有限责任公司股份制改造实务操作指南

1、有限责任公司股份制改造实务操作指南我国公司法第 2 条规定，本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 由此可见，我国公司法只承认有限责任公司和股份有限公司两种公司形式。 有限责任公司与股份有限公司的根本区别在于其公开性的要求不同。 有限责任公司具有较强的人合性色彩， 因而具有一定的封闭性， 股东之间以人合性为联系纽带，而股份有限公司则具有开放性， 股东之间的关系主要表现为一种资本合作关系。除上述根本区别之外， 有限责任公司与股份有限公司的主要区别表现如下：1、在股东人数方面，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。而设立股份有限公司， 应当有二人以上二百人以下为发起人

2、， 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2、在公司章程制定方面，有限责任公司由股东共同制定公司章程，股东应当在公司章程上签名、盖章。对于股份有限公司，则由发起人制定公司章程， 采用募集方式设立的经创立大会通过。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。公司章程应在创立大会上，经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。3、在注册资本方面，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 而股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取募集方式设立的， 注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额

3、。4、在设立方式方面，有限责任公司只能采取发起设立的方式，而股份有限公司则可以采取发起设立方式或者采取募集设立方式。5、在股权形式方面，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，出资证明书不同于股票，其不是有价证券，不能流通和转让，有限责任公司的股东只能通过另行签订股权转让合同的方式转让其股权。股份有限公司成立后，公司应当向股东发行股票，股票是一种有价证券，具有流通性和可转让性。6、在公司治理方面，有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司， 可以设一名执行董事，不设董事会。 执行董事可以兼任公司经理。有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。 股东

4、人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事， 不设监事会。而股份有限公司则必须设立董事会和监事会，股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。有限责任公司股份制改造的程序有限责任公司和股份有限公司是两种不同形式的公司，在设立条件、组织机构以及公司治理等方面均有所不同，按照公司法的规定，有限责任公司变更为股份有限公司， 除应当符合该法规定的股份有限公司的条件之外，还需严格按照公司法及相关法律、行政法规、司法解释等规定的程序进行。有限责任公司进行股份制改造的基本程序如下：(一)由公司董事会制订股份制改造方案按照公司法第46 条的规定，董事会对股

5、东会负责，董事会行使的职权中包括“制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案”。因此，有限责任公司如需变更公司形式为股份有限公司的，则需由公司董事会制订公司变更形式的方案。需要注意的是，按照公司法第 50 条的规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。此类公司如欲进行公司形式变更的，解释上应认为由执行董事制订变更公司形式的方案。方案一般应包括下列内容：1、变更为股份有限公司的原因;2、变更的法律依据 ;3、变更为股份有限公司的名称、股本总额、组织机构、公司经营范围等 ;4、原公司股东的出资额转换成变更后股份有限公司对应股份的安排;5、股份制改造的步骤和时

6、间安排;6、具体经办人员和分工安排;7、其他事项；(二)由拟进行股份制改造的有限责任公司召开股东会，对董事会或者执行董事制订的股份制改造方案进行审议， 对是否进行股份制改造作出决议股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 （但公司章程另有规定的除外）。股东会会议作出变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 对变更公司形式的事项， 如果股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。(三)对公司的财务会计报告（会计报表）进行审计，以确定公司的净资产额根据公司法第 164 条的规定，公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告

7、， 并依法经会计师事务所审计。 财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。因此，有限责任公司依法应编制财务会计报告以备审计。而按照公司法第 95 条的规定，有限责任公司变更为股份有限公司时， 折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。 因此，有限责任公司的股东会作出变更公司形式的决定后，应当由公司聘请资产评估机构对公司的财务会计报告（会计报表）进行审计，以确定公司的净资产额，并以之作为最终折合的实收股本总额的依据。(四)再次召开股东大会，根据经审计的公司净资产额确定各股东所占份额按照公司法第 83 条的规定，以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认

8、购的股份， 并按照公司章程规定缴纳出资。 以非货币财产出资的， 应当依法办理其财产权的转移手续。有限责任公司变更为股份有限公司的， 需要经专业机构对公司的资产进行审计并确定公司的净资产额， 以之为限折合为实收股本总额。有限责任公司需确定各股东所占公司净资产额的比例， 并折合为变更后公司的相应股份份额。(五）由公司聘请验资机构对股东出资进行检验并出具验资报告按照公司法第 89 条的规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 由于新的股份有限公司的股份系由原有限责任公司的公司净资产总额折合而来， 因此，各股东所占股份系基于其所占原有限责任公司公司净资产额的比例而定， 因此

9、虽然不需要股东再行认购股份， 但是仍然需要经依法设立的验资机构对股东的出资进行检验并出具验资报告， 证实公司股东基于其在原有限责任公司出资所折合到新的股份有限公司中的股份份额的真实性和合理性。（六）修改公司章程公司组织形式发生变更时， 公司组织机构、 股权转让等重要事项也可能发生相应的变化等等，因此，公司章程必然要作相应的修改。按照公司法第 81 条的规定，股份有限公司章程应当载明下列事项：1.公司名称和住所； 2.公司经营范围； 3.公司设立方式； 4.公司股份总数、每股金额和注册资本； 5.发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间； 6.董事会的组成、职权和议事规则； 7.公

10、司法定代表人； 8.监事会的组成、职权和议事规则； 9. 公司利润分配办法； 10.公司的解散事由与清算办法； 11.公司的通知和公告办法；12.股东大会会议认为需要规定的其他事项。（七）召开创立大会，通过股份有限公司章程， 选举公司董事会成员、监事会成员，对公司的设立费用进行审核， 对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核等。公司法第 89 条规定，发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。（八）向公司登记机关申请名称预先核准根据公司登记管理条例第 18 条的规定，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。 申请

11、名称预先核准，应当提交下列文件： 1.有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书； 2. 全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明； 3.国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件；（九）办理登记前置的行政审批程序按照公司登记管理条例第 22 条的规定，公司申请登记的经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，应当在申请登记前报经国家有关部门批准， 并向公司登记机关提交有关批准文件。 因此，如果有限责任公司转制后的股份有限公司的经营范围中存在属于法律、 行政法规或者国务院决定规定需前置审批的项目的，则在向公司登记机关申请

12、变更登记为股份有限公司前，需先办理前置行政审批程序。（十）董事会在创立大会结束后三十日内， 向公司登记机关报送系列文件，申请变更公司形式为股份有限公司根据公司登记管理条例第 33 条的规定，公司变更类型的，应当按照拟变更的公司类型的设立条件， 在规定的期限内向公司登记机关申请变更登记， 并提交有关文件。 由于股份有限公司系由原有限责任公司转制而来，故不同于新设立的股份有限公司的申请设立登记程序，而是按照股份有限公司的设立条件，即依据公司法第 92 条及公司登记管理条例第 21 条的规定，向公司登记机构提交公司登记申请书、创立大会的会议记录、公司章程、验资证明、法定代表人、董事、监事的任职文件及

13、其身份证明、发起人的法人资格证明或者自然人身份证明、公司住所证明等文件，申请变更登记。（十一）换发营业执照，并到登记机关办理工商、税务、组织机构代码、银行账号等的变更登记手续按照公司登记管理条例第 39 条的规定，变更登记事项涉及企业法人营业执照载明事项的，公司登记机关应当换发营业执照。同时，依据该法第 25 条的规定，公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司凭公司登记机关核发的企业法人营业执照刻制印章，开立银行账户，申请纳税登记。 股份有限公司由有限责任公司改制而来的，则换发营业执照之日即为新的股份有限公司成立之日， 新公司应凭换发的营业执照刻制印章、办理相关的工商、税务等的变更登记。经过上

14、述，有限责任公司转制为股份有限公司的股份制改造即告完成。一、有限责任公司与股份有限公司的区别我国公司法 第 2 条规定， 本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。由此可见，我国公司法只承认有限责任公司和股份有限公司两种公司形式。有限责任公司与股份有限公司的根本区别在于其公开性的要求不同。有限责任公司具有较强的人合性色彩，因而具有一定的封闭性，股东之间以人合性为联系纽带，而股份有限公司则具有开放性，股东之间的关系主要表现为一种资本合作关系。除上述根本区别之外，有限责任公司与股份有限公司的主要区别表现如下：1、在股东人数方面，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。而设立

15、股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2、在公司章程制定方面，有限责任公司由股东共同制定公司章程，股东应当在公司章程上签名、盖章。对于股份有限公司，则由发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。公司章程应在创立大会上，经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。3、在注册资本方面， 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。而股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取募集方式设立的，注

16、册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。4、在设立方式方面， 有限责任公司只能采取发起设立的方式，而股份有限公司则可以采取发起设立方式或者采取募集设立方式。5、在股权形式方面，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，出资证明书不同于股票，其不是有价证券，不能流通和转让，有限责任公司的股东只能通过另行签订股权转让合同的方式转让其股权。股份有限公司成立后，公司应当向股东发行股票，股票是一种有价证券，具有流通性和可转让性。6、在公司治理方面，有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。有限责任公

17、司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。而股份有限公司则必须设立董事会和监事会，股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。二、有限责任公司股份制改造的程序有限责任公司和股份有限公司是两种不同形式的公司，在设立条件、组织机构以及公司治理等方面均有所不同，按照公司法的规定，有限责任公司变更为股份有限公司，除应当符合该法规定的股份有限公司的条件之外，还需严格按照公司法及相关法律、行政法规、司法解释等规定的程序进行。有限责任公司进行股份制改造的基本程序如下：( 一)由公司董事会制订股份制改造方案

18、按照公司法第 46 条的规定，董事会对股东会负责，董事会行使的职权中包括“制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案”。因此，有限责任公司如需变更公司形式为股份有限公司的，则需由公司董事会制订公司变更形式的方案。需要注意的是，按照公司法第 50 条的规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。此类公司如欲进行公司形式变更的，解释上应认为由执行董事制订变更公司形式的方案。方案一般应包括下列内容：1、变更为股份有限公司的原因;2、变更的法律依据;3、变更为股份有限公司的名称、股本总额、组织机构、公司经营范围等;4、原公司股东的出资额转换成变更后股份有限公司对应

19、股份的安排;5、股份制改造的步骤和时间安排;6、具体经办人员和分工安排;7、其他事项；( 二)由拟进行股份制改造的有限责任公司召开股东会，对董事会或者执行董事制订的股份制改造方案进行审议，对是否进行股份制改造作出决议股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 (但公司章程另有规定的除外 )。股东会会议作出变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。对变更公司形式的事项，如果股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。( 三)对公司的财务会计报告(会计报表 ) 进行审计，以确定公司的净资产额根据公司法第 164 条的规定，公司

20、应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。因此，有限责任公司依法应编制财务会计报告以备审计。而按照公司法第 95 条的规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。因此，有限责任公司的股东会作出变更公司形式的决定后，应当由公司聘请资产评估机构对公司的财务会计报告 (会计报表 )进行审计，以确定公司的净资产额，并以之作为最终折合的实收股本总额的依据。( 四)再次召开股东大会，根据经审计的公司净资产额确定各股东所占份额按照公司法第 83 条的规定，以发起设立方式设立股份有限公司

21、的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。有限责任公司变更为股份有限公司的， 需要经专业机构对公司的资产进行审计并确定公司的净资产额，以之为限折合为实收股本总额。有限责任公司需确定各股东所占公司净资产额的比例，并折合为变更后公司的相应股份份额。( 五)由公司聘请验资机构对股东出资进行检验并出具验资报告按照公司法第 89 条的规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。由于新的股份有限公司的股份系由原有限责任公司的公司净资产总额折合而来，因此，各股东所占股份系基于其所占原有限责任公司公司

22、净资产额的比例而定，因此虽然不需要股东再行认购股份，但是仍然需要经依法设立的验资机构对股东的出资进行检验并出具验资报告，证实公司股东基于其在原有限责任公司出资所折合到新的股份有限公司中的股份份额的真实性和合理性。( 六)修改公司章程公司组织形式发生变更时，公司组织机构、股权转让等重要事项也可能发生相应的变化等等，因此，公司章程必然要作相应的修改。按照公司法第81条的规定，股份有限公司章程应当载明下列事项：1.公司名称和住所； 2.公司经营范围； 3.公司设立方式；4.公司股份总数、每股金额和注册资本；5.发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；6.董事会的组成、职权和议事规则；

23、7.公司法定代表人；8.监事会的组成、职权和议事规则；9.公司利润分配办法；10. 公司的解散事由与清算办法；11. 公司的通知和公告办法； 12. 股东大会会议认为需要规定的其他事项。( 七)召开创立大会，通过股份有限公司章程，选举公司董事会成员、监事会成员，对公司的设立费用进行审核，对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核等公司法第 89 条规定，发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。( 八)向公司登记机关申请名称预先核准根据公司登记管理条例第18 条的规定，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。申请名

24、称预先核准，应当提交下列文件：1.有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；2.全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明；3.国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件；( 九)办理登记前置的行政审批程序按照公司登记管理条例第 22 条的规定，公司申请登记的经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，应当在申请登记前报经国家有关部门批准，并向公司登记机关提交有关批准文件。因此，如果有限责任公司转制后的股份有限公司的经营范围中存在属于法律、行政法规或者国务院决定规定需前置审批的项目的，则在向公司登记机关申请变更登记为股份

25、有限公司前，需先办理前置行政审批程序。( 十)董事会在创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送系列文件，申请变更公司形式为股份有限公司根据公司登记管理条例第 33 条的规定，公司变更类型的，应当按照拟变更的公司类型的设立条件，在规定的期限内向公司登记机关申请变更登记，并提交有关文件。由于股份有限公司系由原有限责任公司转制而来，故不同于新设立的股份有限公司的申请设立登记程序，而是按照股份有限公司的设立条件，即依据公司法第 92 条及公司登记管理条例第 21 条的规定，向公司登记机构提交公司登记申请书、创立大会的会议记录、公司章程、验资证明、法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明、发起人的

26、法人资格证明或者自然人身份证明、公司住所证明等文件，申请变更登记。( 十一 )换发营业执照，并到登记机关办理工商、税务、组织机构代码、银行账号等的变更登记手续按照公司登记管理条例第39 条的规定，变更登记事项涉及企业法人营业执照载明事项的，公司登记机关应当换发营业执照。同时，依据该法第25 条的规定，公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司凭公司登记机关核发的企业法人营业执照刻制印章，开立银行账户，申请纳税登记。股份有限公司由有限责任公司改制而来的，则换发营业执照之日即为新的股份有限公司成立之日，新公司应凭换发的营业执照刻制印章、办理相关的工商、税务等的变更登记。经过上述，有限责任公司转制为股

27、份有限公司的股份制改造即告完成。随着我国社会主义市场经济的不断发展，建立现代企业制度已成为必然，从传统的计划经济体制转变为社会主义市场经济体制过程中社会经济细胞-企业的体制转变有相当重要的作用，而股份制作为具有市场经济要求的新型企业体制在当前和未来将成为现代企业制度的主要形式。从原来的国有及非国有厂、矿、以及公司法正式实施前设立的“公司 ”等，转变成按照公司法规定设立“有限责任公司 ”、“股份有限公司 ”的过程称为企业股份制改造过程，其基本程序介绍如下：首先，进行股份制改造的基础性工作，对拟改造企业进行资产评估及产权界定。资产评估是由专门的资产评估机构和人员来完成的，它为下一步的产权界定提供了

28、基本的价格依据。这里包括两种可能出现的情况：一是对整体改造的老企业的资产评估及产权界定，二是对拟新建股份制企业各方所投资产的评估及产权界定。前者是针对老企业的整体资产，后者是针对各方拟投的单项资产。 资产评估中应该重点注意的问题有两个：1、评估对象如果是国有企业或国有资产时将有一定的审批和确认过程，对评估机构也有一定的资格要求。2、重点选择好对土地的处置方法。最后在资产评估的基础上完成产权界定，其应遵循的原则是“谁投资、谁拥有产权”。一般来说，只要资产评估进行的合理、准确产权界定就容易进行，但有些国有资产的产权界定由于其它因素较多相对复杂。第二，资产评估和产权界定完成后，依据公司法规定建立合理

29、完善的法人治理结构。其基本结构图形如下： 股东大会（股东会）是公司的权力机构，它具有决定公司的经营方针和投资计划、选举和更换董事决定其报酬事项、选举和更换由股东代表出任的监事决定其报酬事项等重大事项决定权。依照现行公司法规定 “有限责任公司 ”股东会由 250 人组成（国有独资公司除外），“股份有限公司 ”的股东大会至少有 5人以上为发起人（国有企业改建为股份有限公司的，发起人可少于5 人但应采取募集方式设立）但不设上限。若股份制改造设立 “股份有限公司 ”有以后发行股票上市的打算，则应按现行证监会有关规定发起人控制在10 人以内。 股东大会（股东会）是由股东组成的。股东所占公司股份的多少取决

30、于进行评估和验资后其所投资产的数量，因为我们国家实行的是法定资本制度，所以实收股本总额即为注册资本。这里需要注意的是，改制设立为股份有限公司时最底注册资本为1000万元人民币，并且还需国务院授权部门或省级人民政府批准。 在公司拟成立时，制定公司章程是非常重要的一项内容。其中“有限责任公司 ”公司章程由全体股东共同制定； “股份有限公司 ”公司章程由发起人制订，但必须由创立大会通过。公司章程是公司的法律约束性文件，其内容涉及到公司的方方面面，所以制定时一定要慎重全面。董事会是公司的执行机构，它直接对股东大会（股东会）负责。其成员是由股东或发起人推举，由股东会或创立大会选举产生，其中董事长是公司的

31、法定代表人由全体董事会成员选举产生。“有限责任公司 ”董事会成员为 3 13人，“股份有限公司 ”董事会成员为 519 人，一般都为奇数。董事会在公司的法人治理结构中具有相当重要的作用，它具有执行股东大会（股东会）决议、制订各项重大方案、决定公司内部管理机构设置、聘任或解聘公司总经理等多项职能， 可以说公司经营业绩的好坏董事会应负有主要的责任。监事会是公司的监督机构，股东大会（股东会）、董事会、监事会在一定程度上体现了西方所倡导的三权分立的原则。公司监事会成员按公司法规定一般不得少于三人，其中应有适当比例的职工代表在内。应当注意的是，董事、经理及财务负责人不得兼任监事。 监事会全体成员共同选举一名监事长作为召集人。监事会主要拥有以下监督职权： 检查公司财务；对董事、监事执行公司职务时违反法律、公司章程的行为进行监督；当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；提议召开临时股东大会（股东会）等。法人治理结构中最下面的一层是总经理，他由董事会聘任或解聘。总经理可以根据公司实际情况拟订内部管理机构设置方案然后报请董事会批准， 设置完善公司内部的各职能部门后，公司的管理组织形式基本形成。在建立法人治理结构过程中，我们应当注意以下几个问