物流采购法律制度概述

1、项目三项目三 物流采购法律制度物流采购法律制度 1 物流物流采购采购法律法律制度制度概述概述（略）（略） 在传统思维里，采购就是拿钱买东西，目的就是以最少的钱买到最好的商品。但是，随着市场经济的发展、技术的进步、竞争的日益激烈，采购已由单纯的商品买卖发展成为一种职能，一种可以为企业节省成本、增加利润、获取服务的资源。总体而言，采购已由战术地位提高到战略地位。 v采购法律制度v1.合同法v合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。v2.招标投标法v招标投标法是国家用来规范招标投标活动、调整在招标投标过程中产生的各种关系的法律规范的总称。 v3.政府采购法v

2、政府采购，是指各级国家机关、事业单位和团体组织，使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。v4.联合国国际货物买卖合同公约(CISG)v联合国国际货物买卖合同公约是联合国大会在第六届特别会议通过的关于建立新的国际经济秩序的各项决议的广泛目标，考虑到在平等互利基础上发展国际贸易是促进各国间友好关系的一个重要因素。采购中涉及的主要法律关系v（一）买卖合同关系v最主要的法律关系v（二）承揽合同关系v（三）租赁关系2 买卖合同法律制度 一、买卖合同的概念与特征一、买卖合同的概念与特征 买卖合同的定义买卖合同的定义买卖合同是出卖人转移标的物的所有权给买买

3、卖合同是出卖人转移标的物的所有权给买受人，买受人支付价款的合同。交付货物并转受人，买受人支付价款的合同。交付货物并转移所有权的一方是出卖人，支付货款并取得货移所有权的一方是出卖人，支付货款并取得货物所有权的一方是买受人。物所有权的一方是买受人。买卖合同是中华人民共和国合同法中规买卖合同是中华人民共和国合同法中规定的有名合同，也是最基本的有名合同。定的有名合同，也是最基本的有名合同。 买卖合同的特征买卖合同的特征 买卖合同是双务合同；买卖合同是双务合同； 买卖合同是有偿合同；买卖合同是有偿合同； 买卖合同是诺成合同；买卖合同是诺成合同； 4. 买卖合同一般情况下是不要式合同。买卖合同一般情况下是

4、不要式合同。 二、买卖合同双方当事人的义务二、买卖合同双方当事人的义务（一）卖方的义务（一）卖方的义务 1、交付标的物、交付标的物出卖人在交付标的物时应按照合同规定的数量、质量、期限、方式和时间完成交付。交付标的物是出卖人的首要义务，也是买卖合同最重要的合同目的。（1）卖方应当按照约定的时间交付货物 交付时间交付时间，合同有约定的，依照合同的约定；法律有规定的，依照法律的规定；法律没有规定的，当事人也没有约定的，按以下规则确定：债务人（义务主体）可以随时履行，债权人（权利主体）也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间； 合同的标的物在合同订立前已被买方实际占有的，合同生效时间即为给付时间

5、。也就是买卖合同订立之前买受人已经实际占有标的物的情况下，合同一生效就视为标的物已交付。例如，甲出租给乙一部照相机，乙使用过程中产生了买下照相机的念头，经与甲协商，甲同意出卖。尽管甲把照相机交给乙的行为是在买卖合同订立以前做出的，但那与买卖合同无关。因此，该行为也就不能作为买卖合同中交付的行为。但又不应要求乙先将照相机先返还给甲，甲再依照买卖合同把它交付给乙。 需要办理特别手续的，办完法定手续的时间为交付时间。如批准、登记等。卖方送货的，卖方将标的物运到预订地点，由买方验收后，视为交付。买方自己提货的，卖方通知的提货时间即为交付时间，但卖方通知的时间应给买方留有必要的在途时间。 卖方代为邮寄或

6、托运的，卖方办完托运或邮寄手续后，视为交付。（2）卖方应当按照约定的地点交付货物 v问题问题：代办托运的买卖合同是货交第一承：代办托运的买卖合同是货交第一承运人为交付吗？运人为交付吗？v解答解答：合同法合同法 第第142条标的物毁损、条标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。定或者当事人另有约定的除外。第第145条当事人没有约定交付地点或者约条当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款定不明确，依照本法第一百四十一条第二

7、款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。灭失的风险由买受人承担。 v第第141条出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当条出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(一一)标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；一承运人

8、以运交给买受人；(二二)标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。立合同时的营业地交付标的物。 对于对于合同法合同法第第145条的规定，不能认为买卖合条的规定，不能认为买卖合同中，标的物需要运输的，一律货交第一承运人时风同中，标的物需要运输的，一律货交第一承运人时风险转移。因为适用本条或者说适用货交第一承运人时险转移。因为适用本条或者说适用

9、货交第一承运人时转移的前提是转移的前提是“当事人没有约定交付地点或者约定不当事人没有约定交付地点或者约定不明确明确”，如果有约定且明确，则不应当适用本条。，如果有约定且明确，则不应当适用本条。交付地点交付地点，合同有约定的，依照合同的约定；法律有规定的，依照法律的规定；法律没有规定的，按照下列标准确定：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的的，在履行义务一方所在地履行。标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人给买受人；标的物不需要运输的，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，

10、应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。 卖方送货的，卖方将标的物运到预订地点，由买方验收后，视为交付。卖方代为邮寄或托运的，卖方办完托运或邮寄手续后，视为交付。买方自己提货的，卖方通知的提货时间即为交付时间，但卖方通知的时间应给买方留有必要的在途时间。 2、交付标的物的有关单证和资料（拟制交付）v 合同法第135条规定，出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取物的单证，并转移标的物所有权的义务。v 第136条规定：出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。 2008年9月8日，原告林长农与被告广西成工华河机械设备公司签订书面销售合同，约定原告林长农向

11、被告广西成工华河机械设备公司购买神钢液压挖掘机(标配原装进口整机)一台，型号为SKLC205-8，价格为l250000元，付款方式为分期付款。当日，原告林长农即向被告广西成工华河机械设备公司支付定金50000元。2008年9月19日，原告林长农又按合同支付首期付款422375元，共计支付472375元。 2008年9月19日，原告林长农收到被告广西成工华河机械设备公司的SKLC205-8神钢液压挖掘机一台，当日，原告林长农认为该挖掘机手续不全，即提出需要该挖掘机的中华人民共和国出入境检验检疫证书、中华人民共和国海关进口货物报关单及产品合格证书原件，2008年10月初，被告广西成工华河机械设备公

12、司将该挖掘机的中华人民共和国出入境检验检疫证书及中华人民共和国海关进口货物报关单传真给原告，被告广西成工华河机械设备公司在该两证书复印件上均注明：“此证明书原件在上海”，并加盖被告印章。 原告认为该传真不能代替原装机的资料原件，遂拒绝继续支付购机款，被告广西成工华河机械设备公司因此通过GPS系统既卫星定位监控功能，从2008年11月20日始停止原告林长农所购挖掘机正常功能，原告因此提起诉讼。 本案经法院至上海市调查取证，查明了原告林长农向被告广西成工华河机械设备公司所购买神钢液压挖掘机的海关进口货物报关单，是与其它17台不同型号挖掘机共同报关，报关单为l8台挖掘机共有一份，报关单原件仅上海海关

13、备案及报关单位成都神钢工程机械(集团)有限公司持有，而该挖掘机的出入境检验检疫证书也是与其他l7台挖掘机共有一本，检验证书原件由上海海关备案及成都神钢工程机械(集团)有限公司持有。 本案原告林长农在向被告广西成工华河机械设备公司购买神钢液压挖掘机后，要求被告提供该挖掘机的中华人民共和国出入境检验检疫证书、中华人民共和国海关进口货物报关单及产品合格证书原件，但事实上该挖掘机的出入境检验检疫证书、海关进口货物报关单因与其他l7台挖掘机共有一本证书，且该两证原件均由18台挖掘机的总经销商成都神钢工程机械(集团)有限公司持有，原告林长农所购买的SKLC205-8神钢液压挖掘机不具有单独的证件。因此被告

14、广西成工华河机械设备公司事实上不能向原告林长农提供证书原件，但被告能向原告林长农提供出入境检验检疫证书和海关进口货物报关单的复印件，尽到力所能及的义务，符合中华人民共和国合同法第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”和第一百三十六条：“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料”。 原告林长农要求被告广西成工华河机械设备公司提供挖掘机的产品合格证书原件，根据原告林长农与被告广西成工华河机械设备公司签订的购买挖掘机的书面销售合同的约定，在原告林长农未按照欠条的约定付清欠款以及还清银行贷款本息之前，挖掘机的所有权仍属于被告广西成工华河机械设备公司，该约

15、定符合中华人民共和国合同法第一百三十四条：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”的规定，被告广西成工华河机械设备公司因此未提供产品合格证书原件给原告林长农，但也提供了产品合格证书的复印件给原告林长农，符合中华人民共和国合同法第六十条和第一百三十六条的规定。标的物所有权转移v 标的物所有权转移，是指买卖合同的标的物自出卖人转移归买受人所有。因为买卖合同是指转移标的物所有权的合同。所以，标的物所有权转移是买卖合同的基本问题。v 一旦标的物的所有权转移于买方后买方拒付价款或者遭遇破产，卖方就将受到重大的损失。除非卖方保留了标的物的所有权，或者在标

16、的物上设定了某种担保权益。否则，一旦买方在付款前破产，卖方就只能以普通债权人的身份参与破产财产的分配，其所得可能会大大少于应收的价款。因此，讨论买卖合同标的物所有权转移，主要就是弄清标的物所有权转移的时间。 3、转移标的物的所有权P49v 我国现行民事立法，标的物所有权的转移方法因标的物的不同而有所不同。v 动产一般以占有为权利的公示方法，除当事人另有约定外，动产所有权依交付而转移。v 不动产以登记为物权变动的公示方法，卖方应该完成标的物的实际交付，而对于不动产而言，卖方应当协助买方办理转移登记手续，并将有关的产权证明交付给买方。 v动产适用交付主义交付主义，动产自交付之日发生转移。v不动产适

17、用登记主义登记主义，不动产自登记之日所有权发生转移。注意：房屋买卖合同，合同依法成立即为有效，不管不动产是否进行了登记。换言之，登记不是房屋买卖合同生效的要件，而是房屋所有权转移的生效要件。v 甲与乙签订房屋买卖合同，将房屋交付给乙，但没有进行登记。这时，丙听说甲要买房子，于是也提出购买甲的房屋，甲与丙签订了房屋买卖合同，并且进行了房屋过户登记。我们知道，甲乙签订的房屋买卖合同，甲丙签订的房屋买卖合同，符合法律、行政法规的要求，因此，都是合法有效的。 v4、瑕疵担保义务v 瑕疵担保义务是指卖方在履行交付标的物的义务和使买方获得标的物所有权的义务的同时，对其所交付的标的物应担保其权利完整无缺并且

18、有依通常观念或当事人的意思认为应当具有的价值、效用或品质。v买卖合同标的物瑕疵担保义务包括物的瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。 （1）物的瑕疵担保义务，也称为质量瑕疵担保义务，是指出卖人就其所交付的标的物具备约定品质或者法定品质。v质量要求不明确的按国家标准、行业标准；没有国标和行标的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。v因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的:买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同；买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。 （2）权利瑕疵担保义务:是指出卖人就其所转移的标的物担保不受他人追及和不存在未告知权利负担义务。包括出卖

19、人对出卖的标的物享有合法的权利【具有所有权或者处分权】；出卖人应当保证其出售的标的物不存在任何未曾向买受人透露的他人可以主张的权利；出卖人应当保证其出售标的物没有侵犯他人知识产权等。v对于买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担权利瑕疵担保义务。 1998年年11月月20日，被告某水疗中心从原告某家具公日，被告某水疗中心从原告某家具公司处购买家具，总金额为司处购买家具，总金额为56万元，原告交货后，被告给万元，原告交货后，被告给付部分货款，余欠付部分货款，余欠10万元，万元，1999年年10月月25日，双方就欠日，双方就欠款款10万元，经协商签订了一份协议书

20、，协议书规定，被告万元，经协商签订了一份协议书，协议书规定，被告某水疗中心一次性向原告某家具公司支付家具款某水疗中心一次性向原告某家具公司支付家具款10万元，万元，其中有其中有7万元以实物作价形式支付，即以一台切诺基万元以实物作价形式支付，即以一台切诺基213型型汽车抵家具款汽车抵家具款7万元整，另万元整，另3万元以转帐支票形式支付，从万元以转帐支票形式支付，从协议签订之日起，汽车归原告所有，一切有关汽车的事宜协议签订之日起，汽车归原告所有，一切有关汽车的事宜均由原告负责，被告某水疗中心将协助原告办理过户手续均由原告负责，被告某水疗中心将协助原告办理过户手续，发生的一切费用由原告承担。并在协议

21、书中约定，被告，发生的一切费用由原告承担。并在协议书中约定，被告水疗中心保证汽车手续齐全，如有违约，对方损失由一方水疗中心保证汽车手续齐全，如有违约，对方损失由一方补偿，补偿不少于补偿，补偿不少于10万元。协议签订后，被告某水疗中心万元。协议签订后，被告某水疗中心将他人卖给自己的汽车交付给原告某家具公司，原告同被将他人卖给自己的汽车交付给原告某家具公司，原告同被告在汽车交易市场办理了汽车交易手续等，发生费用一万告在汽车交易市场办理了汽车交易手续等，发生费用一万余元。余元。 后原告持车辆档案等手续开车前往其住所地公安局车后原告持车辆档案等手续开车前往其住所地公安局车辆管理所办理车辆过户手续，车辆

22、管理所根据辆管理所办理车辆过户手续，车辆管理所根据机动车注机动车注册登记工作规范册登记工作规范的规定，对过户、转籍登记车辆进行检的规定，对过户、转籍登记车辆进行检索信息查询比对时，发现该车与网上被盗车辆信息相符，索信息查询比对时，发现该车与网上被盗车辆信息相符，并对车辆进行了检查，发现车辆的架子号有明显改动痕迹并对车辆进行了检查，发现车辆的架子号有明显改动痕迹，当日将车辆扣押，并移交公安局刑事警察支队。后在侦，当日将车辆扣押，并移交公安局刑事警察支队。后在侦察无果的情况下，准许取回被扣押车辆，原告司机到公安察无果的情况下，准许取回被扣押车辆，原告司机到公安局刑事警察支队取车，并为该队出具了收到

23、局刑事警察支队取车，并为该队出具了收到213车一台的车一台的收条，然后，原告司机到被扣押汽车存放地点汽车维修厂收条，然后，原告司机到被扣押汽车存放地点汽车维修厂（刑事警察支队存放此处的）取车，该厂告知被扣押车辆（刑事警察支队存放此处的）取车，该厂告知被扣押车辆已转至异地仓库存放和不能开动，原告司机未取回也未见已转至异地仓库存放和不能开动，原告司机未取回也未见到被扣押车辆，该汽车一直存放在汽车维修厂。案件在审到被扣押车辆，该汽车一直存放在汽车维修厂。案件在审理期间，原告持车辆档案再一次到公安局交通警察支队办理期间，原告持车辆档案再一次到公安局交通警察支队办理该车过户手续而被拒绝。理该车过户手续而

24、被拒绝。 原告认为，被告应按协议赔偿原告原告认为，被告应按协议赔偿原告10万元。万元。 被告认为，与原告签订的以车顶债的协被告认为，与原告签订的以车顶债的协议书合法有效，原告在办理车籍手续时，议书合法有效，原告在办理车籍手续时，只是因公安机关怀疑是盗抢车辆予以扣留只是因公安机关怀疑是盗抢车辆予以扣留，后刑警队也未破案，并已通知原告单位，后刑警队也未破案，并已通知原告单位取车，说明此车并非被盗车辆。取车，说明此车并非被盗车辆。 买卖合同签署后，被告某水疗中心本应遵守诚实信用原则，全面履行自己的义务，向原告履行交付汽车及其有关单证，并保证依照有关规定办理汽车登记过户，使原告取得权利证书，转移汽车的

25、所有权，但，被告水疗中心却将有争议的汽车交付给原告，致使原告不能办理产权转移登记，故被告某水疗中心交付的车辆存在权利瑕疵，履行合同的义务既不符合协议约定，也不符合法律规定。后虽经刑侦部门侦察，因客观原因侦察无果而同意原告取回被扣押车辆，但，原告至今仍被车辆管理机关拒绝办理车辆产权转移登记，并将档案予以施封，要求将车辆档案退回原车辆管理机关，至此，由于被告水疗中心的违约行为致使原告不能实现汽车的所有权转移，合同已经不能履行。原告对此并无过错，且汽车的所有权未转移，由此产生的一切法律后果应由被告某水疗中心负担。被告某水疗中心已构成违约，并给原告造成额外经济损失一万元，对被告某水疗中心称自己没有违约

26、的辩解意见法院不予支持。对原告按协议约定要求被告某水疗中心给付10万元的诉讼请求法院予以支持。依照中华人民共和国合同法的规定，判决如下： 被告某水疗中心补偿原告某家具公司10万元 5、合同附随义务见教材P49（二）（二） 买受人的义务买受人的义务v1、支付价款v价款是买受人获取标的物的所有权的对价或代价。买受人应依合同的约定向出卖人支付价款，这是买受人的主要义务。买受人须按合同约定 的数额、时间、地点支付价款，并不得违反法律及公共秩序和风俗。合同无约定或约定不明的，应依法律规定，参照交易惯例确定。 （1)1)支付价款数量的规定支付价款数量的规定 买受人应当按照约买受人应当按照约定的数额支付价款

27、。对价款没有约定或者约定定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，按以下方式处置不明确的，按以下方式处置：v协议补充，不能达成协议补充的，按照合协议补充，不能达成协议补充的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定同的有关条款或者交易习惯确定；v价款或者报酬不明确的，按照合同订立时价款或者报酬不明确的，按照合同订立时履行地市场价格履行，依法执行政府定价或履行地市场价格履行，依法执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行者政府指导价的，按照规定履行。 v（2)支付价款地点的规定 买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有明确约定或者约定不明确的，按下列方式处置：协议补充，不能达成协议补充

28、的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定；买受人应当在出卖人营业地点支付；有约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的，在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付。 （3)支付价款时间的规定 v买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付价款时间没有约定或约定不明确的，按以下方法处置：协议补充，不能达成协议补充的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定；买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2、受领标的物、受领标的物v对于出卖人交付的标的物及其有关权利和对于出卖人交付的标的物及其有关权利和凭证，买受人有受领义务。凭证，买受人有受领义务。 3、检验义务、检验义务v买受人受领标

29、的物后，应当在当事买受人受领标的物后，应当在当事人约定人约定或者法定期限内依照通常程序尽快检查标或者法定期限内依照通常程序尽快检查标的物。如果发现应当由出卖人承担责任的的物。如果发现应当由出卖人承担责任的事由时，应当妥善保管并且迅速通知出卖事由时，应当妥善保管并且迅速通知出卖方。买方怠于通知的，视为标的物数量或方。买方怠于通知的，视为标的物数量或质量符合约定。质量符合约定。vP55当事人没有约定期间的，买方在合理当事人没有约定期间的，买方在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知卖方的，视为标的物数量或质年内未通知卖方的，视为标的物数量或质量符合约

30、定。量符合约定。 三、三、标的物毁损、灭失的风险标的物毁损、灭失的风险承担承担 合同法第142条确立了风险转移的基本原则：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外律另有规定或者当事人另有约定的除外。v风险转移采取交付主义，不仅适用于动产，而且也适用于不动产。现实交付情形下，若为送货上门，自货交买受人处时转移风险给买受人；若为上门提货，自货出出卖人处时转移风险给买受人；若为代办托运，自货交承运人时转移风险给买受人。 1 1、买方自提标的物的，出

31、卖人将标的物置于、买方自提标的物的，出卖人将标的物置于约定或法定地点起，风险由买受人承担约定或法定地点起，风险由买受人承担。2 2、出售运输中的标的物的出售运输中的标的物的，自合同成立时起，自合同成立时起，风险转移给买方。，风险转移给买方。3 3、对需要运输的标的物，没有约定交付地或、对需要运输的标的物，没有约定交付地或者约定不明确的，自出卖人将标的物交付给第者约定不明确的，自出卖人将标的物交付给第一承运人起，风险由买方承担。一承运人起，风险由买方承担。4 4、买方受领迟延，自迟延时起，承担标的物、买方受领迟延，自迟延时起，承担标的物意外灭失的风险。意外灭失的风险。 v某日下午，原告许永军与其

32、父许二虎及同村王光成等某日下午，原告许永军与其父许二虎及同村王光成等5人，到被告安阳市国营华侨友谊公司购买摩托车。经人，到被告安阳市国营华侨友谊公司购买摩托车。经看样品，许永军看中五羊本田看样品，许永军看中五羊本田125型摩托车，价格为型摩托车，价格为15800元。按华侨友谊公司的售货规定，顾客须先交款元。按华侨友谊公司的售货规定，顾客须先交款后到仓库提货、安装和调试。许永军到柜台交款后到仓库提货、安装和调试。许永军到柜台交款15800元，但应其要求，发票上开为元，但应其要求，发票上开为12800元，保修登记卡未元，保修登记卡未填写。随后，许永军等随营业员到仓库提货。此时，填写。随后，许永军等

33、随营业员到仓库提货。此时，有一男青年混迹其中，帮助营业员提货、组装、加油有一男青年混迹其中，帮助营业员提货、组装、加油、发动试车。车装好后，该男青年在原地加好油发动、发动试车。车装好后，该男青年在原地加好油发动该车，营业员叫该男青年到外面跑一下试试车。结果该车，营业员叫该男青年到外面跑一下试试车。结果，该青年骑车一去不返，车被拐走。原告许永军起诉，该青年骑车一去不返，车被拐走。原告许永军起诉，要求被告交付一辆同型号同价款摩托车，或返还价，要求被告交付一辆同型号同价款摩托车，或返还价款款15800元。被告华侨友谊公司不同意，认为车已交给元。被告华侨友谊公司不同意，认为车已交给原告，此损失只能由原

34、告自负。试分析：该案中究竟原告，此损失只能由原告自负。试分析：该案中究竟应由谁来承担摩托车的损失应由谁来承担摩托车的损失? v本案的关键是认定摩托车灭失的风险负担。合同法本案的关键是认定摩托车灭失的风险负担。合同法对买卖合同标的物风险作了详尽的规定，结合本案对买卖合同标的物风险作了详尽的规定，结合本案事实可知，由于当事人并未另外约定标的物的风险负事实可知，由于当事人并未另外约定标的物的风险负担，故摩托车的灭失风险负担应当视其所有权是否转担，故摩托车的灭失风险负担应当视其所有权是否转移而确定，而所有权是否转移又取决于摩托车是否已移而确定，而所有权是否转移又取决于摩托车是否已交付。如已交付则由买主

35、即原告承交付。如已交付则由买主即原告承担担；如；如未交未交付则由付则由卖方即被告承担。本案的摩托车是在试卖方即被告承担。本案的摩托车是在试车车过程中灭失过程中灭失的，按常理，试车意味着未正式交付，而是交付前的的，按常理，试车意味着未正式交付，而是交付前的准备阶段，只有试车后买方同意接受该摩托车，才算准备阶段，只有试车后买方同意接受该摩托车，才算正式交付。所以，试车时该车所有权并未实现转移，正式交付。所以，试车时该车所有权并未实现转移，其灭失的风险也就只能由被告卖方自己负担。所以，其灭失的风险也就只能由被告卖方自己负担。所以，按合同法规定，买方提出的诉讼请示求是有法律按合同法规定，买方提出的诉讼

36、请示求是有法律根据的。根据的。 I案例】小郑在某商场购买了一台冰箱，当时开箱验完货确定一切正常以后，小郑付清款项。该商场有送货上门的售后服务，于是约定第二天由该商场把冰箱送到小郑家。谁知，第二天小郑收到冰箱，冰箱已摔坏。原来送货车在送货途中为避让一辆小车紧急刹车，导致货物碰撞损坏。小郑遂要求商场换货。但商场认为小郑在商场验完货，并付了款，双方的买卖合同已经成立。至于货物离开商场后的风险就应该由小郑自行承担，因此，商场拒绝换货。那么，小郑要求商场换货有没有法律依据？ 【法律解析法律解析】根据根据合同法合同法第一百四十二条的规定，标的物毁损、第一百四十二条的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交

37、付之前由出卖人承扛，交付之灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承扛，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。由此可见，如果货物的交付地点是商场，小郑的除外。由此可见，如果货物的交付地点是商场，小郑就不能要求换货；如果是家中，小郑就有权利要求商场就不能要求换货；如果是家中，小郑就有权利要求商场换货。根据换货。根据合同法合同法第一百三十三条的规定，标的物第一百三十三条的规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。一般来说，消费者验货付款之当事人

38、另有约定的除外。一般来说，消费者验货付款之后，即取得了商品的所有权，商品即算交付。但是，此后，即取得了商品的所有权，商品即算交付。但是，此案中商场有送贷上门这一承诺，这是对商品交付地点的案中商场有送贷上门这一承诺，这是对商品交付地点的事先约定，即货物送到消费者家中才算交付，在送迭消事先约定，即货物送到消费者家中才算交付，在送迭消费者家中之前，商品的所有权仍然是属于商场的，那么费者家中之前，商品的所有权仍然是属于商场的，那么冰箱途中受损的风险自然应由商场承担，因此，小郑有冰箱途中受损的风险自然应由商场承担，因此，小郑有权要求商场换货。权要求商场换货。【法条链接法条链接】合同法合同法第一百三十三条

39、标的物的所有权自第一百三十三条标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。事人另有约定的除外。第一百四十二条标的物损毁、灭失的风险，在第一百四十二条标的物损毁、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。定的除外。 v【案情简介案情简介】深圳深圳的王娟到沙溪服装公司购买一批的王娟到沙溪服装公司购买一批女装，服装公司提出该批次货物只能在广东省外地女装，服装公司提出该批次货物只能在广东省外

40、地区交货，不能由王娟现场提货，王娟遂联系由宁波区交货，不能由王娟现场提货，王娟遂联系由宁波肖生收货，王娟选好服装的款式、数量之后，服装肖生收货，王娟选好服装的款式、数量之后，服装公司开始打包货物，因天下起了大雨，王娟当即支公司开始打包货物，因天下起了大雨，王娟当即支付了全部货款付了全部货款40000元，留下了收货人的详细地址元，留下了收货人的详细地址后匆匆离去。服装公司打包完毕后，叫来物流公司后匆匆离去。服装公司打包完毕后，叫来物流公司上门收货，物流公司在填托运单时，未注明货主姓上门收货，物流公司在填托运单时，未注明货主姓名，未注明货物价值，但注明货物不保价，托运费名，未注明货物价值，但注明货

41、物不保价，托运费80元由收货人肖生提货时支付。十多天后，王娟接元由收货人肖生提货时支付。十多天后，王娟接到了服装公司的电话，声称物流公司在运输途中将到了服装公司的电话，声称物流公司在运输途中将该批货物丢失。在协商无果的情况下，王娟遂以服该批货物丢失。在协商无果的情况下，王娟遂以服装公司为被告，向法院提起了诉讼，要求服装公司装公司为被告，向法院提起了诉讼，要求服装公司退回货款退回货款40000元，在审理中，服装公司向法院提元，在审理中，服装公司向法院提出追加被告申请，将承运服装的物流公司追加为被出追加被告申请，将承运服装的物流公司追加为被告，一同参与案件审理，在审理过程中，物流公司告，一同参与案

42、件审理，在审理过程中，物流公司提出，丢失货物未购买保险，只能按照运单上载明提出，丢失货物未购买保险，只能按照运单上载明的条款即按照运费的的条款即按照运费的3倍进行赔偿。倍进行赔偿。 v【争议分析争议分析】在在本案中，王娟提出自己付了全部货款本案中，王娟提出自己付了全部货款，但未收到货物，主张服装公司退回所付货款，但未收到货物，主张服装公司退回所付货款40000元，但服装公司则提出自己将货物交付物流公司，物元，但服装公司则提出自己将货物交付物流公司，物流公司在托运过程中丢失货物，自己并无过错，应当流公司在托运过程中丢失货物，自己并无过错，应当由王娟向物流公司索赔。本案争议的关键性问题，即由王娟向

43、物流公司索赔。本案争议的关键性问题，即为买卖合同的双方在交易过程中，对于合同履行过程为买卖合同的双方在交易过程中，对于合同履行过程中的货物交付地有无明确约定？服装公司将货物交付中的货物交付地有无明确约定？服装公司将货物交付物流公司视为交付，还是物流公司将货物交付收货人物流公司视为交付，还是物流公司将货物交付收货人肖生视为交付？肖生视为交付？ v中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第第141条的规定：条的规定：“当事人当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受，出卖人应当将标的物交付给

44、第一承运人以运交给买受人。人。”根据该条规定，如果本案中双方当事人没有约定根据该条规定，如果本案中双方当事人没有约定将付地点或约定不明确，那么服装公司将货物交付物流将付地点或约定不明确，那么服装公司将货物交付物流公司即视为交付，在服装公司已履行交货义务的情况下公司即视为交付，在服装公司已履行交货义务的情况下，无义务向王娟返还货款。相反，如果双方当事人明确，无义务向王娟返还货款。相反，如果双方当事人明确约定了货物交付地点，则根据约定了货物交付地点，则根据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第第142条条“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担

45、，交付之后由买受人承担，但法律另之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外有规定或者当事人另有约定的除外“的规定，服装公司的规定，服装公司的交货义务直至物流公司交付至收货人才视为交付义务的交货义务直至物流公司交付至收货人才视为交付义务的全面完成，王娟的指定收货人并未收到货物，至于服的全面完成，王娟的指定收货人并未收到货物，至于服装公司自己的原因或者物流公司运输的过错，均不影响装公司自己的原因或者物流公司运输的过错，均不影响王娟向服装公司主张收货或退款的权利。王娟向服装公司主张收货或退款的权利。 v 【审理结果审理结果】一审法院经过审理认为，王娟和服装公司公司

46、作为买卖一审法院经过审理认为，王娟和服装公司公司作为买卖合同双方当事人，对于合同履行地即货物交付地点约定合同双方当事人，对于合同履行地即货物交付地点约定不明确，服装公司将货物交付第一承运人物流公司即视不明确，服装公司将货物交付第一承运人物流公司即视为货物交付，适用为货物交付，适用合同合同第第141条的情形，服装公司条的情形，服装公司的交货义务已全部履行完毕，没有法定义务向王娟返还的交货义务已全部履行完毕，没有法定义务向王娟返还货款，至于物流公司在途中丢失货物，导致王娟受损，货款，至于物流公司在途中丢失货物，导致王娟受损，王娟可向承运方物流公司索赔。一审判决驳回了王娟的王娟可向承运方物流公司索赔

47、。一审判决驳回了王娟的全部诉讼请求。王娟提起上诉后，二审法院经过审理认全部诉讼请求。王娟提起上诉后，二审法院经过审理认为，王娟和服装公司在交易过程中，未采取即时提货的为，王娟和服装公司在交易过程中，未采取即时提货的方式履行交货义务，王娟与服装公司指定的收货地点为方式履行交货义务，王娟与服装公司指定的收货地点为宁波肖生的约定，应视为收货地点的明确约定，服装公宁波肖生的约定，应视为收货地点的明确约定，服装公司托运货物，持有运单，其与物流公司之间形成了运输司托运货物，持有运单，其与物流公司之间形成了运输合同关系，根据合同关系，根据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第第141条的条的规定，服装公

48、司并未按照约定的地点交付至肖生手中，规定，服装公司并未按照约定的地点交付至肖生手中，服装公司应承担退回货款服装公司应承担退回货款40000元的法律责任，二审法元的法律责任，二审法院撤销原判，予以改判，全部支持了王娟的一审诉讼请院撤销原判，予以改判，全部支持了王娟的一审诉讼请求。求。 v【基本案情基本案情】20022002年年8 8月月7 7日，某宾馆向外地日，某宾馆向外地某家具厂紧急订购某家具厂紧急订购2020套中式家具，双方谈妥套中式家具，双方谈妥了价格，并约定签约当日交付总货款的了价格，并约定签约当日交付总货款的20%20%作作为定金，余款交货后付清。家具厂当时表示为定金，余款交货后付清。

49、家具厂当时表示，该厂有一批货正运往他地，如果急需，可，该厂有一批货正运往他地，如果急需，可先发给宾馆。宾馆同意，当即与家具厂签订先发给宾馆。宾馆同意，当即与家具厂签订了买卖协议，并支付定金了买卖协议，并支付定金1818万元。岂料，运万元。岂料，运输车辆驶往甲公司的途中，由于对方司机违输车辆驶往甲公司的途中，由于对方司机违法导致法导致交通事故交通事故，所运货物全部毁损。，所运货物全部毁损。 v某宾馆得知此消息后，立即向法院提起诉讼某宾馆得知此消息后，立即向法院提起诉讼，要求家具厂返还定金，并承担因迟延交货，要求家具厂返还定金，并承担因迟延交货所造成的经营损失和信誉损失。家具厂辩称所造成的经营损失

50、和信誉损失。家具厂辩称，该批货物已经交付给运输公司，损失是在，该批货物已经交付给运输公司，损失是在运输途中发生的，与家具厂没有关系，并且运输途中发生的，与家具厂没有关系，并且买卖在途货物的风险依法也应由宾馆承担。买卖在途货物的风险依法也应由宾馆承担。家具厂还提出反诉，要求某宾馆支付余款家具厂还提出反诉，要求某宾馆支付余款7272万元。万元。v法院经审理后，驳回了某宾馆的诉讼请求，法院经审理后，驳回了某宾馆的诉讼请求，并判决其向家具厂支付合同余款并判决其向家具厂支付合同余款7272万元。万元。 v【解析解析】合同法合同法第第144条规定：条规定：“出卖人出卖出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，

51、除当事人另有交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。起由买受人承担。”v结合本案，某宾馆与家具厂在结合本案，某宾馆与家具厂在8月月15日订立合同时，货日订立合同时，货物已经运输在途，根据上述第物已经运输在途，根据上述第144条的规定，货物毁损条的规定，货物毁损、灭失的风险已自合同成立时转移至买受人即某宾馆、灭失的风险已自合同成立时转移至买受人即某宾馆承担了。现由于不可归因于双方的原因，货物全部毁承担了。现由于不可归因于双方的原因，货物全部毁损，后果应由宾馆承担，故其主张不能得到法院的支损，后果应由宾

52、馆承担，故其主张不能得到法院的支持。相反，由于家具厂已向承运人进行了有效交付，持。相反，由于家具厂已向承运人进行了有效交付，其合同义务已经履行完毕，因此完全有理由向某宾馆其合同义务已经履行完毕，因此完全有理由向某宾馆主张给付剩余货款。主张给付剩余货款。第三节 联合国国际货物销售合同公约（CISG)v联合国国际货物买卖合同公约于1980年4月11日在维也纳签订，1988年1月1日生效，该公约分为四个部分：适用范围；合同的成立；货物买卖，包括总则、买方的义务、卖方的义务、风险的转移、违约责任等；最后条款，规定了公约的批准、接受、核准和加入、保留、生效等。中华人民共和国于1987年加入该公约。v19

53、80年联合国国际货物买卖合同公约是迄今为止关于国际货物买卖的最重要的国际公约。2一、公约的一、公约的适用范围适用范围（1)1)公约适用的主体范围公约适用的主体范围 公约适用于公约适用于营业地在不同国家的当事人之营业地在不同国家的当事人之间间所订立的货物买卖合同，但必须具备下列所订立的货物买卖合同，但必须具备下列两个条件之一：或者双方当事人营业地所在两个条件之一：或者双方当事人营业地所在国都是缔约国；或者虽然当事人营业地所在国都是缔约国；或者虽然当事人营业地所在国不是缔约国，但根据国际私法规则导致应国不是缔约国，但根据国际私法规则导致应适用某一缔约国法律。适用某一缔约国法律。 （2)公约适用的客

54、体范围 v公约适用的客体范围是“货物买卖”，但并非所有的国际货物买卖都属于公约的调整范围，公约排除了以下7种买卖：股票、债券其他投资证券的交易，船舶、飞机、气垫船的买卖，电力的买卖，卖方的主要义务在于提供劳务或者提供其他服务的买卖，仅供私人、家人或家庭使用的货物的买卖，以拍卖方式进行的销售，根据法律执行令状或其他令状的买卖。二、国际货物买卖合同的成立二、国际货物买卖合同的成立vP53-56三、国际货物买卖合同双方的三、国际货物买卖合同双方的义务义务P56-60 公约第4条：本公约只适用于买卖合同的订立和买方卖方因此种合同而产生的权利义务。特别是：本公约除有明文规定，与以下事项无关：合同的效力，

55、或其任何条款的效力，或其任何惯例的效力；合同对所售货物所有权可能产生的影响无关。 公约第5条：本公约不适用于卖方因货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。公约公约不调整国际货物买卖合同及其条款和惯例的有效性问题不调整国际货物买卖合同及其条款和惯例的有效性问题公约公约不调整国际货物买卖合同所引起的有关货物所有权的两个问题：不调整国际货物买卖合同所引起的有关货物所有权的两个问题：一是货物所有权转移的时间问题，二是第三人对买卖标的物可能提出的权一是货物所有权转移的时间问题，二是第三人对买卖标的物可能提出的权利和要求问题利和要求问题公约公约不调整产品责任问题不调整产品责任问题四、联合国国际货物销售合同公

56、约不涉及四、联合国国际货物销售合同公约不涉及的若干问题的若干问题 （1）公约不调整国际货物买卖合同及其条款和惯例的有效性问题。（2）公约不调整国际货物买卖合同所引起的有关货物所有权的两个问题：v其一是关于货物所有权转移的时间问题。v其二是第三人对买卖标的物可能提出的权利和要求问题。公约对此未作规定而是仅规定卖方有义务将货物所有权转移给买方，并须向买方保证其所交付的货物应当是第三人不能提出任何权利和请求的货物，否则，卖方应对买方承担违约责任。2 （3）公约不调整产品责任问题。公约对卖方所交货物不符合合同或公约的品质要求应承担的责任作了具体规定，但对产品缺陷使消费者、使用者或者其他第三人的人身遭受

57、伤害或导致死亡时，卖方应承担的责任即产品责任问题未作规定。其主要原因是各国对此有不同看法和做法，立法差异颇大，很难统一。另外，国内立法对此问题的规定大多属于强制性规范，当事人不得在买卖合同中加以排除，这与公约的自由选择适用很难协调，故公约只能采取回避的办法。 五、五、我国对公约的保留1、关于适用范围的保留 我国认为公约的适用范围仅限于两国均为缔约国的情况。而不适用于营业地均处于非缔约国的当事人之间或一方的营业地处于缔约国而另一方的营业地处于非缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同。该项规定“虽然当事人营业地所在国不是缔约国，但根据国际私法规则导致应适用某一缔约国法律”，这有悖于当事人的意思自治

58、，限制了我国国内法的适用。同时，该项规定容易使公约的适用产生不确定性，故我国对此项规定提出保留。 2、关于合同形式的保留 公约第11条规定：“买卖合同无需以书面订立或书面证明，在形式方面也不受其他条件的限制。” 我国对公约第11条加以保留，这项规定不对我国发生法律效力。凡一方当事人的营业地在我国境内的，其所订立的国际货物买卖合同均需采用书面形式。知识拓展 国际贸易术语国际贸易术语（Trade Terms,of International trade），又称价格术语。在国际贸易中，买卖双方所承担的义务，会影响到商品的价格。 在长期的国际贸易实践中，逐渐形成了把某些和价格密切相关的贸易条件与价格直

59、接联系在一起，形成了若干种报价的模式。每一模式都规定了买卖双方在某些贸易条件中所承担的义务。用来说明这种义务的术语，称之为贸易术语。 v贸易术语所表示的贸易条件，主要分两个方面：其一，说明商品的价格构成，是否包括成本以外的主要从属费用，即运费和保险；其二，确定交货条件，即说明买卖双方在交接货物方面彼此所承担的责任、费用和风险的划分。 v贸易术语是国际贸易中表示价格的必不可少的内容。开报价中使用贸易术语，明确了双方在货物交接方面各自应承担的责任、费用和风险，说明了商品的价格构成。从而简化了交易磋商的手续，缩短了成交时间。由于规定贸易术语的国际惯例对买卖双方应该承担的义务，作了完整而确切的解释，因

60、而避免了由于对合同条款的理解不一致，在履约中可能产生的某些争议。国际贸易术语的分类国际贸易术语的分类对于国际贸易术语的使用，国际上用国际贸易术语解释通则进行规范。国际贸易术语解释通则（以下称Incoterms）的宗旨是为国际贸易中最普遍使用的贸易术语提供一套解释的国际规则，以避免因各国不同解释而出现的不确定性，或至少在相当程度上减少这种不确定性。国际贸易术语解释通则将贸易术语分为四组，共13个贸易术语，规定了买卖双方在贸易活动中的权利义务和风险责任等。 常有国际贸易术语分类表组（启运）ork工厂交货FCA，Free Carrier(named place)FAS，Free Along-side