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文档简介
1、_劳动合同法草案三稿 (精选多篇 )从北京市第七届劳动人事争议案例研讨会上获悉,全国人大常委会今年安排审议的 25 件法律草案之一劳动合同法草案已进入立法程序,正积极调研和征求意见。 针对当前劳动者面临的 “短期合同 ”、“不签订书面合同 ”、“试用期过长”等现实问题, 法律草案给予劳动者全面保护。在此次研讨会上,国务院法制办公室政法劳动社会保障法制司的负责人就草案中的有关意见向与会专家征求-可编辑修改 -_建议。意见一:没有书面合同视为已签合同劳动合同一般以书面形式订立。已经存在劳动关系,但双方没有书面合同的,除非劳动者认为自己与用人单位没有建立劳动关系,否则视为已经签订劳动合同。据国务院法
2、制办公室政法劳动社会保障法制司有关人士介绍,根据我国劳动法,劳动合同要签订书面合同。可是,在实践中,书面合同的签订率不高。这一规定是为了促进用人单位与劳动者签订书面的合同。意见二:试用期与合同期比例应适-可编辑修改 -_当试用期与劳动合同期限成适当比例。劳动合同期限短,试用期便短。劳动合同期 6 个月以下的,最多只有 15 日的试用期。 11 年以上的劳动合同,试用期不超过 120 天。高级岗位试用期可适当延长,但不能超过 180 天。法制司有关负责人表示,为了遏制用人单位反复使用 “试用期 ”,劳动合同法的草案中还规定,同一用人单位对同一劳动者只能约定一次试用期。即使该劳动者调出单位再回来,
3、也不能再约定试用期。意见三:合同自然终止员工可获补偿-可编辑修改 -_劳动合同终止后,用人单位不再与该劳动者续约,也要补偿劳动者。法制司有关负责人表示,用人单位与劳动者签订短期合同,对劳动者来说难以感受稳定的工作状态。为了促使用人单位与劳动者续签长期合同,拟定的劳动合同法草案中规定,用人单位与劳动者合同期满,用人单位不再续约的,应该支付给劳动者一定金额的补偿金。意见四:用人单位裁员时老职工后走用人单位确实需要裁员的,不仅要提前与职工说明情况,而且还应该后裁减老职工。而且,单位裁员 6 个月之内-可编辑修改 -_再次招聘的,应该优先录用以前的被裁员的职工。意见五:劳动力派遣机构要取得资质劳动力派
4、遣机构要取得资格。依法取得行政资格的派遣机构在与劳动者签订合同时,要让劳动者知悉其与接受单位之间的合同内容。劳动力派遣是指劳务派遣机构和劳动者订立劳动合同后,依据与接受派遣单位订立的劳务派遣协议,将劳动者派遣到接受派遣单位工作。这就是人们常说的有关系没劳动,有劳动没关系。法制司有关负责人介绍说,这部分-可编辑修改 -_内容还有赖于相关行政法规的出台才能实现。来源:扬子晚报关于参加劳动合同法讲解与劳动合同管理实务研修班的体会及建议公司领导:按照公司安排,劳动关系管理与培训部主管 *同志与 *同志于 2014 年 3月 23 日至 2014 年 3 月 29 日赴深圳参加由劳动社会保障报社主办的劳
5、动合同法讲解与劳动合同管理实务研修班。在为期一周的研修中, 劳动社会保障部、劳动社会保障报社的有关领导与各地代-可编辑修改 -_表就劳动合同管理中的实务和技巧进行了深入的探讨,通过本次学习,提高了业务水平,更新了知识结构,掌握了更多的信息和技巧,对以后规范我公司的劳动用工,做好、做强劳务用工大有裨益。本次研修班的主讲老师有劳动保障部法制司执法监督处杨毅新处长、劳动社会保障报社韩志力处长、劳动社会保障报社鲁志峰副处长,与会代表有来自北京等 12 个省市的 66 名代表。课程主要有四部分,包括劳动合同法讲解、劳动合同订立技巧与管理实务、违纪职工处理与劳动争议预防实务、员工离职-可编辑修改 -_管理
6、的法律要求和操作。 现将有关内容、体会及建议汇报如下:一、培训内容劳动合同法讲解劳动合同法是本次学习的重点,2014 年 3 月 20 日,劳动合同法草案向全社会公布,征求意见。这是自1954年第一次公布宪法草案以来,我国第十三部法律草案向社会公布、广泛征求意见。在用工制度从市场用工向积极用工转变的大环境下,劳动合同法立法的宗旨主要体现对劳动者权益的保护和对劳资双方和谐劳动关系的支持,因此在规定上有过于死板和行政干预的嫌疑,-可编辑修改 -_限制了企业的自主权。该草案原定于今年 8 月出台,后因种种原因推迟,但最迟今年年内出台。另外,由于劳动保障部、外交部、外经贸部权利博弈的影响,最后通过的劳
7、动合同法部分条款可能和劳动合同法有所不同。同 1994 年颁布的劳动法相比,劳动合同法有以下新规定:1. 解除合同的新规定草案规定,患职业病或因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;患病或者负伤,在规定医疗期内、女职工三期内、担任平等协商代表的、法律行政法规规定的其他情况这五种情形-可编辑修改 -_下,用人单位不得解除与劳动者的劳动合同。2. 单位有义务告知报酬等相关内容用人单位与劳动者建立劳动关系、订立劳动合同,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者 -1-希望了解的其他与订立和履行劳动合同直接相关的情况。3.合同终止单位须給与经济补
8、偿劳动法规定,合同终止用人单位无须支付经济补偿。一些单位借此只-可编辑修改 -_签订为期一年的短期合同,形成仅用员工青春期的现状。草案要求,劳动合同期满,用人单位仍要按照 “满半年支付半月工资、满一年支付一月工资”的标准,支付经济补偿,借此约束用人单位的解雇行为,稳定劳动关系。4.试用期按性质分为三级劳动法对试用期没有明确要求。这导致一些用人单位,尤其是加工制造业,旺季时大批量招工,试用期一直延迟至旺季结束。待企业对员工需求减少后,以 “试用期不合格 ”为由,解除合同。草案要求,劳动合同期限在3个月以上,可以约定试用期。同一用人-可编辑修改 -_单位与同一劳动者,只能约定一次试用期。同时依据工
9、作性质,将试用期分为三级:非技术性岗位,试用期不得超过1个月;技术性岗位,试用期不得超过2个月;高级专业技术岗位,试用期不得超过 6 个月。5.事实劳动关系与无固定限期合同草案将劳动合同分为三种:有固定期限、无固定期限、以完成一定工作为期限。草案特意针对 “已存在劳动关系,但双方未订立书面合同 ”现象,做出事实劳动关系认定, “除非劳动者有其他意思表示,此种情况视为双方已订立无固定-可编辑修改 -_期限劳动合同。双方如对是否存在劳动关系有不同理解,以有利于劳动者的理解为准 ”。6.对用人单位社会保险义务做硬性规定草案规定在5 种情形下,劳动者可以随时通知用人单位解除合同:未缴纳社会保险;未按时
10、足额支付工资;为按合同约定提供劳动条件,或提供合格的安全生产条件; 规章制度违反法律、行政法规;试用期间。7.关于劳务派遣草案第十二条和第四十条对劳务派遣做出了具体和严格的规定:劳动-可编辑修改 -_力派遣单位的注册资本不得少于 50 万元,并应当在省、自治区、直辖市人民政府劳动保障主管部门制定的银行账户中以每一名被派遣的劳动者不少于 5000 元为标准存入准备金; 劳动者被派遣到接受单位工作满 1 年,接受单位继续使用该劳动者的,由接收单位与劳动者订立劳动合同,不再继续使用该劳动者的,该岗位不得以劳动力派遣方式使用其他劳动者。以上两项规定对派遣公司的影响是绝对深远的,直接关系到派遣公司的存亡
11、和发展。8.关于培训费草案第十五条规定,用人单位-可编辑修改 -_给劳动者提供培训费用, 使劳动者接受 6个月以上脱产专业技术培训的,可以与劳动者约定服务期限以及违约金,该违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。劳动合同订立技巧与管理实务1.确立劳动关系的顺序原则:劳动合同是确立劳动关系的最重要的标志,如果没有劳动合同的,首先看工资支付关系,其次看社会保险关系,最后看人事档案关系。2.合同订立若干问题:2.1 试用期约定技巧:作为劳动合同期限组成的一部分,试用期可以在劳动-可编辑修改 -_合同中约定,也可以通过试用期协议约定。劳发 1996 号文对试用期的期限作了明确的规定,如需要
12、延长试用期,要与劳动者协商一致、与合同期限一致,并以书面形式约定。但可以以合法的形式延长试用期:第一,适当延长劳动合同的期限,如一年的劳动合同,可以从今年1月1日签到明年 1月1日,期限没有实质性的变化,但试用期则从 1 个月依法变成 2 个月。第二,把试用期直接签订为劳动合同的期限。2.2 合同变更、解除、终止等约定条款,如果在劳动法中有规定的可不再合同中赘述,针对企业的实际情况,因-可编辑修改 -_地制宜的结合企业规章制度,有预见性的予以规定。2.3 可以作为劳动合同附件的协议:如大中专生就业协议 、岗位协议、竞业限制协议、培训协议、商业秘密保守协议。2.4 违约金和赔偿金违约金强调以双方
13、的约定为前提,不强调损失问题;赔偿金则恰恰强调损失,不以约定为前提。违约金可以设定为递减违约金或固定违约金。违约金由双方约定,但有以下情形的用人单位可以不支付违约金,第一,因违纪违法解除劳动合同的;第二,根据劳动法-可编辑修改 -_第 31 条提出解除劳动合同的; 第三,劳动者违法解除劳动合同的。关于赔偿金的问题,原劳动部工资支付暂行规定第条对此作了明确规定,即:因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准,则按最低工资
14、标准支付。2.5 可以不办理离职手续的几种情形:第一,造成损失未赔偿的,第二,-可编辑修改 -_负责贷款等未追缴的,第三,没有进行物品和公物交接的,第四,其他针对性特殊情况。2.6 依法规避无固定期限合同续订:签订无固定期限劳动合同条件:职工在本单位连续工龄 10 年及以上,双方同意续延劳动合同,在合同签订之前劳动者明确提出签订无固定期限合同。职工在同一用人单位有以下情况的,视为本企业工龄:组织调动前后工龄为原单位工龄,企业合资合作经-可编辑修改 -_营,企业改革、分立、合并未作补偿的,企业成件制转移时本单位工龄连续。规避技巧:1)职工申请方式: 在劳动合同中到期之前,发终止意向通知书 ,如果
15、员工申请签订一年或两年的劳动合同则继续续订,如果申请签订无固定期限劳动合同则予以终止。)劳动合同期限变更:在劳动合同期满之前变更劳动合同的期限,如果员工不愿意变更则等到到期之时再议。 。第二种方法更为容易,阻力更小。)重新招工:容易激发矛盾,谨慎使用。-可编辑修改 -_2.7 特殊协议的分类:主要包括劳务派遣协议的制定、停薪留职协议的约定、岗位协议、待岗协议、医疗期协议、档案与社保关系托管协议。2.8 劳动关系与劳务关系:两者的区别 :1) 调整的法律不同:劳动关系适用于劳动法 ,首先由劳动仲裁委员会受理,劳务关系适用于合同法和民法通则由人民法院受理。 2)附属义务不同:劳动关系都要求交纳社会
16、保险,有加班费工作时间的限制、解除时须支付经济补偿金,而劳务关系若无特殊约定则无须支付。3)劳动关系有隶属关系,用用人单位可行使-可编辑修改 -_管理权和行政处罚权,劳务关系双方是平等的主体关系。界定: 1)看年龄:在法定就业年龄内为劳动关系, 2)看用人单位:如果是企业法人、个体工商户用工则一般认定为是劳动关系,如果家庭及个人用工则一般认定为劳务关系,3)看劳动者是否存在双重劳动关系:对于退休返聘人员、内部退养人员、待岗停薪人员、大中专学生社会实习及勤工俭学期、劳务派遣人员、借调人员、小时工都认定为劳务关系。2.9 事实劳动关系的处理:事实劳动关系是指双方未签订劳动合同,劳动-可编辑修改 -
17、_者提供劳动的义务, 用人单位支付报酬,劳动者接受用人单位的劳动管理和规章制度的约束,且不存在双重劳动关系的状态,并不以工作时间为认定事实劳动关系的要件。对于事实劳动关系的处理,按照劳部发某私营企业员工张某与企业在 1998 年 4 月签订了一份劳动合同, 双方约定合同期为 3 年。1999 年 9 月 10 日,张某向单位递交了辞职报告,通知单位自 10 月 10 日起解除双方的劳动合同。单位收到通知书的次日,明确表示不同意张某辞职,要求其继续履行劳动合同-可编辑修改 -_至合同期满。张某于 10 月 11 日起即不再上班,单位遂不予办理退工手续。双方发生争议,单位诉至劳动争议仲裁委员会,要
18、求张某继续履行合同,并赔偿违约金 5000 元。本案的关键,在于判断张某单方面解除劳动合同的行为是否合法有效,是否构成违约。中华人民共和国劳动法第 31 条明确规定:劳动者解除劳动合同,应当提前 30 日以书面形式通知用人单位。国家从立法的高度赋予了劳动者单方面解除劳动合同的权利,即依法辞职权。劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位,既是解除劳动合同的程序,-可编辑修改 -_也是解除劳动合同的条件。劳动者提前30 日以书面形式通知用人单位,解除劳动合同,无需征得用人单位的同意。超过 30 日,劳动者向用人单位提出办理解除劳动合同的手续,用人单位应予以办理。但由于劳动者违反劳动合同有关约定而
19、给用人单位造成经济损失的,应依据有关法律、法规、规章的规定和劳动合同的约定,由劳动者承担赔偿责任。劳动者违反提前 30 日以书面形式通知用人单位的规定而要求解除劳动合同,用人单位可以不予办理。劳动者违法解除劳动合同而给原用人单位造成经济损失,应当依据有关法律、法规、-可编辑修改 -_规章的规定和劳动合同的约定承担赔偿责任。通过上述规定及解释,我们可以看出:国家比较充分地保护了劳动者单方面解除劳动合同的权利。任何一个企业员工,只要满足提前 30 日通知用人单位的程序和要件,就可以使履行期未满的合同的效力归于解除。合同的解除,只对解除后的时间有效,即自解除之日起,合同不再履行。至于合同解除前的履行
20、事实,则不涉及。法律对于劳动者合同解除权的保障,就是对劳动者依法择业权的保障。由此可见,劳动法在立法上,采取了向劳动者倾斜的立法方式,这符合世界各国注重保护弱者权-可编辑修改 -_益,从而实现事实土的平等、公正的立法宗旨。劳动者不需要任何理由,都可以以提前通知对方的形式解除正在履行中的劳动合同。而用人单位解除劳动合同时,必须具备充分的理由,经过适当的程序,其解除权受到较严格的限制。这是由双方事实上的不平等地位所决定的,其目的是实现事实上的平等。案例 2:辞职时的抵押金返还问题1998 年 3 月 16 日,封某被北京某制衣公司招聘为技术员,双方签订了为期 3 年的劳动合同。合同规定:被聘职工必
21、须向企业交纳 4000 元的风险抵押金,待合同终止后,企业连本带息返还;-可编辑修改 -_合同期限内,职工一旦违约或严重违反劳动纪律,风险抵押金将不予退还。 1998年 11 月 3 日,封某从报纸上看到另一服装厂高薪聘请服装设计师的广告,就前往应聘,被对方录取。 11 月 18 日,封某向单位递交了辞职报告,并要求退还4000 元风险抵押金。 在未获批准的情况下,封某于 11 月 23 日离开公司。 12 月17 日,北京某制衣公司以封某连续旷工超过 15 天为由,对其作出了除名处理。1999 年 1 月 4 日,封某不服,遂以原用人单位拒绝返还收取的风险抵押金,对其作出的除名决定不当为由,
22、向劳动争议仲裁委员会提起申诉,要求维护自己-可编辑修改 -_的合法权益。劳部发 11995309 号关于贯彻执行 中华人民共和国劳动法 )若干问题的意见第 24条明确指出:用人单位在与劳动者订立劳动合同时,不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金或抵押金。对违反以上规定的,由公安部门和劳动行政部门责令用人单位立即退还给劳动者本人。北京某制衣公司虽然在劳动合同中约定了风险抵押金条款,并且规定职工一旦违纪或违约,风险抵押金将不予退还,但由于该条款严重违反了有关法律规定,因此,从订立之日起就是无效的。-可编辑修改 -_封某虽然提前解除劳动合同, 擅自离职,单位也应该退还收取的抵押金。至于除名问题,由于
23、封某未按劳动法第 31 条规定 “提前 30 日以书面形式通知用人单位 ”,因此该制衣公司完全可以依据企业职工奖惩条例对其作出除名处理。案例 3:解除劳动关系后单位有权扣留人事档案吗?周某已经在一家国有工程设计公司工作 5 年了,最近向单位提交了辞职报告,要求 30 天后离开公司到新的单位工作,但是原公司不予办理人事档案调转手续,请问周某应该怎样办?-可编辑修改 -_劳动者和用人单位在解除劳动关系时,用人单位往往不愿申请劳动争议仲裁委员会仲裁,也不给劳动者办理人事档案调转手续。没有人事档案既影响劳动者求职,造成劳动者无法与新的用人单位建立合法、完备的劳动合同关系,还影响劳动者办理社会保险、出国
24、政审手续、技术职称评定和使劳动者丧失进一步求学深造、 报考国家公务员的机会,这对于劳动者极其不利,是当前劳动纠纷中的热点问题。中华人民共和国企业劳动争议处理条例第 2 条规定: “本条例适用于中华人民共和国境内的企业与职工之间的-可编辑修改 -_下列劳动争议:因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议;因履行劳动合同发生的争议 ”,的通知 447 号)规定,企业实行经济性裁减人员,必须是:用人单位濒临破产,被人民法院宣告进入法定整顿期间或生产经营发生严重困难,达到当地政府规定的严重困难企业标准,确需裁减人员的,可以裁员。因此,企业能否实行经济性裁员,需看企业是否达到当地政府规定的
25、标准,不符合标准的,不能实行经济裁员。根据规定,用人单位确需裁减人员的,应按下列程序进行:-可编辑修改 -_1.提前 30 日向工会或者全体职工说明情况,并提供有关生产经营状况的资料;2.提出裁减人员方案,内容包括:被裁减人员名单, 裁减时间及实施步骤,符合法律、法规规定和集体合同约定的被裁减人员经济补偿办法;3.将裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见,并对方案进行修改和完善;4.向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或者全体职工的意见,并听取劳动行政部门的意见;5.由用人单位正式公布裁减人员方-可编辑修改 -_案,与被裁减人员办理解除劳动合同手续,按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补
26、偿金,出具裁减人员证明书。如果企业单方面降低员工的工资,在劳动合同没有明确约定的情况下,就属于违反劳动合同的行为,员工可以根据劳动法的规定随时提出解除劳动合同,并要求企业给予经济补偿。女职工和未成年工特殊保护的典型案例案例 1:怀孕女工被辞退的劳动争议陶某,女, 27 岁,与某艺术礼品有限公司于 1996 年 1 月签订劳动合同。合-可编辑修改 -_同期限为三年,合同约定陶某的职务为公关部经理,月薪为人民币1800 元。1997 年 1 月,公司得知陶某已怀孕五个月,即以其不能胜任工作为由,将陶某辞退。陶某遂向当地劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请,要求公司一次性给付剩余相当于劳动合同期全部工资收入的经济补偿金 43200 元,以补偿给其造成的损失。当地劳动争议仲裁委员会经向双方作调解,公司给付陶某经济补偿金人民币 21600 元。劳动法第 29 条规定:女职工在孕期、产期、哺乳期内,用人单位不得-可编辑修改 -_解除劳动合同。在本案中,公司以陶某怀孕为由,将其辞退是违法的。但陶某并未对被解除劳动关系提出异议,而是向公司提出经济赔偿的要求。单位提出辞退该女工本身是违法行为,给女工造成损害,陶某提出经济赔偿的要求也是合理的。但目前对这种情况并未有明确的法律依据。根据法律的规定,女工在“三期 ”之内的工资及福利是由用人单位支付的,是可
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