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文档简介

1、对知识产权的认识在大学本科阶段,我曾经选修过一学期的知识产权,让我对知识产权的概念、作 用和相关的法律法规有了一定的认识,研究生阶段的第一堂课就是知识产权与学术道 德规范,使我对知识产权有了更进一步的认识,同时也可以看出高校作为知识生产、 传播和利用的综合体,已经对知识产权的问题非常重视。 19 日,温家宝总理主持召开 国务院常务会议,决定从今年 10 月底开始,开展为期半年的打击侵犯知识产权和制售 假冒伪劣商品的专项行动,说明我们国家也对知识产权的问题产生了极大地重视。知识产权是指对智力劳动成果依法所享有的占有、使用、处分和收益的权利。知 识产权是一种无形财产,它与房屋、汽车等有形财产一样,

2、都受到国家法律的保护。知识产权可分为两大类: 一类是工业产权,包括专利权(发明专利、实用新型专利和工 业品外观设计) ;商标权(商业商标、服务商标和制造商标) 。工业产权是个广义的概念,它 不仅包括工商业本身而且还包括农业、 采掘业以及交通运输业等。 另一类是著作权, 亦称版 权,主要包括作者对文学、艺术、音乐、摄影、电影、电视、计算机软件等方面的专有权, 以及由此派生出来的邻接权。 保护知识产权的法律主要是国内立法 (专利法、 商标法和著作 权法),也有国际条约。著作权分为著作人身权和著作财产权。 著作人身权, 是指著作权人基于作品的创作依法 享有的以人格利益为内容的权利。包括发表权、署名权

3、、 修改权和保护作品完整权。著作财 产权包括自己使用并且禁止他人使用作品的权利(包括复制、发行、出租、展览、放映、广 播、网络传播、摄制、改编、翻译、汇编)、收益权(许可他人使用并获得报酬)和处分权 (包括转让、质押和出资)。专利权,是发明创造人或其权利受让人对特定的发明创造在一定期限内依法享有的独占 实施的权利。专利权的客体是发明创造,具体包括发明、实用新型和外观设计三种。商标权, 是商标专用权的简称, 是指商标主管机关依法授予商标所有人对其注册商标受 国家法律保护的专有权利。 商标俗称牌子, 是指经营者在商品或服务项目上使用的, 将自己 经营的商品或提供的服务于其他经营者经营的商品或提供的

4、服务区别开来的一种商业识别 标志,可以由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者上述要素的组合构成。从法律的角度看,知识产权具有以三个特点:1、专有性, 专有性亦称独占性或垄断性。2、时间性,它是指法律对知识产权的保护有一定的保护期,过了有效保护期,这种专有权 就终止了,这种智力成果就变成了人类社会的共同财富。3、地域性,它是指依某一国法律而取得的某一专有权,只在该国境内有效,受该国法律保护, 在其他国家无效,其他国家没 有保护的义务,除非有条约规定。知识产权作为一种精神财富和智力成果具有流动性。它可以通过多种途径、多种方式 在国内外流动,科学、技术、文化、艺术是没有国界的。特别是 19

5、 世纪以来,由于资本主 义商品经济及通讯事业的发展, 促进了科学技术、 文化、 艺术在全球范围内的交流,各种报 纸、杂志、国际学术会议、学者访问、国际博览会、电视、广播、图书资料、卫星技术、计 算机的国际互联网等的出现,使得在一个国家取得的某一知识产权很容易就会传播到外国。 这种知识产权的流动性与地域性是矛盾的, 特别是对西方工业发达国家来说, 严格地域性对 其很不利。因为,一方面他们想把自己拥有的先进的科学、技术以及专利产品、商标商品、 文艺作品输送到国外, 占领国际市场。 另一方面又惟恐这些智力成果到所在地国家无法受到 法律保护, 以至被无偿使用,从而在国际市场上增加了自己的竞争对手。所以

6、,他们希望在 本国取得的这些权利, 同样也能够得到有关外国的法律保护。 这样, 就出现了知识产权的国 际保护问题。当今世界是知识经济时代,对知识产权的国际保护是十分重要的。拥有知识产权就是拥有一种财产, 一种财富, 一种可以让自己长足发展, 在市场竞争中 始终立于不败之地的商业手段。 有人说, 知识产权是知识经济的一个重要特征。当前, 知识 产权的重要性日益突出,并与货物贸易、服务贸易一起,构成世界贸易组织( WTO )的三 大支柱。 此话不假, 据世界知识产权组织的统计资料, 各国之间通过以专利技术为主的许可 贸易方式成交的贸易额, 1965 年为 20 亿美元, 1975 年为 110 亿

7、美元, 1985 年为 500 亿美 元,到 1995年,进一步增加到 2500亿美元。 技术贸易增长速度大大超过了同期一般商品贸 易的增长速度。 在一些国家的对外贸易中, 专利等知识产权贸易所占的比例越来越高。 以美 国为例, 20 世纪 50 年代,其出口商品对知识产权的依赖度仅为10%,90 年代这一数字迅速上升到 50%,现在已经达到 65%.1999 年,美国对外贸易逆差为 2676 亿美元,但其知识 产权贸易不仅有 250 亿美元的顺差,而且出口额还超过了飞机等传统出口产品,达到了 370 亿美元。很多发达国家的企业,特别是跨国公司利用知识产权这一商业手段熟练运用于商业竞 争当中。

8、“白家粉丝”商标在欧盟地区和德国,被白家食品在德国的三个代理商之一欧凯公 司抢注。此前, 欧凯还在欧盟或德国抢注了国内几家著名食品企业的商标, 包括北京“王致 和”、安徽“恰恰” 、贵州“老干妈” 、河北“今麦郎” 、四川“郫县豆瓣” ,中国驰名商标“海信”在德国遭到博世一西门子公司抢注太多的案例,太多的教训警示我们一一知识产权的保护必须高度重视。正如王瑜律师所说: “当我们的著名企业正豪言国际化时,却发 现自己的产品无法进入国际市场,他们的商标已经被抢注;当我们DVD 制造业为占到世界分额多少百分额而喜悦时, 突然有人找上门来收钱, 说我们侵犯了他们的专利, 结果我们的 企业却在为他人做嫁衣

9、裳。 将你的商标注而不用, 微小的注册费用, 却可以将你阻止在这个 市场之外,轻而易举地排斥了你这个竞争对手。先让你使用他们的专利技术,等你长大了, 再来收拾你,这种 '放水养鱼 '的策略,正大肆将我国的企业依靠低廉的人工费而辛苦积攒的 利润收为其囊中” 。近年来,中国人越来越重视知识产权的保护。很多专家学者都作出巨大的贡献,我国 政府更是把知识产权工作提高到了战略高度, 这也使得知识产权立法工作取得进展, 相关制 度日臻完善。在法律上, 我国对知识产权侵犯的打击是严厉的,然而尽管如此,在巨大经济 利益的诱惑下, 侵犯知识产权的现象还是屡屡发生。 这也从反面证明了知识产权的财产

10、属性。2009 年 4 月 23 日,德国慕尼黑高等法院终于对王致和诉欧凯公司商标侵权一案做出 终审判决,宣布“中华老字号海外维权第一案”王致和诉德国欧凯公司抢注商标一案, 以王致和终审胜诉落幕。 这次海外维权的胜利给我们带来欣慰, 也带来信心。 只要重视知识 产权的保护的工作, 做好充分的准备, 企业在发现商标侵权后选择维护自己合法权益, 甚至 海外维权有何不可?知识产权保护的效果不是一个单纯的立法和执法水平高低的问题,知识产权保护与 国家发展水平密切关联,知识产权制度设计与社会需求密切相关。对发达国家适用 的知识产权保护水平,并不当然适用发展中国家。 2000 年,国外的研究表明,在专 利

11、权和人均国民收入两者之间存在着一个 U 型的关系, 即专利保护的力度会在人均 国民收入达到最低点处之前呈递减需求,在人均国民收入达到一个临界点时,专利 保护的需求会逐步加大。而且,在高收入水平阶段,保护需求会增强很快。经济学 的计算表明, 专利保护最弱时的人均收入, 按照购买力平价 ( Purchasing Power Parity ) 接近 1985 年的 2000 美元。(注 1)专利保护的需求*人均收入临界点实际上,最不发达国家几乎没有创新能力,不存在知识产权保护需求的问题; 当收入和技术能力达到中等水平以后,国家才倾向于采用弱保护政策,但其主要精 力仍旧在于模仿;当收入和技术能力达到发

12、达水平后,才开始重视知识产权的保护 (注 2)中国的知识产权制度不是基于这样的社会经济基础而诞生的,也就是说在市场 经济还没有充分发育,人均国民收入还没有达到临界点时,迫于国际压力和改革开 放的需求接受了较高水平的知识产权国际规则。经过20多年的实践,中国的企业对知识产权保护的意识仍然不高,对知识产权制度的利用能力更是不足,政府也出 过许多激励政策,行政执法的力度一再加强,可是面对的知识产权的国际压力一点 也没有减少。我们是否能从经济规律的角度上审视一下原因,然后再对症下药。当 然,无论我们的经济水平如何的不适应现有的知识产权制度,倒退是没有出路的, 我们不能通过放弃知识产权制度来解决问题。我

13、们应当从加强对知识产权制度的利 用和防止知识产权垄断和防止限制竞争的制度构建上寻求制度受益最大和损失最 小。对于目前还处于资本原始积累的中国多数制造型企业来说,知识产权保护的需 求并不高,在这样的情况下即使再强调创新,也很难在短期内产生效果。而过于严 格的行政执法,也不会让这些企业自觉提高保护意识。同时,也应当考虑知识产权制度也有其自身的特点,我们应当对一些基本问题做充分的讨论:首先,知识产权是私权。知识产权的私权性质体现在三个层面,一是权利的取 得(主要是专利、商标)需要当事人自己提出申请,权利要求范围的大小是当事人 自己确定(国家有关部门的审查也是基于申请人递交的请求)。二是权利的保护是

14、权利人自行启动,私权的保护属于民事范畴,适用于不告不理”原则,除非涉及到公共利益和国家安全等一般不适用于公权力介入;三是权利的利用以及如何利用也 是权利人自行开展,权利人追求利益最大化是其本能,在利用过程中只会考虑自己 的利益,除非国家有法律规制。知识产权最大的特点是独占:包括自己使用、限制 他人使用和许可他人使用。基于上述认识,显而易见知识产权权利的产生、利用和 保护都是权利人自己的事情,政府的责任是建立良好的法律环境,在知识产权的保 护问题上,更多的应是权利人作为民事主体自行启动民事程序从而得到民事救济。 只有少数情况下对公共利益等造成危害时,才启动行政执法。同时,权利人也是 经济人”,不

15、会像我们想象的那么高尚、善良和纯洁,在其权利的产生过程中也会参有许多 杂质”,这些杂质不应当收到当然的保护。其次,知识产权是资源,是需要创造和经营的。以前对资源的认识往往局限于自然资源和人力资源。我国历来强调中国地大物博、人口众多,这些确实是资源优 势,但仅限于小农经济时代或者以制造业为主的初级工业社会,当进入信息社会或 者说是知识经济时代时,这两个资源就不再有明显优势了。在某种情况下仅有人或 仅有物还不行,还要给人和物加上高附加值才体现出它的优势。比如说商标资源, 驰名商标的附加值比普通商标高,它的高附加值背后的支撑是商品的品质、服务、 科学的经营等无形价值,这些都是通过使用产生的;再如专利

16、,一项创新成果完成 之后,如果没有及时获得专利权,这种创新成果即使会有利用价值,但不是效益最 大的利用,只有通过专利权的形式才有可能和他人进行权利的交易,才可以阻止竞 争对手、可以获取谈判的价码。版权也是非常重要的知识产权资源,但多年被我们 忽视了,人们在讨论版权问题时更多地是关注人身权部分,禁止他人随意抄袭、剽 窃、复制。但实际上版权的保护应当以发展版权产业和促进贸易为主要目标,美国 在全球要求的版权保护和许可都是围绕像好莱坞、迪斯尼、唱片协会、影视协会、 出版集团等版权产业的代表机构等展开。中国有五千年的文明史,文化资源不少, 但是没有形成版权产业,没有对这些已经进入公共领域的资源进行版权

17、再造的包 装,没有利用演绎、再创作、禾U用现代的版权制度把它们变成权利资源的意识,以 至于我们很多的文化消费相当程度上对国外的依赖,而这些引进的文化都是以版权 的形式进行交易的,我们的自己版权资源实际上被忽视了。知识产权作为资源与自然资源、人力资源不一样,它是需要创造的,自然资源和人力资源以自然产生为主,权利资源是创造产生。这里的创造有一些特别的含义, 既有货真价实的权利也有虚假的权利。比如专利中的重复专利、翻新专利、稻草人 专利等(好听的用语是防御专利)就是权利人制造出来的,它们都是妨碍创新的, 与专利保护的宗旨不相符,但是由于专利权的私权性质,在没有人提出无效请求再 被授权机关宣告无效后,

18、这些权利都是有效的权利,也是权利人重要的经营资源。 另外,在企业进行专利战略时,也决不仅是将创新成果以原始面貌申请专利的,经 过企业的专利管理部门和专利代理人的撰写技巧,一件创新成果会衍生出很多专 利,一件专利会有最大的权利要求范围,而到最后侵权诉讼时又会通过专利律师巧 妙的 等同原则”的适用,进一步扩大专利保护范围。在这样的过程中创造”出比原本价值高出许多的 权利资源”来,然后在国际贸易过程中都成为谈判的砝码。可以说,知识产权创造就是要把创新成果最大程度专利化,创立更多的世界级 驰名商标,产生出更多的基于现有公共资源的版权产品。知识产权战略其实不是科 技人员和作者的事情,更多的是创新成果的经

19、营加工、管理者,这些加工者就是代 理人、专利律师、授权机构和企业的良好协作,他们会在一件朴实的发明创造基础 上,撰写出最大的保护范围,变成一个杀伤力很强的权利武器。认识到这一点非常 重要,否则就会将知识产权创造停留在科技人员进行发明创造的层面,现在国外专 门进行知识产权贸易的公司就是通过专利收购、专利挖掘来进行知识产权贸易的。第三,知识产权制度是国家发展的工具。其实这不是新观点,所有的法律制度 都是一种工具,法律是为国家服务的。问题是当我们在全球贸易规则下面讨论知识 产权问题时,我们接受的是全球适用的知识产权规则,我们接受的理念是:知识产 权是智慧的结晶,她应当像普通财产权一样应当受到保护和尊重,甚至认为有了知 识产权制度当然就会促进国家的科技和经济发展;而忽视了知识产权制度中的产业 政策性,知识产权制度的两面性。以专利制度为例,并不是所有建立专利制度的国家都能实现科学技术的高速发展。马来西亚比日本的专利立法还早,可在科技方面 却远不如日本。我国专利立法也有 20 余年的历史,但企业主动受益

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