论法律谈判的现实性优势与实践把握

1、论法律谈判的现实性优势与实践把握摘要：法律谈判作为一种新型的纠纷解决机制，在构建和谐社会的过程中，以其独特的优势发挥着现实性的作用。对法律谈判的运用最重要的是遵循其价值理念和把握谈判的步骤。关键词：法律谈判；价值理念；谈判方法伴随着我国民主法治的发展和和谐社会的建设，法律谈判作为一种替代性的纠纷解决方式逐渐被我们认识。它发端于欧美国家，是"由律师代理当事人参加,运用法律知识和诉讼经验对各种可能后果进行全面评估后,借助律师技能和谈判技巧实施的庭外利益博弈与衡平" 。法律谈判是一种成本最低，却最为直接的纠纷解决方式，是在依法的前提下,确认相关法律事实,寻求利益平衡点,获取最佳解

2、决方案。一、诉讼模式的现实缺陷我国在建设社会主义法治社会，通过各种形式的法律教育和政策宣传，人们的法律意识逐渐提高，基于对纠纷解决公平正义的愿望，多数理性的选择以诉讼作为纠纷解决的核心。但是，在现实层面上，我们不得不面对司法资源有限、办案人员素质不高等诸多限制。近年来，我国法院案件受理量成爆炸性发展，司法机关超负荷运行，案件处理过程被客观的拉长，"迟来的正义是非正义"，由于案件没有及时的解决，使得权益难以获得保障。即便按时处理，又受到法律条文和法律程序的硬性限制，并非都能够达成个案的公正。再者，即便案件得到裁判，执行起来也颇有阻力。因为双方一直以来都是处在对抗的状态，一方得

3、利，一方必然受损，考虑到不利一方的心理，其肯定不愿顺利的履行法律义务，这也是可以理解的。基于此，从诉讼的地位来讲，它应作为终局性、权威性的纠纷解决机制，而不应作为常态。本着"司法和谐"的原则，法院在处理案件时也秉承了"能调则调、当判则判、调判结合" 的方针。但是，基于这种第三方的斡旋，虽然最终也能解决问题，但是也有一些弊端：首先，第三方处于中立的立场，其目的往往是案结事了，其技巧侧重于安抚两方情绪，平静达成合意，并不能够在可能的范围内使得双方的利益都达到最大化。其次，这种方式在客观上也占用了有限的司法资源。诉讼必须以确凿、充分的证据作为支撑。当事人要承担

4、举证责任，一旦举证不能，就很可能败诉。不充分的证据也可以形成证据链，但是它证明的事实很可能与客观的事实大相径庭甚或是相反。基于社会的复杂性，我们很难获取足够的证据去证明一个事实。即便是双方都共同知晓的事实，由于双方的对抗立场，另一方也可能基于一种盲目的不安全感而不予以配合，使得这个事实在双方明知而缺乏证据的支持下不能予以采用，诉讼很可能陷入僵局。二、法律谈判的优势与价值理念的遵循比较以上三点缺陷，法律谈判是一种较为高效、优质的纠纷解决方式。（一）法治理念有些谈判也可以达成双方满意的合意，但由于其内容的违法性，在后来的履行阶段就会产生出新的法律问题。而法律谈判是由律师代表当事人来进行谈判，从专业

5、性上来讲，律师对于法律的把握更加深刻，谈判技巧更加娴熟，谈判过程不容易偏离合法的轨道，保证谈判有一个相对公正、公平的环境，不会枉费辛苦的努力，符合社会主义法治理念。（二）自治理念法律谈判是一种高效的互动，它直接指向争议点。在不断地拉锯、反复交错过程中，双方可以达到深刻的、充分的了解，从而通过对对方利益诉求的分析不断调整自身的心理预期，使得双方不断向利益的融合点无限接近。每一次的出击或是让步，都是在深思熟虑后做出的，反映当事人的真实意愿，心态是平和的，对对方是信赖的，对结果是渴望的，充分尊重并体现了当事人意思自治的价值理念。（三）正义理念一方面，法律谈判可以规避风险，一次法律谈判的最坏结果无非是

6、谈判破裂，没有达成一致的合意，但是并不影响组织下一次谈判或是换做其他的纠纷解决方法。另一方面，谈判双方不会因为在谈判过程中彼时的允诺、承认、让步等行为对谈判不成后的现实产生影响，双方并没有实质利益的损失，体现了公平正义的价值理念。三、法律谈判的实践把握法律谈判是法律职业者办理法律事务的一项基本技能，它涉及到各个社会学科的综合，律师只能不断地通过实践来提高与各种类型的人交流与沟通的能力，磨练谈判技巧。在谈判之前，要作出谈判的方案，认真并准确的把握法律谈判的过程，做到有理、有利、有节，达成当事人满意的协议。（一）根据谈判主体确定谈判目标，分析双方核心利益与各自优势核心利益涉及到双方谈判的底线，对己

7、方核心利益把握不当会造成当事人的无谓损失，对对方核心利益的错误估计会导致谈判的破裂，造成双方时间利益的"双损"。这要求代理律师在接受委托后，要认真梳理案件材料，仔细倾听委托人的要求，分清案件的性质，搜集了解对方当事人的相关信息，知晓是否有利益相关的第三方等等。（二）确定谈判开局的基调，以保证谈判程序能够顺利的进行方案一，合作式开局策略：以双方情感交流为主线，表现出互相理解、乐于配合的意愿，拉近彼此关系、形成情感共鸣，开局气氛较为融洽。方案二，进攻性开局策略：谈判甫一接触，往往谨小慎微，目的在于彼此试探。此时一方抛出直接指向对方核心利益的诉求，使得对方猝不及防，则此方较之对方

8、赢得心理优势，谈判整体处于主动地位。方案三，保守式开局策略：认真听取对方陈述，抓住对方问题点，进而制定详细战略予以突破。谈判策略在法律谈判过程中的运用是相对的而不是绝对的，应根据内容的需要有侧重的选择谈判策略。（三）谈判中期原则的秉承，以保证利益的最大化其一，有层次的推进本方诉求，先易后难，给予对方充足的时间来加以接受，步步为营的争取利益。其二，立足于本方核心利益，适时的采取以退为进的原则，一定程度、某一方面进行让步，迂回地进行补偿。其三，为避免谈判陷入僵局，暂时把棘手的问题先行搁置，继续就其他方面的问题进行磋商。其四，法律与事实相结合，在对事实进行分析时，牢牢把握法律的相关规定，使谈判在合法

9、的轨道内进行，此即法律谈判的核心要义。（四）把握谈判最后的黄金阶段，达成协议谈判进入最后阶段，往往双方都有尽快解决问题的意愿，如果此时谈判还没有实质性的进展，本着实事求是与互谅互让的态度，不妨亮出本方底牌、释出善意，在沟通中了解，在竞争中协作，然后再适时的运用折中调和战略，严格把握最终的让步幅度，争取谈判的成功，问题的解决。四、结语当然，法律谈判并不能完全替代其他纠纷解决方式，其本省也存在着主观任意性和程序不规范的弊端，但是其特殊的优势成为平衡利益冲突的上佳途径，从而为我国建立一套系统的、有效地、多元化的纠纷解决机制起到巨大的推动作用。注释：拉里·特普利.法律谈判.北京,法律出版社,20_5（3）. 2021年3月10日最高法院院长肖扬在第十一届人大一次会议上作的最高人民法院工作报告。参考文献：【1】范愉.诉讼的价值、运行机制与社会效应-读奥尔森诉讼爆炸（第一卷第一辑）北律评论北京：法律出版社.2021【2】戴安娜·特赖布.法律谈判之道.高如