(完整word版)民法学试题及答案

1、10 1 内蒙古党校在职研究生民法学 试题 一、简答题（每小题 5 分， 个别要点多者达满 5个要点即 可得全部 5 分） 1. 简述民法的调整对象。 （1 ）民法调整平等主体之间的 财产关系。根据民法通则第 2条的规定，我国民法调整平等 主体之间的财产关系、所谓财产 关系，是指人们在产品的生产、 分配、交换和消费过程中所形成 的具有经济内容的关系。 （2） 民法调整人身关系。 根据 民法通则第 2 条的规定，我 国民法不仅调整平等主体之间 的财产关系，而且也调整他们之 间的人身关系。所谓人身关系， 是指没有财产内容但有人身属 性的社会关系。人身关系是基于 一定的人格和身份产生的，体现 的是人

2、们精神上和道德上的利 益，它包括人格关系和身份关系 两类。 2. 简述民法的特点。 （1 ）民法是权利法。 （2） 民法的内容主要是私法。 （3） 民法主要是实体法。 （4） 民法具有一定的任意性。 （5） 民法强调平等协商和等价 有偿原则 3. 简述民法的渊源。 民法的渊源是指民事法律 规范借以表现的形式，它主要表 现在各国家机关根据其权限范 围制定的各种规范性文件之中， 包括宪法；民事法律；国务院发 布的民事法规、决议和命令；最 高法院的指导性文件；国务院各 部委依据法律、行政法规所制定 的规范性文件；地方性法规；国 家认可的民事习惯。 4. 简述民事法律关系的分类。 （1 ）财产法律关系

3、和人身法律 关系。 （2）绝对法律关系和相对法律 关系。 （3 ）物权关系和债权关系。 5. 简述民事法律关系的构成要 素。 （1）民事法律关系主体。 （2 ）民事法律关系的内容。 （3 ）民事法律关系的客体。 6. 简述法律事实的分类。 （1） 事件，是指与当事人的意 志无关，能够引起民事法律后果 的客观现象。 （2） 行为，是指当事人的有意 识的活动。 7. 简述准民事行为。 准民事行为是指行为人实 施的有助于确定民事法律关系 相关事实因素的意愿表达或事 实通知行为。此类行为并非民事 行为，没有包含行为人对于民事 主体间利益关系安排的设想，不 以直接引起民事法律关系的变 动为目标，但可以准

4、用民事行为 的相关规则。属于准民事行为的 主要有与请求权或法律关系有 关的催告、通知等。这些催告、 通知是行为人有意为之，并借助 这些催告和通知间接推动民事 法律关系的变动或为民事法律 关系的变动创造条件。 8. 简述自然人民事权利能力的 特征。 （1） 普遍性与平等性。 （2） 不可转让性。 9. 自然人的民事行为能力是如 何划分的？ （1） 完全民事行为能力。 （2） 限制民事行为能力。 （3） 无民事行为能力。 10. 简述我国监护人的设定方 式。 （1） 法定监护。 （2） 协议确定监护人。 （3） 委托监护。 （4） 遗嘱监护。 11. 监护权的内容有哪些？ （1） 保护被监护人的人

5、身、财 产以及其他合法权益。 （2） 担任被监护人的法定代理 人。 （3） 教育和照顾被监护人。 12. 监护关系终止的原因有哪 些？ （1） 对于未成年人的监护，自 被监护人成年之日起， 监护关系 自然终止。 （2） 对于精神病人的监护，只 有当精神病人痊愈，由人民法院 作岀撤销其监护的裁决时， 监护 关系才能终止。 （3） 监护人不宜继续担任监护 人或者监护人不履行监护职责， 人民法院可以根据有关人员或 者有关单位的申请，经查明事 实，撤销监护人资格，监护关系 终止。 （4） 监护人或者被监护人一方 死亡或者监护人成为无民事行 为能力人或者限制行为能力人。 13. 简述宣告失踪的条件。 （

6、1 ）须有自然人下落不明满 2 年的事实。 （2） 须由利害关系人向人民法 院提岀申请。 （3） 须由人民法院依照法定程 序宣告。 14. 简述宣告死亡的条件。 （1） 自然人下落不明须达到法 定的期间。 （2） 须有利害关系人的申请。 （3） 需由人民法院进行宣告。 15. 简述合伙的内部关系。 （1）合伙经营事务的执行 个人合伙的经营活动，由 合伙人共同决定，合伙人有执行 和监督的权利。合伙10 2 人可以推举 负责人。合伙负责人和其他人员 的经营活动，由全体合伙人承担 民事责任。 (2) 合伙内部的损益分配 各合伙人应按其在合伙中 岀资份额的比例分享盈利和分 担亏损；在有合同约定时，应按

7、 约定的办法进行分配。 16. 简述法人的基本法律特征。 (1 )法人是依法成立的一种社 会组织。 (2) 法人拥有独立的财产或者 经费。 (3) 法人独立承担民事责任。 (4) 法人能够以自己的名义参 加民事活动。 17. 简述公司人格否认制度。 所谓公司人格否认，又称 “揭开公司面纱”， 是指对照法 人制度的目的，就某一具有法人 资格的公司，贯彻其形式上的独 立性，会导致违反了正义、衡平 的后果。可以在特定的具体案件 中，否定其法人人格，将公司与 其股东在法律上视为同一体。公 司人格否认制度并非全面否认 法人的独立人格，而是在承认公 司具有法人人格的前提下，对特 定法律关系中的公司人格及股

8、 东有限责任加以否认， 直接追索 公司背后成员的责任。我国公司 法规定，公司股东滥用公司法人 独立地位和股东的有限责任，逃 避债务，严重损害公司债权人利 益的，应当对公司债务承担连带 责任。这就是关于公司人格否认 的规定。 18. 简述民事权利的自我保护措 施。 (1) 正当防卫。 (2) 紧急避险。 (3) 自助行为。 19. 民事行为的一般生效要件有 哪些？ (1 )行为人具有相应的行为能 力。 (2) 当事人的意思表示真实。 (3) 不违反法律或行政法规。 20. 可撤销的民事行为的种类有 哪些？ (1) 存在重大误解的民事行为。 (2) 民事行为成立时显失公平。 (3) 一方以欺诈、胁

9、迫的手段 或者乘人之危，使对方当事人在 违背真实意思的情况下为民事 行为。 21. 效力待定的民事行为的类型 有哪些？ (1) 限制民事行为能力人所实 施的依法不能独立实施的多方 民事行为。 (2 )无权处分行为。 (3 )无权代理行为。 (4 )无权代表行为。 22. 附条件的民事行为所附的条 件应符合哪些要求？ (1) 条件必须是将来的事实。 (2) 条件必须是不确定的事实。 (3 )条件必须合法。 (4) 条件必须是当事人设定的 条件，不能是法律规定的与民事 行为效力有关的条件。 23. 简述代理的特征。 (1) 代理人以作岀或接受意思 表示为职能。 (2) 代理人得以被代理人的名 义或

10、自己的名义进行活动。 (3) 代理行为的法律效果直接 归属于被代理人或经由间接代 理人归属于被代理人。 24. 代理的类型有哪些？ (1) 根据代理权产生的根据不 同，可以将代理区分为委托代 理、法定代理和指定代理。 (2) 根据代理人代理权来源的 不同，可以将代理区分为本代理 和复代理。 (3) 根据代理人进行代理活动 的方式，可以将代理区分为直接 代理和间接代理。 (4) 以代理人系代为意思表示， 或仅代受意思表示为标准，可以 将代理区分为积极代理和消极 代理。 (5) 以代理权是否被限定为标 准，可以将代理区分为概括代理 和限定代理。 (6) 在有数个代理人时，以代 理权的行使方式为标准

11、，可以将 代理区分为单独代理与共同代 理。 25. 代理权行使的要求有哪些？ (1) 亲自行使代理权。 (2) 谨慎、勤勉、忠实地行使 代理权。 26. 简述法定代理和指定代理关 系的消灭原因。 (1) 被代理人已取得或恢复行 为能力，使代理成为不必要。 (2) 被代理人死亡或代理人死 亡、丧失行为能力。 (3) 指定机关撤销对指定代理 人的指定。 (4) 由其他原因引起的被代理 人和代理人之间的监护关系消 灭。 27. 简述代理关系消灭的后果。 (1 )代理关系消灭后，代理权 归于消灭，代理人不得再以代理 人的身份进行活动，否则即为无 权代理。 (2 )代理关系消灭后，代理人 在必要和可能的

12、情况下，应向被 代理人或其继承人、遗嘱执行 人、清算人、新代理人等，就其 代理事务及有关财产事宜作岀 报告和移交。 (3)委托代理人应向被代理人 交回代理证书及其他证明代理 权的凭证。 28. 诉讼时效制度的功能有哪 些？ (1)避免义务人的举证困难。10 3 (2)维持既定法律秩序的稳定。 32 .物权的分类有哪些？ (4)要约的内容必须具体确定。 29.简述诉讼时效期间的起算方 (1)所有权与他物权。 39.简述侵权行为的特征。 式。 (2 )用益物权与担保物权。 (1)侵权行为是行为人实施的 (1 )请求权定有清偿期的，从 (3)动产物权与不动产物权。 行为。 清偿期届满时起算。 33.

13、简述所有权的权能。 (2)侵权行为是侵害他人民事 (2)债权未定清偿期的，债权 (1 )占有和占有权。 权益的行为。 人得随时请求清偿，债权人请求 (2 )使用权。 (3)侵权行为是依法应当承担 清偿时确定清偿期的，自该清偿 (3 )收益权。 民事责任的行为。 期届满时起算；债权人请求清偿 (4 )处分权。 40.简述共同侵权行为的特征。 时未确定清偿期的，自债权人请 34.所有权的合法取得方式有哪 (1)主体的复数性。 求清偿时起算。 些？ (2)过错的共同性。 (3)基于侵权的损害赔偿请求 (1)原始取得：劳动生产、受 (3)结果的同一性。 权，自受害人知道有侵害行为及 益；征收；善意取得

14、；添附；没 (4)责任的连带性。 加害人之时起算；其他基于法律 收；遗失物的拾得；漂流物的拾 二、辨析题(辨析对错并给岀相 规定产生的债权，如不当得利返 得、埋藏物和隐藏物的发现。 应的理由，每小题 2 分) 还请求权，自权利成立之时起 (2)继受取得。 1相邻权是我国民法通则 算。 35.简述所有权的行使方式。 明确规定的权利，是用益物权。 (4)不作为之债，从义务人违 (1)所有人直接行使。 ( ) 反义务即作为时起算。 (2 )所有人授权他人行使。 答：错 30.简述诉讼时效中断的法定事 36.导致所有权消灭的原因有哪 理由：相邻权属于所有权的 由。 些？ 延伸和限制，不属于用益物权。

15、(1)提起诉讼。 (1)所有权客体灭失。 2 甲在遗嘱中写明，其遗 (2)权利人主张权利。 (2)所有权主体消灭。 嘱必须待其死亡时才发生效力。 (3)义务人认诺。 (3)所有权被依法转让。 该行为属附条件的民事法律行 31.简述诉讼时效中止与中断的 (4 )所有权被抛弃。 为。( ) 区别。 (5)所有权被依法强制消灭。 答：错 (1 )发生的事由不同。中止的 37.简述共有的法律特征。 理由：不属于属附条件的民 法定事由岀自当事人的主观意 (1)共有的主体不是一个而是 事法律行为，人的死亡是期限， 志所不能决定的事实；中断的法 两个或者两个以上的公民或法 不是条件。 定事由为当事人的主观意

16、志所 人。 3甲向乙借款并将自己的 能左右的事实。 (2)共有的客体即共有物是特 房屋抵押给乙，并办理了抵押权 (2 )发生的时间不同。中止只 定的，它可以是独立物，也可以 登记。甲乙抵押合同中约定， 乙 能发生在时效期间届满前的最 是集合物。 的债权在期满后未受清偿的，该 后 6 个月内；中断可发生于时效 (3)在内容方面，共有人对共 房屋所有权归乙所有。则该抵押 期间内的任何时间。 有物按照各自的份额享有权利 合同全部无效。 ( ) (3)法律效果不同。中止的法 并承担义务，或者平等地享有权 答：错 律效果为不将中止事由发生的 禾 U、承担义务。 理由：流押条款无效。 时间计入时效期间，中

17、止事由发 38.简述要约的主要构成条件。 4 .无人认领的遗失物归国 生前后经过的时效期间合并为 (1)要约是由具有订约能力的 家所有，这种所有权的取得方式 总的时效期间；而中断的法律效 特定人作岀的意思表示。 为继受取得。() 果为于中断事由发生后， 已经经 (2)要约必须具有订立合同的 答：错 过的时效期间全部作废， 重新开 意图。 理由：国家取得无主物的所 始计算时效期间。 (3)要约必须向要约人希望与 有权属于原始取得。 其订立合同的受要约人发岀。 5民法是调整所有财产关 10 4 系和人身关系的法律规范的总 称。( ) 答：错 理由：民法是调整平等主体 之间的财产关系和人身关系的 法

18、律、法规。 6.法人均有民事权利能力， 但并非均有民事行为能力。 ( ) 答：错 理由：法人具有民事权利能 力时也就具有了民事行为能力。 7一个物上只能承载一个 物权。( ) 答：错 理由：一个物上只能有一个 所有权。 8法人在清算期间仍然拥 有全部的民事权利能力和民事 行为能力。( ) 答：错 理由：法人清算时，法人民 事权利能力和民事行为能力的 范围受到限制，只能从事与清算 相关的工作。 9物权的权利主体是特定 的，而义务主体则是不特定的。 ( ) 答：对 理由：符合物权的基本特 点。 10. 无效的民事行为从法院 判决其无效之日起无效。 ( ) 答：错 理由：无效的民事行为自始 无效。

19、11. 某商店开展促销活动， 部分商品打折销售，并在醒目处 贴岀“打折商品，一经售岀，概 不退换”的告示。试运用民法原 理并结合我国有关法律的规定 对该告示加以评析。 ( ) 答：该格式条款应当是无效 的。 理由： (1)该商店告示反映了民 法的格式条款制度。格式条款是 指当事人为了重复使用而预先 拟定，并在订立合同时未与对方 协商的条款。 (2) 采用格式条款订立合同虽 然具有简化缔约程序、节约交易 成本的好处，但内容常常显失公 平。合同作为双方法律行为，要 求反映当事人的真实意思， 并体 现公平原则。商店作为提供格式 条款的一方，往往规定免责条款 损害对方尤其是消费者权益保 护法的规定。

20、(3) 根据合同法的规定，提供 格式条款的一方应当遵守公平 原则确定当事人的权利和义务， 采取合理的方式提请对方注意 限制或免除其责任的条款。 (4) 根据合同法的规定，提供 格式条款具有免除提供格式条 款一方责任、加重对方责任、排 除对方主要权利等情形的，该条 款无效。商店的告示实质是完全 免除自己的责任，因此，该格式 条款应当是无效的。 12. “所有权是完全物权 非定限物权，意味着所有权 人可以任意地对标的物行使其 支配权。”试用民法学的知识和 理论对所说法加以辨析。 ( ) 答：该说法不完全正确。 理由： (1) 所有权是所有人依法 对物进行占有、使用、收益和处 分的权利。这体现了权利

21、人对标 的物进行全面的支配，具有整体 性、弹力性、排他性以及永久存 续性，是完全物权。 (2) 所有权不是定限物权。 定限物权是权利人对标的物的 支配被限定于某一特定方面或 某一特定期间的物权，它是所有 权之外的各种物权形态。 (3) 所有权作为完全物权 非定限物权是正确的，但并 不意味着所有权是一种绝对的， 不受任何制约的权利。 根据民法 及其他相关法律，法规，基于社 会公共利益、国家建设、相邻关 系等方面的需要，对所有权的内 容进行必要的限制。如行使所有 权不得违反法律规定、不得损害 他人利益和社会公共利益。 13. 2002 年 1 月，甲因受 单位行政处分而离家岀走， 一直 下落不明。

22、2007 年 6月其妻乙 向法院起诉，要求离婚。同月， 甲所在单位欲将其除名，亦向同 一法院递交了宣告甲死亡的申 请书。法官可以在判决离婚的同 时宣告死亡。( ) 答：错 理由： 宣告死亡除有下落不明的 事实外，必须要有利害关系人的 申请，利害关系人包括失踪人的 近亲属以及失踪人存在债权债 务关系的人。人民法院不能依职 权主动作岀宣告死亡的判决。 本 题中，甲离家岀走下落不明已满 4 年，但其妻只是向人民法院起 诉离婚，而未向人民法院申请宣 告死亡，而甲所在单位与甲之间 存在劳动关系，其单位只是普通 的债权人，申请宣告死亡的顺位 在后，在甲的妻子不申请宣告甲 死亡的情况下，其单位不具有申 请人

23、的资格，故人民法院只能判 决离婚，不应判决宣告死亡。 14张甲、张乙、张丙祖孙 三人各出资 20000 元、30000 元、 25000 元修建了一栋三层小楼。 建楼前三人约定建成后张甲、 张 乙、张丙分别住一楼、二楼、三 楼，但对所有权的归属未明确约 定。楼房建成后，因对楼房的所 有权归属发生争议，如果三人不 能协商解10 5 决，则推定三人共同共 有。（ ） 答：正确 理由： 依据 物权法 第 103 条规 定：“共有人对共有的不动产或 者动产没有约定为按份共有或 者共同共有，或者约定不明确 的，除共有人具有家庭关系等 外，视为按份共有。” 15. 赵、钱、孙、李四人共 同岀资设立一字号为

24、“通能百 货”（已依法核准登记）的个人 合伙。四人推举赵为合伙负责 人，并约定5 万元以下的事项赵 可以自主决定，超过 5 万元的事 项须与其余三人协商后决定。 2005 年，赵未与其他三人协商 擅自以通能百货的名义与强原 公司签订了一份买卖合同，约定 由通能百货向强原公司提供管 材 100 吨，每吨 5000 元，货到 后三天付款。通能百货在交付管 材前，发现强原公司经营状况严 重恶化。此时，通能百货可以宣 告合同无效。（ ） 答：错 理由： 通能百货的负责人超越权 限订立的合同构成表见代表， 合 同有效。有效合同中先履行一方 发现后履行一方有丧失履行能 力的情形下，按照合同法第 68、69

25、 条规定，可以行使不安抗 辩权，但不能直接解除合同。 16. 甲向某房地产开发公司 预订了一套住房，双方签订了房 屋买卖合同，并首付了 30%勺款 项，双方并办理了预告登记。后 房地产开发公司因资金紧张又 将该套楼盘整体抵押给某银行， 房地产开发公司因到期不能偿 还银行贷款而发生纠纷。该案中 银行的抵押权优于甲的权利。 （ ） 答：错 理由： 本题中甲与房地产公司就 该套房屋进行了预告登记，故银 行未经甲同意不能取得对该套 房屋的抵押权，银行既然不存在 对该套房屋的抵押权，也就不存 在甲的权利优于银行抵押权的 问题。 17. 甲向乙借款10万元， 约定还款日期为 2002 年 2月 2 日。借

26、款到期后，甲未还钱。2003 年 3月3 日，甲将此债务转让给 丙承担，乙表示同意。但其后丙 也未还款。2004 年 4 月 4 日， 乙向丙主张债权未得而诉至法 院。该案中乙对甲的债权已过诉 讼时效期间，丙可主张此抗辩。 （ ） 答：错 理由： 本题涉及诉讼时效期间的 中断问题。根据民法通则第 140 条规定：“诉讼时效因提起诉 讼、当事人一方提岀要求或者同 意履行义务而中断。从中断时 起，诉讼时效期间重新计算。” 本题中，乙对甲的债权于 2002 年 2 月 2 日到期后，甲未履行债 务，便开始计算乙之债权的诉讼 时效期间。根据诉讼时效规定 第 19条规定，债务承担情形下， 构成原债务人对

27、债务承认的，应 当认定诉讼时效从债务承担意 思表示到达债权人之日起中断。 2003年 3月 3日，甲将债务转让 给丙承担，系债务人同意履行债 务的行为，故乙之债权的诉讼时 效期间中断，重新计算诉讼时效 期间，乙对甲的债权的诉讼时效 期间应至 2005 年 3 月 3日。债 务承担经债权人同意后发生效 力，乙对丙享有债权请求权，该 权利的诉讼时效期间即为 2003 年 3 月 3 日至 2005 年 3 月 3日， 现乙于 2004 年 4月 4 日起诉， 其对丙的诉讼时效期间未过。 18. 学校为了贷款，可以将 校长的车进行登记抵押。（ ） 答：正确 理由： 依 物权法 第 180 条的规 定

28、：“债务人或者第三人有权处 分的下列财产可以抵押： （一） 建筑物和其他土地附着物； （二） 建设用地使用权；（三）以招标、 拍卖、公开协商等方式取得的荒 地等土地承包经营权； （四）生 产设备、原材料、半成品、产品； （五） 正在建造的建筑物、船舶、 航空器；（六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵 押的其他财产。抵押人可以将前 款所列财产一并抵押。”第 184 条规定：“下列财产不得抵押： （一）土地所有权；（二）耕地、 宅基地、自留地、自留山等集体 所有的土地使用权，但法律规定 可以抵押的除外；（三）学校、 幼儿园、医院等以公益为目的的 事业单位、社会团体的教育设 施、医疗卫生

29、设施和其他社会公 益设施；（四）所有权、使用权 不明或者有争议的财产； （五） 依法被查封、扣押、监管的财产； （六） 法律、行政法规规定不得 抵押的其他财产。” 19. 恒祥皮具厂为了扩大生 产规模而欲向银行贷款 200 万 元购买生产线。银行要求恒祥皮 具厂提供担保，考虑到恒祥所拥 有的注册商标具有较高知名度， 双方遂协商以该注册商标专用 权中的财产权出质，双方并签订 了书面质押合同，但未进行登 记。3个月后，邻县的另一家洛 明皮具厂找到恒祥皮具厂， 提岀 使用其注册商标并支付相应的 使用费。恒祥皮具厂在经审查洛 明皮具厂符合相应标准后，与洛 明皮具厂签订了商标权许可使 用合同。银行在得知

30、这一10 6 情况 后，认为恒祥皮具厂的许可行为 侵犯了自己的质权，双方遂发生 纠纷。该案中质押合同未生效， 许可合同无效。（ ） 答：错 理由：根据法律规定，知识 产权中的财产权可以设定权利 质押。但是知识产权财产权的质 押要符合特别的规定。依物权 法第 227条第 1 款规定：“以 注册商标专用权、专利权、著作 权等知识产权中的财产权岀质 的，当事人应当订立书面合同。 质权自有关主管部门办理岀质 登记时设立。”由于本题中质权 没有登记，故质权未生效，恒祥 皮具厂完全可以许可他人使用 自己合法注册的商标专用权， 故 许可合同有效。而质押合同的效 力不受登记与否的影响。本案质 押合同已生效，许

31、可合同有效。 20. 甲房地产开发公司欲向 当地政府土地管理部门申请一 块地皮，开发商品住宅，公司的 法律顾问向公司的董事长提岀 以下法律意见，该住宅建设用 地使用权的期限届满后，自动续 期，但应办理相应的登记。 （ ） 答：错 理由： 依物权法第 149 条规定， 住宅建设用地使用权期间届满 的，自动续期。自动续期无需办 理变更登记。 21. 杨某与柳某之间订有买 卖合同，约定杨某以 30 万元的 对价购买柳某的一批货物且郑 某为杨某的保证人，杨某同时提 供价值 10万元的汽车作为担 保。后来杨某未如约支付货款， 柳某放弃价值 10万元的汽车担 保，则在此范围内郑某免除担保 责任。（ ） 答

32、：正确 理由： 担保法第 28条规定， 同一债权既有保证又有物的担 保的，保证人对物的担保以外的 债权承担保证责任。债权人放弃 物的担保的，保证人在债权人放 弃权利的范围内免除保证责任。 22 甲（出卖人）与乙（买受 人）签订买卖合同，合同总价款 200万元，乙支付定金 50万元。 后甲只如期供应给乙一半数量 的货物，剩余部分无力供应。乙 要求甲双倍返还定金 100 万元， 甲不同意，双方发生纠纷。本案 中，定金条款部分无效， 40 万 元部分有效，但乙仅有权主张甲 返还定金 40万元， 而甲已供应 一半数量的货物，适用双倍返还 的定金部分为 40 万的一半，另 返还其余的30 万元。（ ）

33、答：正确 理由：依担保法第 91 条规定：“定金的数额由当事人 约定，但不得超过主合同标的额 的百分之二十。”依担保法解 释第 115条规定：“当事人约 定以交付定金作为订立主合同 担保的，给付定金的一方拒绝订 立主合同的，无权要求返还定 金；收受定金的一方拒绝订立合 同的， 应当双倍返还定金。 ”第 121 条规定：“当事人约定的定金 数额超过主合同标的额百分之 二十的，超过的部分，人民法院 不予支持。故本案定金条款的 40 万元部分有效，而甲已供应一 半数量的货物，适用双倍返还的 定金部分为 40万的一半。剩余 的 30 万元也应返还。 23.甲公司借用乙公司的一 套电子设备，在使用的过程

34、中， 不慎将某部件弄坏，于是甲公司 向乙公司提岀买下该套设备， 乙 公司同意以 2 万元的价格卖给 甲公司。双方还口头约定在甲公 司支付价款前，乙公司保留这套 设备的所有权。在甲公司支付价 款前，甲公司生产车间失火，造 成该套设备被烧毁。该套设备灭 失的风险应由甲公司承担， 甲公 司仍应支付 2 万元价款。（ ） 答：正确 理由： 依据 合同法 第 142 条规定：“标的物毁损、灭失的 风险，在标的物交付之前由出卖 人承担，交付之后由买受人承 担，但法律另有规定或者当事人 另有约定的除外。” 24甲和乙经登记结婚后， 乙欲撤销该婚姻，其理由成立的 是：甲趁乙母亲病危急需用钱之 际，以许诺给其母

35、看病为条件， 使乙迫于无奈与其结婚。（ ） 答：错 理由： 婚姻法第 11 条规 定了婚姻法律行为可撤销的唯 一情形：“因胁迫结婚的，受胁 迫的一方可以向婚姻登记机关 或人民法院请求撤销该婚姻。 ” 最高人民法院关于适用中华 人民共和国婚姻法若干问题的 解释（一） 第 10 条第 1款进一 步补充：“婚姻法第十一条所称 的胁迫，是指行为人以给另 一方当事人或者其近亲属的生 命、身体健康、名誉、财产等方 面造成损害为要挟，迫使另一方 当事人违背真实意愿结婚的情 况。”故该项事实不属于法律规10 7 定的受胁迫婚姻，不能撤销。 的事务。甲在未与乙和丙商量的 前，丙找到甲并提岀愿岀更高的 25.刘某

36、早年丧偶，退休后 情况下，在与某商场签订的买卖 价格，于是甲又将该画岀卖给 开了个商店，其子刘立因吸毒经 合同履行中，放弃合伙企业对商 丙，并当即交付给丙。按照先权 常到店里拿钱，父亲不给即抢， 场的债权 5 万元。在该案中处分 优于后权的原则，乙有权请求丙 并多次打伤其父。一次刘立因犯 财产权利需要其他合伙人一致 返还该画。（ ） 毒瘾又来抢钱，刘某没给，刘立 同意，甲的行为无效。（ ） 答：错 拿刀就砍，刘某当场死亡。二儿 答：错 理由： 子刘钊恰巧看见父亲惨死， 当即 理由： 因为按照物权优于债权的 将刘立打死，并因此被判刑 12 根据合伙企业法第 25 原则，乙无权请求丙返还该画。 年

37、。大儿子刘建在办理父亲的丧 条规定，甲作为合伙企业的代表 32.人身权只有公民才有， 事时，无意中发现父亲的遗嘱， 人，其行为视为合伙企业的行 法人是组织，谈不上什么人身， 写明由三个儿子平分他的遗产。 为，无需其他合伙人同意。 故无人身权。（ ） 于是刘建偷偷改了遗嘱，增加了 27.物权是人对物的统治， 答：错 1 万元应继承份额。该案中，刘 体现着人与物的关系。（ ） 理由： 建、刘钊和刘立应当等额继承刘 答：错 因为虽然法人没有人身，但 某的遗产。（） 理由： 享有如名称权、名誉权和荣誉权 答：错 物权体现人与人之间的关 等人身权。 理由：根据继承法规定， 系。 33.被宣告死亡的人，完

38、全 伪造，篡改或销毁遗嘱，情节严 28.诉讼时效届满后，权 丧失了民事权利能力。（ ） 重的，丧失继承权。继承法意 利人即丧失了程序意义上的起 答：错 见对情节严重进行了界定，即 诉权。（ ） 理由： 继承人伪造、篡改或销毁遗嘱， 答：错 因为被宣告死亡的人，如果 侵害了缺乏劳动能力又无生活 理由： 没有生理死亡，在其生存地仍然 来源的继承人的利益，并造成其 诉讼时效届满后，权利人 具有民事权利能力。 生活困难的，应认定其行为情节 只丧失胜诉权，而不丧失程序意 34.不满 10 周岁的未成年 严重。刘建虽有篡改遗嘱的行 义上的起诉权。 人没有行为能力，所以，他们从 为，但不构成情节严重，并不丧

39、 29.复代理人是代理人的 事的任何行为均没有法律效力。 失继承权。继承法第 7条规 代理人，而不是本人的代理人。 ( ) 定为争夺遗产而杀害其他继承 ( ) 答：错 人的，丧失继承权。也就是说， 答：错 理由： 如果不是为了争夺遗产而是因 理由： 不满 10 周岁的未成年人所 为其他原因而杀害其他继承人， 因为复代理人是本人的代 从事的纯受益的行为和特别简 并不丧失继承权。本案中刘钊杀 理人，而不是代理人的代理人。 单的定型化行为，仍然有效。 害刘立的行为是见父亲被害，岀 30.物权的排他性是指一 35. 一物之上只能有一个 于义愤打死了刘立，因此，不丧 物之上不能存在两个物权。 所有权，但

40、可以有多个物权。 失继承权。因刘立有故意杀害刘 ( ) ( ) 某的行为，根据继承法第 7 答：错 答：正确 条第（一）项，刘立丧失继承权。 理由： 理由： 遗嘱中原由他继承的份额，应由 因为物权的排他性是指一 一物上可同时并存所有权、 其他继承人继承。因此，本案中 物之上不得存在两个以上的所 用益物权、担保物权。 的遗产由刘建与刘钊共同继承。 有权或者两者以上内容冲突的 36.以物的使用、收益为 26甲、乙与丙是某合伙企 他物权。 目的而设立的物权是用益物权， 业的合伙人，甲被推举为合伙企 31.甲将一幅名画出售给乙 例如地上权、典权、抵押权等。 业的负责人，负责执行合伙企业 并约定一个月后

41、交付，在交付 ( ) 10 8 答：错 条规定：“当事人在民事活动中 绝对的。 理由： 的地位平等。”这明确规定了主 抵押权不属于用益物权。 体地位平等的原则。 3.试述民法的公平原则。 37.物权的客体可以是特 （2 ）平等原则的地位 （1）公平原则的概念 定物，也可以是种类物。（ ） 平等原则是由民法调整的 公平原则是进步和正义的 答：错 社会关系的性质决定的。 道德观在法律上的体现，对于弥 理由： 平等原则最集中地反映了 补法律规定的不足和保证私法 物权的客体具有特定性，这 民法所调整的社会关系的本质 自治原则的实现，具有重要意 是实现物权的支配效力的客观 特征，调整平等主体之间的财产

42、义。其他国家和地区的立法对于 要求，故物权的客体只能为特定 关系和人身关系必然要求法律 公平原则大多设有明文规定， 物。 赋予主体平等的地位。 国民法通则也明确认可公平 38. 15 岁中学生张某购买 平等原则是民法的首要原 原则，该法第 4条规定，民事活 福利奖券，中特等奖，价值 10 万 则。 动应当遵循公平原则。 公平原则 元人民币。张某须征得其父母同 离开了平等也就没有民事 包含两层含义：一是立法者和裁 意方可接受该奖，因为限制民事 关系，也就没有民法。“法律面 判者在民事立法和司法的过程 行为能力人依法不能独立实施 前人人平等”是社会主义法制 中应维持民事主体之间的利益 重大民事行为

43、。（ ） 的基本要求。 均衡；二是民事主体应依据社会 答：错 2.试述民法的私法自治原则。 公认的公平观念从事民事活动， 理由： （1）私法自治原则的概念 以维持当事人之间的利益平衡。 无行为能力人和限制行为 私法自治原则又称为意思 （2 ）公平原则的体现 能力人纯获利行为有效。 自治原则，是指法律确认民事主 第一，民法上凡涉及民事主 39.甲与乙约定，乙如果 体得自由地基于其意志去进行 体利益关系安排的行为规范或 将甲的仇人痛打一顿，甲付给乙 民事活动的基本原则。 基于私法 裁判规范，应维持参与民事活动 一万元。此约定属附条件的民事 自治原则，法律制度赋予并且保 各方当事人之间的利益均衡。

44、行为。（ ） 障每一个民事主体都具有在一 第二，一旦民事主体之间的 答：错 定范围内，通过民事行为，特别 利益关系非自愿地失去平衡时， 理由： 是合同行为来调整相互之间关 应依据公平原则给予特定当事 所附条件违法，为无效行 系的可能性。私法自治原则的核 人调整利益关系的机会。 为。 心是确认并保障民事主体的自 在民法上就一方给付与对 40.凡自然人均有民事权 由。我国民法通则第 4 条规 方的对待给付之间是否符合公 利能力，但并非均有民事行为能 定，民事活动应当遵循自愿原 平原则的要求，是否具有等值 力。（ ） 贝 U,该条规定即是对于私法自治 性，其判断依据一般采主观等值 答：正确 原则的确

45、认。 原则，即当事人主观上愿以此给 自然人的行为能力与其年 （2）私法自治原则的地位 付换取对待给付，即为公平合 龄、智力、精神状况有关，不是 私法自治原则是市民社会自治 理，至于客观上是否等值，在所 所有人都有行为能力，还存在无 在私法领域的体现。私法自治原 不问。 行为能力人和限制行为能力人。 则强调私人相互间的法律关系 公平原则的具体运用必须以私 三、论述题（每小题 10分） 应取决于个人的自由意思， 从而 法自治原则的具体运用作为基 1.试述民法的平等原则。 给民事主体提供了一种受法律 础和前提，如果当事人之间利益 （1）平等原则的概念 保护的自由。私法自治原则派生 关系的不均衡系自主

46、自愿的产 所谓平等原则，指在一切民 出了社团自治、私法神圣、合同 物，就不能认为违反了公平原 事活动中一切当事人法律地位 自由、婚姻自由、家庭自治、遗 则。 平等，任何一方不得把自己的意 嘱自由以及过错责任等民法的 4.试述民法的诚实信用原则。 10 9 志强加给对方。民法通则第 3 理念。当然，私法自治原则不是 （1） 诚实信用原则的概 10 10 念 民法上的诚实信用原则是 最低限度的道德要求在法律上 的体现， 它要求处于法律上特殊 联系的民事主体应忠诚、守信， 做到谨慎维护对方的利益、满足 对方的正当期待、给对方提供必 要的信息等。民法通则第 4 条规定，民事活动应当遵循诚实 信用原则。

47、 (2) 诚实信用原则的地位 我国民法通则将诚实信 用原则作为民法的一项基本原 则， 具有适用于全部民法领域的 效力。 该原则作为一般条款， 对 当事人的民事活动起着指导作 用， 确立了当事人以善意方式行 使权利、履行义务的行为规则， 如果当事人行使权利违背诚实 信用原则的要求，则构成权利的 滥用。诚实信用原则为不少民法 规范提供了正当性依据， 也是解 释法律和民事行为的依据。 5.试述民法的公序良俗原则。 (1) 公序良俗原则的概念 公序良俗是公共秩序和善良风 俗的合称，包括两层含义： 一是 从国家的角度定义公共秩序； 二 是从社会的角度定义善良风俗。 公序良俗原则是现代民法一项 重要的法律

48、原则， 是指一切民事 活动应当遵守公共秩序以及善 良风俗。 (2) 公序良俗原则的功能 在现代市场经济社会， 公序良俗 原则有维护国家社会一般利益 以及一般道德观念的重要功能。 我国民法通则第 6 条规定， 民事活动必须遵守法律，法律没 有规定的，应当遵守国家政策。 该法第 7条规定，民事活动应当 尊重社会公德， 不得损害社会公 共利益， 破坏国家经济计划， 扰 乱社会经济秩序。 公序良俗原则 具有填补法律漏洞的功效。 公序 良俗原则承担着维护国家利益 和社会公共利益的使命， 在功能 上构成了对私法自治原则的限 制。 6 .论民法的功能。 (1 )民法的功能之一 民法是保障市场体制正常运 行的

49、有效法律形式。 民法为现代 化市场提供一般规则与市场主 体的基本行为规范， 使他们遵循 这些规则进行活动，并使市场秩 序获得保障。 民法的主体制度使得商品 生产者、 经营者能够作为独立平 等主体进入市场。 民法的法律行为制度赋予 当事人以广泛的行为自由和活 动空间。 民法的物权制度控制着主 体对各种物品的权利限度， 同时 也保护着特定主体对特定物品 的正当权利。 民法的平等、公平、诚实信 用等原则有助于协调商品交换 者的利益冲突，引导他们开展正 当竞争。 民法的债权制度的确立实 现了让渡商品和实现商品价值 在时间和空间上的分离， 使商品 交换在信用制度的担保下跨越 了时间、地域的限制，推动商品

50、 交换的进行。 民法的代理制度有助于避 免事必躬亲。 民法的居间制度使得人们 能够及时获得相关信息。 民法的行纪制度使凭借专 业组织为自己谋利成为可能。 民法的时效制度促使权利 人及时行使权利，从而加快商品 流通。 (2 )民法的功能之二 民法为人权提供基本保障。 民法确认和保护民事主体 的权利， 尤其是确认和保障公民 的人身自由、财产安全与人格尊 严。 (3) 民法的功能之三 民法促进民主政治。 民法是私法，要求划分政治 国家和市民社会， 划分政治生活 和市民生活。 在市民生活中，实行私法自 治原则，要求国家权力不得随意 介入、干涉， 这有利于抑制公权 力的不当扩张与膨胀。 权力机关不法或不

51、当侵害 民事权利，也应当依法承担民事 责任，这必将有利于实现社会主 义民主政治。 7. 论用益物权。 (1) 用益物权的概念 用益物权是权利人对他人 之物依法享有占有、使用和收益 的权利。用益物权是利用他人财 产(物)的使用价值。 (2 )用益物权的种类 土地用益物权(土地承包 经营权；建设用地使用权；宅基 地使用权；地役权)和特别法上 的用益物权(海域使用权；探矿 权；采矿权；取水权；养殖权； 捕捞权)。 8. 论担保物权。 (1) 担保物权的概念 担保物权是为担保债务的 履行而在债务人或者第三人的 特定财产上所设立的、在债务人 不履行到期债务或者发生当事 人约定的情形时， 担保物权人依 法

52、就担保财产优先受偿的权利。 担保物权是利用他人财产 (物)的交换价值。 (2 )担保物权的种类 抵押权：债务人或第三人不 转移占有地将自己的特定财产 作为履行债务的担保， 当债务人 不履行债务时， 债务人有权从该 抵押财产的价值中优先受清偿 的权利。 质权：又称质押，指为了担 保债务的履行， 债务人或第三人 将其动产或权利移交债权人占 有， 当债务人不履行债务时， 债 权人有就其占有的财产优先受 偿的权利。 留置权：指债权人因合同关 系占有债务人的财产， 在债务人 不按合同约定的期限履行债务 时， 有权依法留置该财产， 并就 以该财产折价或者拍卖、 变卖的 价款优先受偿的权利。 9. 论物权法

53、的作用。 10 11 （1 ）定分止争 商君书：一兔走，百人 逐之，非以兔可分以为百也，由 名分之未定也， 夫卖兔者满市， 而盗不敢取，由名分已定也， 故 名分未定， 尧、 舜、禹、汤皆如 鹜焉而逐之，名分已定，贫盗不 取。 物权法发挥定分止争的功能 是指所有权名分归属确定， 就可 以消弭纷争，所有权归属不定、 权利界限不清，就会引发纷争。 （2 ）物尽其用 物权法发挥物尽其用的功 能主要是指物权法通过设定用 益物权， 所有权人将自己的财产 交给他人利用，会极大发挥物的 效用。 物权法带来城镇房地产市 场的繁荣。 农村土地承包经营权带来 农民生产积极性的高涨。 10. 论物权法平等保护原则的中

54、 国意义。 物权法规定，国家、集体、 私人的物权和其他权利人的物 权受法律保护，任何单位和个人 不得侵犯，这项规定在中国具有 特别重要的意义。 平等保护原则是物权法的 首要原则。 平等保护原则是物权法立 法的指导思想。 平等保护原则规定意味着 所有不同类型主体所享受的物 权都排除他人的干涉侵犯， 也都 受到法律的同等保护。 平等保护原则是中国物权 法的鲜明特色。 在西方传统物权法理论中 并没有提岀物权平等保护原则， 这是因为在其理论体系中存在 的一种通识是：物权是民法的重 要组成部分， 而民法的调整对象 正是平等主体之间的各种关系， 因此对所有权进行一体保护而 不区分主体乃是其整个理论体 系的

55、应有之意。而在我国，由于 实行公有制为主体、多种所有制 共同发展的基本经济制度， 而在 立法上也以此为基础区分国家 所有权、 集体所有权和私人所有 权，因此在此背景下在物权法 中确立平等保护原则也就具有 了重要现实意义。在现实生活 中，如果国家所有权、集体所有 权与私人所有权发生权利冲突 时， 司法裁判就必须遵循平等保 护原则， 而不能进行区别对待， 不存在保护等级或优先问题。 11. 论物权法定原则。 物权法定原则是指物权的 种类和内容由法律统一规定， 不 允许当事人依自己的意志自由 创设。我国物权法第 5 条规 定，物权的种类和内容，由法律 规定。 合同法实行合同自由原则， 物权法却实行物

56、权法定原则。 当 事人约定的物权违反法律关于 物权种类的强制性规定， 不能发 生物权法上的效果，其设立的物 权归于无效。当事人约定的有关 物权的事项在物权法上无明确 规定时， 视同违反法律的禁止性 规定， 应认定无效或不产生物权 法上的效力。 物权法定原则所说的法律 是严格限定的， 仅指全国人大及 全国人大常委会制定的法律， 不 包括国务院制定的行政法规， 更 不包括地方性法规和部门规章。 12. 论物权变动的公示原则。 物权变动的公示原则简称 物权公示原则， 是指物权的得丧 变更应当依法律的规定采用能 够为公众所知晓的外部表现形 式。 物权公示原则不仅有利于 明确物权归属，解决物权冲突， 而

57、且有利于保护交易安全，提高 交易效率。物权法规定物权公示 原则， 就是要方便打算交易的对 方了解财产的物权状况，避免遭 受不测损害，维护市场交易安 全。 物权法第 6条规定，不 动产物权的设立、变更、转让和 消灭，应当依照法律规定登记。 动产物权的设立和转让，应当依 照法律规定交付。 13. 论物权法上的异议登记制 度。 所谓异议登记，是指不动产 权利人以及利害关系人认为不 动产登记的事项有错误而向登 记机关提岀申请， 请求登记机关 根据事实情况予以更正的一项 法律制度， 目的是为了保护不动 产， 包括房屋和土地的权利人免 受侵害。 异议登记的条件和程序有： 第一， 某人认为不动产登记簿的 记

58、载事项有错误而向登记机关 提岀更正申请；第二，不动产登 记簿记载的权利人不同意更正； 第三，提出更正申请的申请人提 岀异议登记；第四，申请人在异 议登记之日起 15日内向法院起 诉。 异议登记只是一个临时性 的保护措施， 异议登记申请人必 须在提岀异议登记之日起 15 日 内向法院起诉，不提起诉讼的异 议登记自然失效。这是因为对于 异议登记的申请，登记机关并不 做实质性的审查， 也就是说，可 能该异议登记是错误的，如果任 由其一直存续下去， 对权利人的 利益会造成很大损害， 所以法律 要求异议登记申请人应该尽快 起诉， 由法院来查明事实真相。 异议登记不当，给权利人造 成损害的， 权利人可以向

59、申请人 请求损害赔偿。通过这个规定， 来平衡权利人与异议登记申请 人之间的利益， 制裁恶意提岀异 议登记的申请人。 14. 论侵权法上的侵权行为种 类。 (1 )根据侵权行为的行为 形态， 侵权行为可分为积极侵权 行为与消极侵权行为。 积极侵权 行为又称作为的侵权行为， 是指 侵害人以一定的作为方式侵害 他人权益的侵权行为。在违反义 务的性质上， 积极侵权行为10 12 的侵 害人违反的是对他人应负的不 作为义务。 消极侵权行为又称不 作为的侵权行为， 是指侵害人以 不作为的方式侵害他人权益的 侵权行为。 在违反义务的性质 上,消极侵权行为的侵害人违反 的是对他人应负的作为义务。 (2) 根据

60、侵权行为的人数 结构， 侵权行为可分为单独侵权 行为与共同侵权行为。 单独侵 权行为是指侵害人仅为一人的 侵权行为。单独侵权行为的侵害 人单一，责任人亦为单一， 侵害 主体与责任主体明确， 有利于受 害人在明确责任的基础上迅速 求偿。 共同侵权行为是指侵害人 为二人以上的侵权行为。 共同侵 权行为因侵害人为复数主体， 故 不仅涉及受害人与加害人间的 求偿关系， 而且还涉及数个侵害 人之间的责任承担和追偿关系。 (3) 根据侵权行为的加害 形态， 侵权行为可分为直接侵权 行为与间接侵权行为。 直接侵权 行为是指侵害人以自己的行为 直接加害于他人的侵权行为。 直 接侵权行为是侵权行为的常态。 间接