 我要办一个从事润滑油批发零售的买卖，但是不知道一人公司与个体户在办理营业执照和纳税上的区别？请高手指教。（一）工商登记：一人公司更麻烦些 1、有限责任公司最低注册资本：3万元人

10、民币 ；一人有限公司最低注册资本：10万元人民币； 而个体户没有注册资本的限制，个体户不需要注册资本，只需要大约500元以内的执照费用。2、要成立个体工商户，应向当地工商局办理登记手续。同公司的注册登记相比，手续非常简单，提交所要求的申请书、身份证明、相关家庭成员关系证明、经营场地证明后，即可获得批准，核准时间一般不超过半个月。个体工商户应当登记的主要项目有：字号名称、经营者姓名和住所、从业人数（雇工7人以下）、资金数额、组成形式、经营范围、经营方式、经营场所。同时，法律还规定了个体工商户的变更、停业和注销登记。 （二）税收：1、公司（含一人有限公司），属于查帐征收，也就是根据企业经营中建立的

11、会计帐本来收税。其中发票是主要凭据。公司需要缴纳营业税（针对服务业）、增值税（针对商业公司）、企业所得税（所有公司）、部分其它税种（如城建税、教育费附加等，非常少，可以忽略不计）。其中营业税、增值税按所开发票金额计算，税率为4%6%左右，例如你的公司是销售商品的商贸公司，税率为4%，你某月开了1万元的发票，那增值税就是400元。企业所得税是对企业在一年里纯利润征税，税率为25%，例如你的公司一年纯利润100万，那企业所得税是25万元。 2、个体工商户应缴纳个人所得税。个体工商户的生产、经营所得，以每一纳税年度的收入总额，减除成本、费用以及损失的余额，为应纳税所得额。其税率适用5%35%的超额累

12、进税率，税率表如下表所示。全年应纳税所得额不超过5000元的，税率（%）为5%;超过5000元至10000的部分,税率（%）为10%;超过10000元至30000的部分,税率（%）为20%;超过30000元至50000的部分,税率（%）为30%;超过50000元的部分,税率（%）为35%另外，个体工商户还要向工商局缴纳管理费，对从事购销活动的，按营业额的0.5%1.5%收取；对从事劳务活动的，按收入总额的1%2%收取；对收入较低、生活确实有困难的个体工商户，可以向市、县（区）工商行政管理局申请减收或免收管理费。第二章 个人独资企业法 1. 个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，

13、财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 2.如果个人独资企业设在中国，投资人只能是中国公民，而不包括外国公民和无国籍的自然人，非中国公民单独在中国境内设立的企业属于外商独资企业，应适用外资企业法而不适用个人独资企业法3.个人独资企业的基本特征：(1)由一个自然人单独投资设立(2)个人独资企业为非法人企业(3)企业财产由投资人个人所有(4)投资人对企业债务承担无限责任(5)内部结构简单，经营灵活，法律限制较少4.个人独资企业与个体工商户的关系共同点:在于均属商事个体，都是自然人出资。 区别是：1个人独资企业仅能以个人出资设立；个体工商户则可以是一个自然人设立，

14、也可以是家庭出资设立。2个人独资企业，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；仅在企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。而根据民法通则第29条的规定，个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，属家庭经营的，以家庭财产承担。3依据的法律不同。个人独资企业依照个人独资企业法设立，个体工商户依照民法通则、城镇个体工商户管理暂行条例及其实施细则的规定设立。4个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态，性质上属于非法人组织，具有团体人格的组织体属性。个体工商户则不采用企业形式。不具有组织体的属性。个人独资企业法颁布之前，我国曾以雇工人数对个

15、人独资企业与个体工商户加以区别，雇工8人以上者为个人独资企业，雇工不足8人者为个体工商户。显然，这种区分标准缺乏科学性，个人独资企业法颁布后不再采用这一标准，即雇工人数少于8人的也可设立独资企业，关键看是否进行了独资企业登记，领取独资企业营业执照。 5.个人独资企业与私营企业的关系私营企业是按所有制形式的不同划分企业而形成的一种企业类型，其依据的立法是1988年国务院颁发的私营企业暂行条例。该条例明确规定，所谓私营企业，是指资产归私人所有，雇工8人以上的营利性经济组织；私营企业可采取三种组织形式，即个人独资企业、个人合伙企业、私营有限责任公司。据此可见，个人独资企业与私营企业是从属关系：个人独

16、资企业是私营企业的一种形式，但私营企业并不仅仅限于个人独资企业。 6.个人独资企业与一人公司的关系一人公司属于公司，具有法人资格，公司股东的变化不会影响公司的人格；独资企业属于非公司企业，不具有法人资格，独资企业的人格依附于投资者，投资者的变化或消灭会影响企业的人格。两者不同点:一.两者调整的法律依据不同:一人有限责任公司依据公司法调整、约束和规范运行，属于企业法人，其需要原则满足新公司法为公司所设置的公司资本制度、公司财务会计审计制度以及公司治理制度；而个人独资企业依据个人独资企业法调整和约束，不具备企业法人资格。二.两者设立的法定条件不同:一人有限责任公司是有限责任公司的一种特殊形式，股东

17、对公司的全部债务仅以认缴的出资额为限承担有限责任。为防止股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任原则以逃避债务，新公司法对其规定了较为严格的设立条件和程序：(1)投资人出资最低限额不同: 根据新公司法第五十九条规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股东应当一次性足额缴纳公司章程规定的出资数额，不得延期或者分期缴纳。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明；而个人独资企业法对投资人向个人独资企业的出资，则没有最低限额的要求，且不需要经法定验资机构验资。(2)投资人出资方式不同:根据新公司法第二章第一节规定，一人有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产

18、权、土地使用权、股权、债权、探矿权、采矿权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。股东以多种方式出资的，其中货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本总额的30%。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户，以非货币财产出资的，应当依法办理财产权的转移手续；而个人独资企业法对投资人向个人独资企业的出资方式、种类、期限均没有作任何限制。(3)两者的法定登记手续不同: 一人有限责任公司的股东必须制定公司章程，并依法提交工商行政管理机关登记。一人有限责任公司不设股东会，股东可以直接修改公司章程，改变经营范围，但应当向工商行政管理机关申请办理变更登记；而个人独资企业

19、法则没有要求投资人制定企业章程，设立个人独资企业只需向工商行政管理机关提交设立申请书、投资人身份证明和生产经营场所使用证明即可。三.两者承担的法律责任不同: 一人有限责任公司的股东与个人独资企业的投资人在民事责任、行政责任乃至刑事责任的承担上均有本质区别。(1)承担的民事责任后果不同; 一人有限责任公司是独立的企业法人，具有完全的民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力，股东仅以其所认缴的出资额为限对公司债务承担有限清偿责任，通常不会牵涉到股东的其它个人财产，经营风险较小。比如，若公司背上了50万元的债务，而公司全部现存资产只有30万元，只需赔30万元就行了。但是，为防止股东滥用公司法人独立地

20、位和有限责任原则，以保护债权人的利益，新公司法第六十四条明确规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”；而个人独资企业不是独立的企业法人，不具备法人资格，投资人以个人财产对企业债务承担无限清偿责任。个人独资企业法第三十一条明确规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其它财产予以清偿。”而且，个人独资企业法第十八条作出规定：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以其家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”(2)承担的行政责任尺度不同; 一人有限责任公司构成行政违法行为，工商行

21、政管理部门等相关行政执法机关有权依法对其作出罚款、吊销营业执照的行政处罚，对其中一些违法行为罚款数额可达到50万元；而个人独资企业法对个人独资企业所设定的行政法律责任较少，各种行政处罚的罚款最高数额也仅为5000元以下。(3)承担的刑事责任风险不同; 现行刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”中专节规定了“妨害对公司、企业的管理秩序罪”，其中对有限责任公司及其股东设定了虚报注册资本罪、虚假出资和抽逃出资罪、欺诈发行股票和债券罪、提供虚假财会报告罪、妨害清算罪等罪名；而对个人独资企业投资人则没有设定上述罪名。根据我国刑法“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”的罪刑法定原则，一人有限责任

22、公司的股东所承担的刑事法律责任风险比个人独资企业的投资人要大得多。四.两者的财产所有权不同新公司法第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”据此规定，股东出资后，其用作出资的财产所有权即与股东相分离，转为公司所有的财产，由公司享有法人财产所有权，并依法占有、使用、收益和处分，股东不能再独立、直接支配相关的出资财产，只能通过行使股权的方式对出资财产实施动态利用；而个人独资企业法第十七条规定：“个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或者继承。”五.两者的机构设置和人员任职资格不同一人有限责任公司虽然不

23、设立股东会，但应依法设立董事会和监事会，并明确公司法定代表人。不设董事会的，则应当设一名执行董事；不设监事会的，则应当设一至二名监事。而且，新公司法第一百四十七条对公司的董事、监事、经理、副经理、财务负责人的任职资格作出严格限制。而个人独资企业法对个人独资企业内部组织机构的设置以及经营管理人员任职资格没有作出强制性要求和限制，投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 六.两者的解散清算程序不同一人有限责任公司解散的，应当在解散事由出现之日起15日内由股东组成清算组清算。股东逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组

24、进行清算。清算组应当依照公司法规定的期限通知和公告债权人。清算结束后，应当制作清算报告报送公司登记机关，申请注销登记。经清算，公司财产不足以清偿债务的，则应当依法向人民法院申请宣告公司破产；而个人独资企业解散后，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。七.两者的法定权利限制不同新公司法第五十九条规定：“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”此外，根据新公司法第十五条规定，一人有限责任公司可以向其他企业投资，但不得成为对所

25、投资企业的债务承担连带责任的出资人；而个人独资企业法对个人独资企业投资人则没有这方面的限制，个人独资企业可以根据自身的经营需要设立相应的分支机构。八.两者承担的税收义务不同一人有限责任公司及其股东需分别就其公司所得和股东分取的红利分别缴纳法人所得税和个人所得税，承担双重赋税；而个人独资企业自身不缴纳企业所得税，只待投资者取得投资回报时缴纳个人所得税。（同于个体工商户）从所得税角度分析，一人公司除了按照25%的法定税率缴纳企业所得税外，对实现的税后利润全部分配给股东部分，还要缴纳20%的个人所得税。如企业所得税税率为25%，其综合税率为40%（25%75%×20%）；而独资企业只缴纳个

26、人所得税，按照个体工商户生产经营所得纳税，最低税率为5%，最高税率（应纳税所得超过5万元以上部分）为35%。个人独资企业需要缴纳所得税为：应纳个人所得税5000×5% +5000×10%+20000×20%+20000×30%+250000×35%=98250元。应纳个人所得税300000×35%-675098250元。应纳个人所得税税额=应纳税所得额×适用税率-速算扣除数.计算结果，一人公司比个人独资企业多纳税21750元（120000-98250）。 7.设立一人公司的优势 (1)设立一人有限责任公司的最大优势在于其有限

27、责任原则。所谓有限责任，指公司首先应以其全部资产承担清偿债务的责任，在公司的资产不足以清偿全部债务时，尽管会出现责任在范围上小于债务的范围的情况，但公司的债权人仍不得请求公司的股东承担超出其出资义务的责任，公司也不得将其债务转嫁到其股东身上。(2)由于一人有限责任公司内部治理结构相对简单，股东与董事两位一体，既省去了股东会议董事会执行等烦琐程序，从而免除了相应的时间和精力消耗，股东可以直接控制公司业务经营，对于公司的经营管理不仅较为简易，而且可以因此降低经营成本。面对瞬息万变的市场行情，灵活迅速地转弯调向，作出相应的决策，及时减少风险或达到利润最大化的目的。(3)大规模公司依据公司法的规定，转

28、投资成立一人有限责任公司后，可借此分散经营风险。 (4)家族企业设立一人有限责任公司后，若原股东死亡，可以继承维持公司继续经营，不致因股东死亡公司即须解散，因此可产生企业维持效益。 (5)进入高科技高风险的新兴行业领域的企业能否在竞争中取胜，主要依赖于高新技术的先进程度和投资机会的准确把握或者依赖于高素质的人，而非资本的多寡及规模的大小。一人有限责任公司具有资合性弱化但人合性凸显的特点，正是中小规模投资可采取的最佳组织形式,有利于高科技高风险的新兴行业的发展。 8、个人独资企业的优缺点：优点：设立容易、经营效率高、有利于扩大社会投资增加就业。缺点：企业的兴衰过于依赖于投资者个人、投资人投资风险

29、较大、经营规模受限。9一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。10一人公司的特征：（1）股东仅为一人，可以是自然人或法人。（2）公司章程也由股东一人制定。（一人有限责任公司章程由股东制定。）（3）组织机构简化。（一人有限责任公司不设股东会。股东作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。）11一人公司的特别规制措施：（一）注册资本限制（一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 ）（二）缴纳出资额的限制/法定资本制 （一人有限责任公司的注册资本必须在公司成立时一次缴清，不得分期缴纳。 ）（三）投资人

30、再投资限制（再投资的限制仅限于一个自然人投资设立的有限责任公司，对于法人设立的一人有限责任公司则没有此种限制。 ） （四）身份公示制度（一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。） （五）财务监督 （一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计）（六）公司人格否认制度 （一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。）第三章 合伙企业法1个人合伙是指自然人之间的合伙，即合伙人为自然人。单位合伙，是指由企业、事业单位为合伙人的合伙，这是法人之间联营的一种形式。2合伙具有以下特征

31、：第一，合伙是按照共同协议组成的联合体。第二，合伙是独立从事经营活动的联合体。第三，合伙人共同出资，共同经营。第四，合伙是合伙人共享收益、共担风险并对合伙债务承担连带无限责任的组织3合伙的内部关系（各个合伙人无论出资多少，都有平等的管理权。）合伙人有出资的义务和管理使用合伙财产的权利；合伙人有合伙事务的决策权、执行权和监督权；合伙收益的分配权和分担合伙亏损的义务。4入伙，是指在合伙存续期间第三人加入合伙成为合伙人。5退伙，是指在合伙存续期间，合伙人与其他合伙人脱离合伙关系而不再为合伙人。退伙分为任意退伙和法定退伙两种情形。6合伙人在范围上包括自然人、法人和其他组织。普通合伙人为自然人的，应当具

32、有完全民事行为能力；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。7合伙人可以在合伙协议中约定亏损分担的比例，但合伙协议不得约定由部分合伙人承担全部亏损。8除合伙协议另有约定外，由全体合伙人一致同意决定的合伙企业事务主要包括（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；（7）修改或者补充合伙协议；（8）许可合伙人同本合伙企业进行交易；（9）许可新合伙人入伙；（10

33、）普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人。9除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。10新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。11清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或数个合伙人，或者委托第三人担任清算人，15日内未能确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。12（1、比较个人独资企业与个体工商户在出资者、用于承担

34、责任的财产、依据的法律、组织形式等方面的区别。（2、比较一人有限责任公司与个人独资企业在投资人的身份、注册资本的要求、法律地位、投资人承担责任方式、财务会计制度的要求、适用的法律等方面的区别。（3、比较个人独资企业与外商独资企业在资本的来源、出资者、设立依据、投资者责任承担、设立条件等方面的区别。（4、比较个人独资企业与普通合伙企业在投资人人数、投资人的身份、财产归属、责任承担等方面的区别。（5、比较个人合伙与合伙企业在法律概念和性质、主体资格、形式要求、合伙目的、登记要求、字号和诉讼地位、财产、亏损的内部分担、终止等方面的区别。（6、比较普通合伙企业与有限合伙企业在企业性质、合伙人组成、合伙

35、人身份、合伙人承担责任的性质、企业经营管理、合伙人人数、合伙人出资方式、合伙人财产份额出质、合伙人财产份额转让、竞业禁止和自我交易禁止义务、合伙人的资格继承等方面的区别。第四章 公司法1依据企业投资人出资方式和责任形式的不同，将企业分为独资企业、合伙企业和公司。2公司设立的原则：自由设立、核准主义、准则主义3法定注册资本制一般为大陆法系国家采用，指国家规定公司成立的最低资本数额要求，在公司成立时必须全部缴清。授权资本制则为英美法系国家采用，即公司的资本事项由公司章程规定，法律无甚约束。法定注册资本制旨在保护债权人的利益，但可能制约经济活动的效率；授权资本制非常方便公司的设立，但又可能造成对交易

36、安全的威胁。4有限责任公司，是指依法设立，由不超过一定人数的股东出资组成，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资本对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有以下法律特征：人资两合性（人合性+资合性）、封闭性（不具社会性）、转让严格限制、组织机构设置灵活、股东参加管理5有限责任公司的设立条件：（1）股东符合法定人数（2）股东出资达法定最低限额（3）股东共同制定公司章程（4）有公司名称，建立符合要求的组织机构（5）有公司住所6有限责任公司的出资方式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可用货币作价并可依法转让的非货币财产出资。对作为出资的非货币财产，必须进行评估作

37、价，不得高估或者低估作价。相关法律和行政法规对评估作价有规定的，从其规定。货币出资不得低于公司注册资本的30%。7国有独资公司是指国家单独出资，由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司8国有独资公司与一般的有限责任公司相比，又有许多不同之处，表现为：（1）国有独资公司的公司章程特别制定（2）国有独资公司组织机构按特殊程序建立（不设股东会、设董事会、设经理、设监事会）9股份有限公司，是指依法设立，全部资本分成等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资本对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司具有以下法律特征：公开性（社会性）、规

38、模性（封底不封顶）、流动性（股份转让自由）、资合性（只要出资就能成为股东）、设立要求严格10股份有限公司的设立条件：（1）发起人符合法定人数（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额500万元11股份有限公司的设立有发起设立、定向募集设立和社会募集设立等方式。除依据公司法，如果设立时公开发行股票，还要符合国务院批准的国家证监会规定的其他条件。12上市公司，是指股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。 13独立董事，是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。14公司法规定修改公司章程的决定权属股东会。有限责任公司，必须经

39、代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司，必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。特别情况下，如果法律规定公司章程的变更需经主管机关审批，应报请批准。15我国法律规定的公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。16。公司合并的含义是指两个以上的公司组合成一个公司。公司合并的程序（1）拟订公司合并方案。该职权属董事会。（2）签订合并协议。合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。（3）决议。该职权归股东会。（4）通知债权人。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于3

40、0日内在报纸上公告。（5）清偿债务或提供担保。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。为保障债权人的利益，故有上述规定。（6）登记。合并后存续的公司，其登记事项发生变化的，应当申请变更登记；因合并而解散的公司，应当申请注销登记；因合并而新设立的公司，应当申请设立登记。17公司分立的含义是指一个公司分解为数个公司。公司分立的程序（1）拟订公司分立方案。该职权属董事会。董事会应当编制资产负债表及财产清单，就公司财产的分割和股东分流拟订方案。（2）签订分立协议。由分立各方业务执行机关签订分立协议。（3）决议。该职权归股东会。（4）

41、通知债权人。公司分立时，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。（5）登记。因分立而存续的公司，其登记事项发生变化的，应当申请变更登记；因分立而解散的公司，应当申请注销登记；因分立而新设立的公司，应当申请设立登记。18破产是指公司因不能清偿到期债务，可以自己申请或由债权人向法院申请破产。如果被依法宣告破产，则经营活动停止。19清算是指公司停止经营后，清理公司财产并且处理债权债务问题的活动。可分为一般清算（非破产原因）和特别清算（破产原因）20清算组的职权（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单。（2）通知或者公告债权人。（3）处理与清算有关的公司未了结

42、的业务。（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款。（5）清理债权、债务。（6）处理公司清偿债务后的剩余财产。（7）代表公司参与民事诉讼活动。21清算组的义务（1）清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。（2）清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。（3）清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。22公司财产能够清偿公司债务的，应按下列顺序清偿：支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金。缴纳所欠税款。清偿公司债务。23清算过程：（1）通知债权人以及登记债权（2）公司财产清理。（3）按照法律规定的顺序清偿债务（4）对剩余财产的处

43、理。（5）登记与公告。（6）资不抵债时转为破产程序。24比较股份有限公司和有限责任公司的基本分类、股东责任、性质、是否分为等额股份、股东人数、组织机构、发行债券、规模、设立原则、股份转让、发行股份、最低注册资本限额。比较股东会和股东大会的首次会议、定期会议、临时会议、会议的召集和主持、表决权的行使、议事方式和表决程序、特别议决事项。比较有限责任公司董事会和股份有限公司董事会的组成、董事长的产生、任期、会议的召集和主持、议事方式和表决程序、董事会会议的召开。比较有限责任公司监事会和股份有限公司监事会的组成、任期、会议的召集。比较国内有限公司和外资有限公司的设立原则、投资领域、外方出资要求。比较子

44、公司和分公司的法律地位、责任承担、设立方式、对母公司/总公司的投资限制。25公积金提取之前必须弥补以前年度亏损，是为了符合资本充实原则之目的，因为如果以前年度账面上有亏损，登记的注册资本额大于公司实有资产，这对于债权人是不利的，因此必须先用盈余弥补亏损。 26公司持有的本公司股份不得分配利润。本条只是适用于股份有限公司。原因为：减资时，公司会持有自己的股份，但是减资时，公司要退回资本给投资人，收购股份回来，这就意味着，对应该部分回购股份的资本已然退回投资人，也就是原物返还，因此作为孳息产生的来源没有了，何来孳息产生？减资回购回来的股份公司自己虽然会持有一段时间，但是公司应当自收购之日起10日内

45、注销。27公积金的用途：公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。公积金有三个用途，但是资本公积金只有两个用途。28法定（盈余）公积金来源于公司的税后利润（从每年税后利润中提取10%，提取额达公司注册资本的50%时可以不再提取），用于弥补亏损、转增资本、扩大规模。当以法定公积金转增资本时，所留存的法定公积金不得少于转增前公司注册资本的25%资本公积金来源于公司非营业所得，具体包括公司因溢价发行股票所得的溢价款、公司资产重估的增值部分、接受捐献和赠与、处置公司资产所得的收入，用于转增资本、扩大规模任意公积金根据公司章程规定或股东

46、会会议决议在提取法定公积金之后而提取的资金。用于弥补亏损、转增资本、扩大规模第五章 外商投资企业法 1外商投资企业包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业三种类型，多采用有限责任公司形式。2 外商投资企业的类型（一）中外合资经营企业（是指外国公司、企业和其他经济组织或个人（外国合营者）按照平等互利的原则在我国境内同中国的公司、企业或其他经济组织（中国合营者）共同举办的合营企业。）（二）中外合作经营企业（是指外国的企业和其他经济组织或者个人（外国合作者）按照平等互利的原则同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（中国合作者）在中国境内共同举办的合作经营企业。）（三）外资企业（是指在我国境内

47、依法设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构，如办事处。）3中外合资经营企业的审批期限为3个月，中外合作经营企业为45天，而外资企业为90天。4投资总额是指开办企业所需资金总额，即按其生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。5中外合资经营企业中的外方投资者的投资比例一般不低于企业注册资本的25%。中外合作经营企业如取得中国法人资格，外国合作者的投资一般不低于注册资本的25%；如不具法人资格，则无此要求。6超国民待遇就是外商投资企业在很多方面享受比国内企业更多的优惠。这些优惠政策的目的在于吸引外资，为众多发展中国家所使用。最主要的表现在

48、于税收方面的优惠。（1）新设的生产性外商投资企业，如果实际经营年限在10年以上，从开始盈利的年度算起，头两年免征企业所得税，第三年至第五年减半征收企业所得税，此所谓“两免三减”。（2）外商投资企业与内资企业的所得税税率原则上都为33%（其中国家30%，地方3%），但对设在沿海经济开放区、经济技术开发区和经济特区等的外商投资企业，可减征所得税，幅度可减至15%。（3）外商投资企业利润转增资本金或另行投资，还可按投资额的40%返还所得税。（4）外国投资方作为投资进口本企业生产用设备以及为生产出口产品而进口原料时，还有关税优惠。7比较中外合资经营企业和中外合作经营企业的合营方式、成立时的审批期限、组

49、织形式、投资回收方式、经营管理机构、利润分配方式。比较中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的投资者、组织形式、权力机构、外商出资比例、利润和亏损分配比例、投资者出资方式、出资方式的评估、出资期限、经营管理、经营期限、保险。8合资公司中一方投资者逾期未缴或者未缴清出资，相关法规中的处理办法是：（1）违约方应当按合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。（2）守约方应当催告违约方在1个月内缴付或者缴清出资。逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。守约方应当在逾期后1个月内，向原审批机关申请批准解散合营企业或者申请批准另找合营者承担违约方在合营合同中的权利和义

50、务。（3）守约方未按照规定向原审批机关申请批准解散合营企业或者申请批准另找合营者的，审批机关有权撤销对该合营企业的批准证书。合营各方未按期出资的法律后果：（1）合营各方未能在合同规定的期限内缴清出资的，视为合营企业自动解散，批准证书自动失效。（2）合营各方缴付第一期出资后超过合同规定的其他任何一期出资期限3个月仍未出资或出资不足的，由企业登记机关会同审批机关向其发出通知，要求在1个月内缴清出资，期限届满仍未出资的，原审批机关有权撤销对该合营企业的批准证书。9我国对合资有限公司的审批制度的重点在于两个方面：一是审查公司所属行业是否属于对外开放行业；二是审查合资公司是否满足法定条件，它包括积极条件

51、和消极条件。所谓积极条件，是指拟设立的合资有限公司必须具备的条件。消极条件则是指拟设立的合资有限公司不得具备的条件。 10合营企业的合营期限，按不同行业、不同情况，作不同的约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。可见，某些行业中的合资公司必须约定合营期限，投资者对此没有选择权。这也是国外较为常见的一种做法，其目的是防止本国的某些产业长期为外资所掌握和控制，以保护本国的经济利益。 11公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； 自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购

52、协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼第六章 反不正当竞争法1市场混同行为也被称为市场混淆行为、欺骗性交易行为或仿冒行为，即经营者采用假冒或模仿等不正当手段，使其商品、营业或服务与他人的商品、营业或服务相混淆，而导致或者足以导致购买者误认的行为。市场混同行为的特征主要是：（1）市场混同行为涉及三方当事人，即混同行为的实施者，被混同的经营者和购买者。（2）被混同的客体是其他经营者的商品或服务的特定的标示。这里被混同的商品或服务的标示范围非常广泛，我国反不正当竞争法规定的标示具体包括商品的注册商标，知名商品的名称、包装、装潢，企业的名称和姓名。（3）市场混同行为的目的

53、是造成与其他经营者的商品或服务的混淆，行为的后果是已经或者可能造成市场混淆。2知名商品是指在市场上具有一定的知名度，为相关公众所知悉的商品。3引人误解的虚假宣传行为是指经营者在商品上，或者以广告或其他方法，对商品或服务的质量、制作成分、性能、产地等情况作引人误解的虚假宣传的不正当竞争行为。引人误解的虚假宣传行为的特征主要是：（1）引人误解的虚假宣传行为的宣传内容涉及质量、制作成分、性能、产地等情况。（2）引人误解的虚假宣传行为的宣传形式包括“在商品上”、“通过广告”和“其他方法”。 （3）经营者进行宣传时从事的是引人误解的虚假宣传行为。虚假是指经营者进行商业宣传的内容与被宣传的商品或服务的客观

54、事实不符，而引人误解强调的是经营者进行的商业宣传使受宣传的对象对商品或服务的真实情况产生错误认识和理解的现象，包括足以使其产生误认误购的可能性。4商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密的构成要件主要是秘密性、保密性、价值性（实用性并能产生经济利益）。价值性是指信息能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。商业秘密的价值性也在于其权利人在竞争中会因为拥有商业秘密而获得竞争优势。5 侵犯商业秘密行为的具体表现为：一、不当获取商业秘密的行为（1）以盗窃手段获取商业秘密（2）以利诱手段获取商业秘密（3）以胁迫手段获

55、取商业秘密（4）以其他不正当手段获取商业秘密二、不当披露、使用、允许他人使用商业秘密的行为（1）不当披露行为（2）不当使用行为（3）不当允许他人使用行为。三、合法持有但违反义务或要求的不正当竞争行为。四、第三人恶意获取、使用或者披露商业秘密的行为6 认定侵犯商业秘密的行为有两个关键点，其一是商业秘密的构成；其二是行为具有不正当性，如盗窃、披露、违反约定等。7关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定中规定，申请人只需证明被申请人所使用的信息与自己的商业秘密具有一致性或相同性，以及被申请人具有获取其商业秘密的条件，就让被申请人承担自己没有侵权的举证责任，倘若被申请人不能证明自己所使用的信息是合法取得的，

56、就认定其实施了侵权行为8竞业禁止义务是指根据法律的规定或当事人的约定，在一定的期间内，行为人不得从事与权利人相竞争的营业的义务竞业禁止分为法定竞业禁止和约定竞业禁止法定竞业禁止就是法律明文规定一定的义务主体不得从事与其有一定关系的主体具有竞争关系业务的行为，即行为人承担竞业禁止的义务直接来源于法律的规定。约定竞业禁止则指一方当事人（行为人）同意在特定的时间和地域范围内不与他方当事人（商事主体）进行竞争，即义务主体承担竞业禁止义务来源于合同条款的约定。 9根据我国目前为数不多的立法和大量实践来看，竞业限制合同主要包括以下内容：第一，企业要确实拥有特定的商业秘密，并在竞业限制合同中标明范围，而不是

57、泛泛地约定员工在离职之后一概不得从事同种行业。第二，竞业限制合同是企业与特定接触、知悉、掌握商业秘密的员工之间签订的。第三，竞业禁止的区域和行业种类应当明确。第四，员工离职后竞业禁止的期限。一般而言，竞业限制的期限应当取决于该商业秘密在市场竞争中所具有的竞争优势持续的时间和员工掌握该商业秘密的程度和技术水平的高低。国际通行的惯例认为不应当超过离职后3年至5年。第五，对价的补偿性。商业秘密权利人同其员工签订竞业限制合同，必须给予被限制人一定 补偿。竞业限制合同是双务有偿合同，离职员工承担保守原企业商业秘密、不与原企业竞争的义务，同时应享有获取一定经济报酬的权利。第六，必须明确违约责任。竞业限制合

58、同当事人必须明确约定有关违约责任。10商业诋毁行为也称商业诽谤行为，是指经营者自己或利用他人，通过捏造、散布虚伪事实等不正当手段，对竞争对手的商业信誉、商品信誉进行恶意的诋毁、贬低，以削弱其市场竞争能力，并为自己谋取不正当利益的行为。商业诋毁行为的特征主要是：（1）商业诋毁行为是经营者从事的不正当竞争行为。（2）商业诋毁行为的主观方面主要是故意，但并不排除过失。（3）商业诋毁行为主要表现为捏造、散布虚伪事实对竞争对手的商誉进行诋毁、贬低。（4）商业诋毁行为可能或已经造成竞争对手商誉的损害。11商誉是人们对经营者本身及经营者提供的商品或服务的一种总的积极的社会评价。商誉权是指商誉主体依法对其创造的商誉享有专有权而不受他人非法侵害的权利。