以淘宝网为例谈网络交易平台提供商在知识产权保护中的义务_百度.

1、Journal of Law Applicati on 2 008 年 11 月，中国友谊出版公司发现淘宝网卖家杨某以明 显不合理的低价，通过淘宝网销售 盗版盗墓笔记 4图书，其行为侵犯了该出版社的专有出版权。而淘宝网作为 提供交易服务平台，未尽到合理的审查义务，且对以明显低于市场价格销售图书的信 息未尽到及时删除的义务，为非法销售盗版图书提供了渠道和便利，已经构成共同侵 权。于是提起诉讼。淘宝网公司辩称：作为提供信息发布平台的服务提供商，淘宝网 不应承担因网店经营或商品发布、销售而引发的侵权责任。且淘宝网在收到投诉函 之后，及时删除了被投诉的相关信息，并按要求提供了会员的注册资料，尽到了合理

2、的 注意义务，并不构成专有出版权的侵犯。笔者欲就该案件争议的焦点及引发的关于 网购中知识产权保护的问题论述如下。 一、 网络交易平台提供商在网络交易中的法律地位网络交易依其主体不同可以 分为:发生在互联网中企业之间（Busi ness to Bus in ess 简称 B2B、企业和消费者之间 （Business to Consumer 简称 B2C、个人之间（Consumer to Consumer 简称 C2C、政 府和企业之间 （Government to Business 简称 G2B 通过网络通信手段缔结的商品和 服务交易。消费者经常使用的当当网、卓越亚马逊网等都是 B2C 购物网站

3、。上述 案件中的淘宝网则属于为消费者个人与个人之间进行买卖提供交易平台的 C2C 购 物网站，在中国的同类型网站还有拍拍网、 TOM 易趣网等等。但是淘宝网作为亚洲最大的网络零售商圈 ，其用户所占的市 场份额达 76.5%处于绝对领先地位。与当当网等 B2C 购物网站相比，淘宝网此类 C2C 网络交易平台提供商的中介性主要体现在以下两个方面。 （一提供平台服务，不是信息的直接提供者淘宝网提供的电子公告服务 （BBS，是 指在互联网上以电子布告牌、电子白板、电子论坛、网络聊天室、留言板等交互形 式为上网用户提供信息发布条件的行为。其提供的是平台服务，并不象当当网之类 的属于互联网内容提供商，后者

4、网上的商品信息由厂商 提供，并负责售后服务。所以网站上所有商品的信息均由淘宝网的用户提供 ，并 对其真实性和合法性 负责。 （二仅是物色交易的场所，不是交易的双方，不参与交易的过程 不同于当当网与用户在交易的过程中的商城与客户的关系 ，淘宝网上的交易发 生在用户之间，网站本身不参与销售。且物品一般在线下交割，物流等售后也由用户 双方协商决定，而淘宝网只提供相应的技术支持，并依服务协议和公告行使信息管理 的权利。 二、网络交易平台提供商在知识产权保护中应尽的主要义务 （一信息审查义务 网络交易中卖方比买方处于更大的优势地位，为了护消费者及第三方权利人的 利益,规定网络交易平台提供商的信息审查义务

5、能够保证卖方身份的真实性 ，以便权 利人在发现有用户上传侵权的信息时，能够及时确定侵权人。但是出于专业的限制， 网络交易平台服务商不可能对在其平台上发布的所有信息都 - 核实 ，也不能保证 通过其平台成交的商品与平台信息完全一致。所以笔者认为应将该义务限定在形式 审查范围内。参照淘宝网等购物网站实行的 打假”行动，这种形式审查应包括以下 两个方面。1交易平台上的卖方资格审查。例如，要求卖方提供营业执照、身份证等 官方出具的资质证明。 2.交易平台上的商品信息审查。 例如商品的合格证、 原产地 证明、 图书 ISBN编码等，并以此作为发布信息和商品准入的依据。而淘宝网今年 建立的保健品准入制，规

6、定所有在淘宝网上销售的保健品必须有国家食品药品监督 管理局的批准文号才能上架销售，以及明年 2 月份起要求所有书籍类卖家提供 出版 物经营许可证”的卖家准入规则，都为明确网络交易平台商的信息审查义务提供了有 效例证。 匚监控义务 综合国内外学者的观点，网络交易平台提供商的监控义务以其履行的方式不同 可以分为，主动审查义务和被动审查义务。 以淘宝网为例谈网络交易平台提供商在知识产权保 护中的义务 廖宇羿 观点集萃 法律适用 2012 年第 9 期 1.主动审查义务。在网站是否负有主动审查义务的问题上，很多学者赞同适用 红旗标准”即当链接提供者有机会根据链接指向的文件名称和其他信息对其合法 性加以

7、初步判断时，如果相关信息已经足以反映出该文件的侵权性质，其明显程度就 像一面颜色鲜亮的红旗在链接提供者面前公然飘扬，则链接提供者就不应再对该侵 权文件设置链接，或者在发现之后应立即断开已经存在的链接。认为依据 红旗标 准”网络交易平台商负有主动审查义务，并依此履行的情况判断网商侵权主观过错的 学者，可能忽略了一点，即网络交易平台上的物品一般在线下交割，货不对版的情况往 往比直接将侵权信息暴露在网上更为普遍。所以笔者认为 ，红旗标准”在我国司法 实践中的意义在于完善立法，以防万一，对于能否作为网络交易平台提供商负有主动 审查义务的依据还值得探讨。实际上，网络交易平台已经在与用户签订的服务协议 中

8、规定了其管理网站所有信息的权利，而淘宝网等几大网购平台商也注意到了侵犯 知识产权的商品对于其网站的危害，已定期主动清除网站中的违规商铺。但是由于 缺乏立法规范，使这项权利得不到适当的制约，为网站滥用权利留下了极大的隐患。2.被动审查义务。我国信息网络传播权保护条例 （以下简称条例借鉴 美国 1998 年颁布的千禧年数字版权法（DMCA 的规定，创设了较之以前相关行 政规章的规定更为全面完整的通知一一 删除”程序。在有效通知书的内容和形式方面，条例作出了明确的规定，并 且要求由权利人负责通知书的真实性，承担通知给服务对象造成损失的赔偿责任，而 服务提供商仅承担基本的删除或断开链接的义务。为了防止

9、权利人利用 通知一一 删除”程序滥用权利，按照权利义务对等原则，条例 也规定了相应的 反通 知”程序，即如果服务对象对权利人通知书的内容不服，可以向网络服务提供商提出书 面说明即 反通知”要求服务提供商恢复被删除的内容，或者恢复与被断开内容的链 接。网络服务商在接到反通知”后应立即恢复被删除的内容或链接，并将该通知转 送给主张权利人。而权利人在接到服务提供商转送的服务对象提供的书面说明后 ， 不得再向服务提供商提出删除或者断开链接的通知书。 但是通知一一 删除”程序只是解决权利人与服务对象之间侵权纠纷的简易程序，并不能从根 本上解决两者的民事纠纷。网络服务提供商作为信息传输的中间环节 ，自身没

10、有能 力判断权利人与服务对象提供材料的真实性，也没有权力做出具有法律效力的裁 决。因此，即使权利人对服务对象提出恢复的请求不服，也不能再向服务提供商发出 删除或者断开链接的通知书，否则会陷入死循环”权利人在接到网络服务提供商 转送的其服务对象的书面说明后，如果对其书面说明不服，可以借助公权力解决侵权 纠纷，即可向当地著作权行政管理机关投诉，或者向人民法院起诉，通过有权机关解决 纠纷。这也正是设立通知一删除”程序,提高对权利人利益保护效率、为网络服务 提供商提供 避风港”用以限制其侵权责任的根本目的。 （三协助义务 由于网站与其用户之间存在的特殊关系，网站对于其用户有一定的控制力度，用 户的信息

11、及其在一定时段的交易记录等会储存于网络交易平台提供商的服务器中 一般而言，网络服务提供商作为传输网络信息的中间环节，其提供的服务在客观上为 服务对象实施侵权行为创造了条件，一旦发生侵权纠纷，网络服务提供商有责任配合 有权机关查处侵权行为。从履行协助调查义务的结果来看 ，服务提供商越严格、越 积极地履行这一义务，就越能尽早确定真正的侵权人，从而减轻自身可能承担的法律 责任，因此，也是符合服务提供商切身利益的。 但我国条例仅规定了网站向著作权行政管理部门提供涉嫌侵权的服务对象 的相关资料，排除了权利人查询资料的可能性，不利于权利人向真正实施侵权行为的 人追究责任，同时也增加了网络服务提供商承担侵权责任的风险。因此 ，笔者认为不 妨扩大允许查询的主体范围，对查询设置一定的程序和标准，在不损害用户隐私权的 前提下，尽可能地给予权利受损害人充分的救济途径。 在实践中可以借鉴 DMCA 中证人传票”制度。由于网络服务提供商可能对版 权人及其代理人或网络用户发出的通知与反通知置之不理 ，DMCA 规定版权人或其 代理人可以请求任何当地法院的书记员，向服务提供商发出传票，以确认被指控的侵 权人。如果请求人已经发出符合规定的合格通知，其