第十一章 证据的提供与交换

1、第十一章第十一章 证据的提供与交换证据的提供与交换 n第一节 证据的提供n第二节 证据的交换本章导学本章导学n我国现行的证据提供制度在类型上属于适时提出主义的证据提供制度，在适时提出主义的证据提供制度中，提供证据的责任、举证时限、证据失权是其最为基本的内容。n我国的证据交换制度是在法官的组织或者参与下，由当事人双方进行的证据展示、交换活动，这种活动不仅在交换主体上具有特定性，交换的程序具有法定性，以及交换的形式具有双向性，而且如果当事人不按照法律的规定交换证据，除特定情形外，依法将承担相应的法律后果。n在本章的学习中，对于证据提供制度除了应当注意证据提供的适用规则以外，还应当注意法律有关提供证

2、据、举证时限、证据失权等的具体规定；n对于证据交换除了应当把握它的基本特征、交换的启动、内容以外，还应当了解目前理论界有关完善证据交换制度的一些观点与思考。第一节第一节 证据的提供证据的提供 n【111】刘某与田某在有关借款纠纷的诉讼中，对于提供证据的期限存在较大的分析，刘某认为提供证据的期限不能超过10天，田某认为10天的期限太短，应该为20天。在双方争执不下的条件下，法院综合双方的意见，指定证据提交的时间为15天。n问：n（1）在双方当事人对于举证期限协商不成的条件下，应当怎样确定举证的期限？n（2）法院指定双方提交证据的期限为15天是否恰当？是否正确？ n【112】甲公司在与乙公司汽车销

3、售合同纠纷中，因提交证据确有困难，为此，在举证期限届满以前向法院提出了延期举证的申请。但是在申请延期举证的时间内仍然无法提交有关证据。n问：（1）甲公司可否再次申请延期举证？n（2）如果法院不同意甲公司再次延期举证的申请，甲公司是否失去了提交证据的权利？ 一、提供证据的概述一、提供证据的概述n（一）提供证据的概念 n提供证据，是指当事人根据自己应当承担的证明责任，向法院提交用以证明自己的诉讼主张，以及反驳对方主张证据的行为。n存在着两种不同类型的证据提出制度：n自由顺序主义，又称为证据随时提出主义。n法定顺序主义，又称为证据适时提出主义。 （二）提供证据的特征1是法律规定当事人必须履行的义务2

4、是当事人根据证明责任实施的行为3提供证据不当或者提供证据不能，将承担不利的后果 二、提供证据的规则二、提供证据的规则 n（一）提供书证应当遵守的规则n 1书证应当提供原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本。n 2提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章。n3提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料。n4被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。 n（二）提供物证应

5、当遵守的规则 n1物证应当提供原物。提供原物确有困难的，可以提供与原物核对无误的复制件或者证明该物证的照片、录像等其他证据。 n2原物为数量较多的种类物的，提供其中的一部分。 n（三）提供计算机数据或者录音、录像等视听资料应当遵守的规则n1提供计算机数据或者录音、录像等视听资料应当提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件。 n2提供计算机数据或者录音、录像等视听资料应当注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等。n3提供声音资料的应当附有该声音内容的文字记录。 n（三）提供证人证言应当遵守的规则n1写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况；n2有证人的签名，不能签

6、名的，应当以盖章等方式证明； n3注明出具日期；n4附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。 n（四）提供鉴定结论应当遵守的规则n提供鉴定结论应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明、鉴定人的签名、鉴定部门的盖章，以及通过分析获得的鉴定结论，并应当说明分析过程。 n（五）提供现场笔录应当遵守的规则n提供现场笔录应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。 n 法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定。 n（

7、六）提供域外证据应当遵守的规则n1当事人向人民法院提供在中华人民共和国领域外形成的证据，应当说明来源，经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与证据所在国订立的有关条约中规定的证明手续。 n 2当事人提供的在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区内形成的证据，应当具有按照有关规定办理的证明手续。 n3当事人向人民法院提供外文书证或者外国语视听资料的，应当附有由具有翻译资质的机构翻译的或者其他翻译准确的中文译本，由翻译机构盖章或者翻译人员签名。 三、提供证据的适用三、提供证据的适用 n1证据涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的，提供人应当作

8、出明确标注，并向法庭说明，由法庭予以审查确认。 n2当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名盖章，注明提交日期，并依照对方当事人的人数提交副本。 n3人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章。n4当事人向法院提交证据的期限，先由当事人双方于接到举证通知书后协商，如协商一致，即须于次日将有关的期限约定书面告知案件的书记员。n5当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向法院申请延期，经法院准许，可以适当延长举证期限，当事人在延长期限内提交仍有困难

9、的，可以再次提出延期申请，是否准许由法院决定。n6申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满十日前书面向法院提出。四、提供证据与举证时限四、提供证据与举证时限 n（一）举证时限的概念 n举证时限，是法律规定负有举证责任的当事人应当向法院提交证据的时间和期限。n举证时限的基本内容就是限期举证 n举证时限在类型上包括两种：一种是法律规定的举证期限，又称为不变期限；另一种是人民法院根据案件具体情况，在法律规定的期限内指定的期限，又叫可变期限。 n（二）举证时限与提供证据n在法定顺序主义，即证据适时提出主义的证据制度中，举证时限不仅是立法上对于当事人诉讼促进义务和及时诉讼义务要求的具体化，而且与提供证据也

10、存在密切联系。 n两者的关系表现在：举证时限不仅是立法上对于当事人提供证据责任具体时间和期限的要求，而且司法实践中对于当事人提供证据责任的具体化、规范化及其衡量、评判标准，也是由举证时限来确定的。 五、提供证据与证据失权五、提供证据与证据失权 n（一）证据失权的概念 n证据失权，是指负有提供证据一方的当事人，未能按照法律规定的时间向法庭提交证据，从而在法律上被视为放弃举证权利，对于其逾期提交的证据材料法院将不组织质证的诉讼证据制度。 n当事人逾期提供证据的不仅失去了提交证据的权利，其提交的证据本身也失去了证明的意义和价值。 n（二）证据失权的法定内容与不利后果n1证据失权的法定内容：n（1）当

11、事人应当在举证期限内向法院提供证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利；n（2）对于当事人逾期提交的证据材料，除对方当事人同意质证的以外，法院审理时不组织质证。 n2证据失权的法律后果：n（1）丧失证据提交权n（2）丧失质证权n（3）丧失司法救济权n对于失权的一方当事人来说，证据失权的法律后果相当严重。n三者共同构成法定顺序主义证据制度的基本内容n提供证据是当事人必须履行的一种诉讼义务，即承担的一种诉讼责任。n举证时限，是负有举证责任的当事人应当提交证据的法定时间期限，以及司法上具体衡量、判断当事人是否按照法定期限提供证据的标准。n证据失权，则是没有按照法律所规定的举证时限向法院

12、提供证据所产生的不利后果。 六、提供证据、举证时限、证据失权六、提供证据、举证时限、证据失权之间的关系之间的关系七、关于七、关于“证据失权证据失权”的立法完善的立法完善 n证据失权制度在我国的确立，作为民事、行政司法审判方式改革的结果，是司法上对于传统证据提供制度所采用的“证据随时提出主义”的否定。 n由于传统证据随时提出主义存在较大弊端，因而对于这种制度进行改革以及这种改革的结果，学术界是接受的也是基本肯定的。但是对于目前这项制度有关规定上的问题，学术界也提出了看法及其完善的设想。 第二节第二节 证据的交换证据的交换n【113】 甲公司诉乙公司的产品质量纠纷，由于诸多原因答辩期届满后至开庭审

13、理前一直未能如期进行证据交换，在开庭审理后，为了便于诉讼，法官决定在法庭调查之前先进行证据交换,然后再进行法庭辩论。n问：（1）法官有关法庭调查前证据交换的决定有无不当？为什么？n（2）在案件已经开庭审理之后，是否还可以进行证据交换？ n【114】在法院组织的李某诉第三人民医院医疗损害赔偿纠纷的庭前证据交换过程中，主持证据交换的法官因病不能继续主持证据交换活动，为了保证交换活动能够进行，也为了不再另外选择时间进行证据交换，从而耽误双方的时间，经双方协商一致，临时聘请人民陪审员张某主持了双方的证据交换。n问：（1）张某能否主持双方的证据交换活动？n（2）张某组持的证据交换活动，与审判人员主持的证

14、据交换活动有何不同？一、证据交换的概述一、证据交换的概述 n（一）证据交换的概念n证据交换，是指开庭审理前，在法官的组织或参与下当事人之间就各自所掌握的证据材料相互出示、交流与展示，以确定争点、固定证据，为开庭审理进行准备的活动。 n证据交换作为保证当事人平等对抗的一种诉讼制度，旨在防止诉讼中当事人采用证据突袭的诉讼技巧获取不公正的胜利。n我国的证据交换制度是民事审判方式改革的产物。 n（二）证据交换的类型 n1当事人主导型与法院主导型 n2申请交换型与裁量交换型 n3一次性交换与多次性交换n（三）证据交换的意义 n1有利于防止“证据袭击”，实现诉讼公正 n2有利于提高诉讼效率 n3有利于降低

15、诉讼成本 二、证据交换的特征二、证据交换的特征n（一）证据交换的主体具有特定性 n（二）交换的程序具有法定性 n（三）交换的形式具有双向性 n（四）交换的后果具有失权性 三、我国证据交换的具体内容三、我国证据交换的具体内容 n（一）证据交换的启动n（二）证据交换的组织 n（三）证据交换的时限 n（四）证据交换的主要内容 n1.出示、展示以及交换证据材料n2查阅、审核证据材料n3固定证据、明确争点n4确定自认n5促进当事人之间的和解n（五）证据交换的次数 n一般不超过两次n但重大复杂的案件也可以根据需要再次进行证据交换四、关于证据交换的立法完善四、关于证据交换的立法完善 n（一）关于证据交换的范

16、围 n证据交换的范围，指哪些证据应当进行交换。 n哪些证据应当纳入证据交换的范围，司法解释没有作出明确规定，因而在认识上存在争议。n（二）关于证据交换的方式 n主要存在两种类型：n一是积极主动型的证据交换n二是消极被动型的证据交换。n（三）关于证据交换的组织与主持 n两种组织与主持形式：n1法院组织与法官主持型n2当事人组织与律师主持型 n（四）关于滥用证据交换权利的制裁n由于证据交换权利的滥用会导致诉讼迟延，增加诉讼成本，因此各国民事诉讼法都十分注意对滥用证据交换制度的防范与制裁。 练习案例练习案例 n1黄某于2008年4月4日，在新兴家电商场买了一台29寸的电视机，2008年5月11日，黄

17、某与家人在看电视时该电视机突然爆炸，致使黄某的左眼受伤，用去医疗费3万多元，黄某要求新兴家电商场赔偿，新兴家电商场认为电视机爆炸是因为黄某使用时操作不当所致，所以不同意赔偿。黄某随即向法院提起诉讼。n问：（1）根据证明责任分配的规则，黄某应当向法院提供那些类型的证据？n（2）新兴家电商场应当向法院提交那些类型的证据？n2甲公司在与乙公司的鲜鱼供货合同纠纷中，向法院提交了有关鲜鱼供货合同的主要文本原件，但是与该纠纷直接相关的鲜鱼价格的合同副本，却因合同管理人员出差，而无法在法院指的5月5日举证期限前向法院提供。5月10日合同管理人员回来后，甲公司向法院提交了该证据，并要求法院对于该证据，即合同副

18、本进行质证。n问：n（1）依照有关司法解释的规定，对于该合同副本法院是否还应当组织双方进行质证？n（2）在那种情况下法院对于该合同副本可以组织质证？扩展阅读扩展阅读 n1.【美】杰弗里C.哈泽德、米歇尔塔鲁伊著，张茂译：美国民事诉讼法导论第6章：审前阶段，中国政法大学出版社1998年版。n2.白绿铉著：美国民事诉讼法第3章：发现程序、审前会议、和解及替代诉讼解决纠纷程序，经济日报出版社1998年版。n3.肖建华主编：民事证据法理念与实践第10章：证据交换，法律出版社2005年版。n4.张卫平主编：外国民事证据制度研究第1部分第3章，清华大学出版社2003年版。n5.孔祥俊著：最高人民法院的理解与适用第1编第3-5章；第2编第9-