中国企业跨境并购的税务风险识别与应对

1、中国企业跨境并购的税务风险识别与应对 近年来，中国企业积极开展跨境并购，通过跨境并购进行业务整合和提升已经是大势所趋。依据投中研究院2020年1月的数据统计，2015年至2019年中国企业并购市场完成交易共计14963笔，累计交易金额达到16616.31亿美元。自2010年起中国已经成为全球第二大经济体，在近年来全球经济下滑乃至负增长的国际环境下，中国经济仍能保持平稳增长，在世界经济增长中的贡献每年维持在30%左右，这就使得中国企业在全球同行业竞争中不断发展，具备了进行跨境并购的实力。从企业并购动力上看：一方面，近年来我国经济增速逐步放缓，国内人口红利渐渐削减，国内企业出现用人难、人工成本高等

2、问题，出口企业经营难度增大;另一方面，美欧国家对中国商品采取贸易壁垒、技术打压等政策，使中国企业在国内市场渐渐饱和、内部竞争日益激烈的状况下，又面临国际市场的巨大挑战，从而增加了中国企业通过跨境并购走出国门、拓展国外市场的动力。从企业并购政策环境上看：国外层面，后疫情时期全球范围贸易保护主义倾向日益严重，世界经济发展格局正在发生巨大变化，国外并购政策环境更加复杂;国内层面，中共中央关于制定国民经济和社会发展第十四个五年规划和二三五年远景目标的建议指出，要“构建国内国际双循环相互促进的新发展格局”，为后疫情时期我国发展高水平开放型经济指明白方向，也从战略布局的高度为中国企业进行跨境并购、主动对接

3、国内外市场与规则供应了指引。 目前，中国企业在跨境并购中，主要面临尽职调查、并购方案设计、税务申报与备案、争议解决、税务管理体系等五类税务风险。本文尝试从企业角度，对跨境并购业务过程中上述常见的税务风险和税务问题进行列举并争论相应对策，以求为中国企业跨境并购供应有益借鉴和参考。 一、尽职调查税务风险识别与应对 (一)关注目标公司并购期前经营状况 由于中国企业在跨境并购时多采取股权收购的方式，在并购后需要担当目标公司并购前的历史遗留问题，包括税务问题，所以必需对跨境并购的目标公司进行具体的税务尽职调查。在实际操作过程中，目标公司和被收购公司股东为了促成并购交易，往往有意或无意隐瞒并购前的涉税状况

4、，如纳税申报、发票管理、税款缴纳等方面存在的问题，以及被当地税务机关惩罚等状况，而中国企业“人生地不熟”，很难全面把握上述状况，从而造成跨境并购交易中的信息不对称问题，产生税务风险。例如，国内闻名女装品牌拉夏贝尔于2018年6月通过全资孙公司以2080万欧元收购了法国女装品牌NafNafSAS 40%的股权。然而NafNafSAS存在特别严重的税务问题，相关问题涉及期间长达十年，直到拉夏贝尔并购完成后也没有厘清相关税务问题。此后拉夏贝尔不得不出资550万美元补缴了NafNafSAS欠缴税款，这使得本就经营欠佳的NafNafSAS项目的盈利状况更加恶化。 全面审慎的税务尽职调查在跨境并购交易中至

5、关重要，可以为估值模型及股权买卖协议谈判供应具体的数据支持，从而降低交易风险。中国企业在跨境并购的税务尽职调查中，应当尽可能具体查阅目标公司的税务资料，此外也可以采用访谈形式，与目标公司的管理层、税务人员和中介顾问沟通，收集目标公司涉税信息，尽量全面、精确地识别应计未计、应缴未缴税款以及其他税务风险点。常见的税务尽职调查关注要点包括：原有税收政策沿用(如合并纳税);目标公司税务法规理解不正确，导致税务合规性欠缺，从而造成少记应纳税款及滞纳金、罚款;无支持文件的税务筹划处理方式;无支持文件的税收优待;无支持文件的关联方交易定价政策;少代扣代缴雇员或主要股东的个人所得税;少缴纳强制性社会保险。 (

6、二)关注目标公司并购期经营状况 中国企业在进行并购相关的税务尽职调查时，目标公司仍在运营中，从而导致并购期间也会产生涉税问题，特殊是并购周期较长的项目，更简单产生大量的涉税问题。而并购企业往往简单只关注并购开头前的历史问题，却忽视了并购开头到并购完成的这段时期，从而导致新的涉税风险。如我国三一重工在进行跨境并购时，由于并购周期较长，没有留意到并购期间目标公司与其母公司发生了大量的关联交易。虽然之后的并购交易过程特别成功，目标公司在并购完成后经营状况也较好，但三年之后却由于并购期间发生的大量关联交易问题被税务机关开出了天价罚单，导致经营成果大打折扣。 中国企业在跨境并购的税务尽职调查中，除了要尽

7、可能具体查阅目标公司收购前期全部的税务资料，也应对收购开头直至收购完成期间的全部税务资料保持关注，避免因公司历史原因造成账面上看不见的税务连带责任。必要时，可以要求目标公司在收购开头后，准时将当期发生的重大经营状况告知本企业，并应建立与目标公司的管理层、税务人员和中介顾问的沟通机制，尽最大可能消退收购过程中的信息不对称问题。 2020年开头肆虐的新型冠状病毒肺炎疫情(以下简称“新冠肺炎疫情”)势必对全球跨国企业集团和中资企业的海外业务产生一定的影响。首先，针对跨境并购交易，目前无论是经济合作与发展组织(OECD)还是国内法层面，并未发布有关新冠肺炎疫情对跨境并购业务影响的操作建议。对此，笔者建

8、议跨国企业集团应确定并搜集证据，证明新冠肺炎疫情对标的公司跨境业务的影响，如封锁城市和限制出行政策造成跨境工程项目连续多月无法开工，给标的公司造成的业务影响程度，以及由于封锁等措施造成的无法聘用专业机构进行现场财税尽职调查，无法对标的公司及卖方管理层进行现场访谈及对标的公司的实际经营场所和财税资料进行实地考察，造成交易时间支配的不确定性和交易价格的不稳定性。 其次，在大多数并购交易文件中，会包含“重大不利变化”或“重大不利影响”条款。该条款是指若发生任何情形阻挡或实质延误、干扰、妨害或阻碍交易的完成，或标的公司履行交易文件项下义务，一方或双方有权终止并购协议。新冠肺炎疫情暴发之后，大量并购交易

9、双方在“新冠肺炎疫情是否构成重大不利变化/重大不利影响”的问题上僵持不下。同时，也有越来越多的并购交易合同将“双方充分知晓并确认，新冠肺炎疫情不构成该次交易项下的重大不利变化/重大不利影响”的相关表述纳入重大不利变化条款，并购交易估值和影响也几经变化，新冠肺炎疫情加大了并购交易的不确定性和多变性。 如2020年闻名的浪费品品牌LVMH集团拟收购美国浪费品珠宝品牌Tiffany其次还应估计将来子公司在经营过程中和将来可能发生股权退出时的税负水平，使架构设计能降低企业的整体税负水平;最终也应考虑主管税务机关对架构设计的“容忍阈值”，避免因过度税务筹划导致税务风险。 (一)关注控股架构设计 控股架构

10、的设计可以分为直接控股和间接控股两种。直接控股是指位于中国的公司直接掌握位于境外的目标公司。该形式的优点是控股架构简洁，省去了在境外设立和经营公司的各种成本，但缺点是假如中国与目标公司所在国家(地区)没有双边税收协定，会导致后期经营过程中可能需要缴纳较高的预提所得税。间接控股是指中国公司利用境外建立的中间控股公司来掌握目标公司。间接控股的优势较多，主要体现在可以通过合理利用中国、目标投资国家(地区)、中间控股公司所在国家(地区)之间的税收协定优待，来降低整体税负水平。此外，公司可以利用中间控股公司作为资金池，将利润留存在境外进行更多投资，且假如所在国家(地区)没有外汇管制，更可以提高资金使用效

11、率，便于将来全球范围内的资本运作。关于控股架构的设计，以下四个方面税务风险应予重点应对： 1.受控外国企业 中国企业在进行跨境并购时，需防范被认定为受控外国企业的税务风险。由于海外子公司在进行股息安排时，位于中国的母公司需要对汇回的股息申报缴纳企业所得税，因此部分中国居民企业的境外子公司通过各种不合理的商业支配，不进行股息安排，将大量利润滞留在境外，从而寻求延迟或躲避在我国缴纳企业所得税的义务。为了打击这类不合理避税行为，我国引入了“受控外国企业”概念。依据规定，税务机关可以从股份、资金、经营、购销等方面分析推断中国企业是否对外国企业购成实质掌握。除非该外国企业是设立在国家税务总局规定的几个非

12、低税率国家或地区，或该外国企业的所得主要是积极经营产生的，否则将被认定为中国居民企业的受控外国企业。一旦境外子公司被认定为受控外国企业，依据税法的规定，我国企业作为该境外子公司的母公司，就需要将该受控外国企业未安排或者少安排的利润视同股息安排，并入中国居民企业的当期应税收入缴纳企业所得税。 中国企业在进行跨境并购时，无论采用直接控股方式还是设立中间控股公司架构，都应重视构成受控外国企业风险。此前我国税务机关已经对多家中国公司利用受控外国企业进行避税的行为进行了纳税调整，因此特殊是当采用中间控股公司架构时，企业应亲密关注税务机关对境外投资信息的申报要求，审查公司控股架构和中间控股公司业务支配，进

13、行合理的税务筹划。 2.受益全部人 在设立中间控股公司架构下，中国企业应当非常关注该中间控股公司的商业实质是否满意受益全部人的规定。因为根据一些国家(地区)的税法规定，企业假如要申请享受股息预提所得税优待，需要供应中间控股公司所在国家(地区)的税收居民身份证明或中间控股公司的“受益全部人”证明。 “受益全部人”这一概念的产生，最早可以追溯到1945年英国和美国签订的双边税收协定。1977年，OECD在其税收协定范本中也引入了受益全部人的概念，要求享受股息、利息和特许权使用费预提所得税优待的受益人，必需是缔约国另一方的居民，当受益人和付款人之间存在作为中间人的中间控股公司时，该笔付款将不能适用来

14、源国的预提所得税优待。美国所得税税收条约范本也规定，当且仅当股息接受人是缔约国另一方居民且必需是受益全部人时，才能享受双边税收协定优待。加拿大税务机关规定，假如股息受益全部人是收款人的母公司，则收款人不是受益全部人，不能享受税收协定优待。我国也逐步关注并接受了“受益全部人”这一来自于英美法系的概念，2009年10月，国家税务总局关于如何理解和认定税收协定中“受益全部人”的通知(国税函2009601号)首次引入了“受益全部人”概念。 随着国际社会反避税力度的不断增加，将来对受益全部人的认定标准可能会更加严格。对于采用中间控股公司架构进行跨境并购的中国企业来说，在选择第三国设立中间控股公司时，应当

15、考虑项目公司所在国对于受益全部人的认定标准，对中间控股公司的商业实质、股息安排条款进行整体设计，从而削减不能享受相关税收协定优待的税务风险。一般来说，下列因素不利于对“受益全部人”身份的判定：(1)中间控股公司有义务在收到所得的12个月内将所得的50%以上支付给第三国(地区)居民。(2)中间控股公司从事的经营活动不构成实质性经营活动。实质性经营活动包括具有实质性的制造、经销、管理等活动。从事的经营活动是否具有实质性，应依据其实际履行的功能及担当的风险进行判定。如中间控股公司注册在低税率或者避税天堂等国家(地区)，无实际经济业务、人员及办公场所，仅从事股权投资等投资业务，则将成为税务机关重点监管

16、对象。 3.非境内注册居民企业 中国企业在境外设立中间控股公司时，通常期望可以通过合理利用中国、目标投资国(地区)、中间控股公司所在国家(地区)之间的税收协定优待，来降低整体税负水平;也期望利用中间控股公司作为资金池，将利润留存在境外从而进行更多海外投资。但依据我国税法规定，有些企业虽然是在境外依据当地法律注册成立，但当其生产经营、人员、账务、财产状况满意相关条件，足以证明其实际管理机构仍在中国境内时，将可能被中国税务机关认定为非境内注册居民企业。此后，一方面，其他中国居民企业对其安排的股息、红利等权益性投资收益，就可以根据税法的规定作为免税收入;另一方面，非境内注册居民企业也需要和其他中国居

17、民企业一样，就其来源于全球的所得缴纳企业所得税。 因此，中国企业在进行跨境投资时，假如不期望中间控股公司被认定为非境内注册居民企业，应当留意依法削减此风险。而假如为了享受股息红利免税，期望将其境外中间控股公司认定为非境内注册居民企业，也应留意避免为了既享受居民企业的税收优待，又享受非居民企业的税收协定优待而频繁转换企业身份，进而带来的税收风险。依据我国税法的规定，境外中资企业没有正值理由，频繁转换居民企业和非居民企业身份的，主管税务机关可以在报请国家税务总局核准后追回其已按居民企业享受的股息免税待遇。 综上，中国企业在开展海外经营前，需要对海外项目进行专业的税务管理，对跨国经营过程中常见的税收

18、政策、征管方式进行事前的管理和规划。特殊是对“一带一路”沿线国家(地区)投资合作的中国企业，由于“一带一路”沿线国家(地区)税制复杂、税法更新频繁、税收征管体系透明度较差，假如不准时了解最新的当地税收法规，进行前期的规划，将给企业在当地经营带来不必要的税务风险和税收负担。 4.避税天堂 避税天堂，又名避税港，是指那些为吸引外国资本流入，在本国或本地区确定的一定范围内，允许境外人士投资和从事各种经济、贸易和服务活动，而对其所获取收入或拥有财产不征收直接税，或者实行较低的直接税税率、特殊税收优待政策的国家和地区。企业通过避税天堂进行资金流转，可以节约大量现金。这种支配造成了部分国家税源的流失，加剧

19、了全球经济的不公平。有鉴于此，2013年以来，OECD加大了对避税天堂的监管力度。由OECD/G20开展的税基侵蚀和利润转移(BEPS)第五项行动计划提出，享受税收优待政策必需满意实质性活动的要求，该措施的出台有助于对有害税收实践进行事先防控和遏制。欧盟亦在2017年12月制定了一份有关国际避税行为的“避税天堂”灰名单和黑名单，并加强对企业与这些名单上的国家(地区)的企业之间金融往来更为严格的审核和监督。各国均在加强对激进避税行为的打击力度，且尤为关注“避税天堂”中的避税行为。面对各国和国际组织的压力，开曼群岛、英属维尔京群岛(BVI)、百慕大之类的“避税天堂”也在修改相关法律法规来协作各国的

20、反避税行动。2019年1月1日，开曼群岛实行了经济实质法，要求在开曼设立的控股公司必需满意“经济实质测试”，一是要求公司必需满意开曼公司法要求的备案程序，二是要在开曼有适当的人员和地址来掌握和管理其他公司。 中国企业在进行跨境并购时，应积极响应国际间反避税支配，避免不合理利用各国税制和税收协定漏洞进行激进避税，以防范相关税务风险，掌握相关税收成本。特殊需要留意的是，中国企业在设立海外中间控股公司时，应留意增加中间控股公司的商业实质，以避免被税务机关认定为仅为避税目的而设立控股架构，从而无法享受税收优待。 (二)关注融资架构设计 企业经营需要投入资本。从资本的筹集方式来看，可以分为股权资本和债务

21、资本。股权资原来自于企业全部者的资本投入，企业需要向投资人支付股息红利;而债务资原来自于向债权人借款，企业需要向债权人支付利息。各国税法一般规定，企业的债务利息支出可以税前扣除，而股息红利支出则不得税前扣除，这使得与股权融资相比，债务融资更具有节税优势。企业往往通过向第三方或关联方支付利息，实现利息费用在高税率国家(地区)扣除，而利息收入在低税率国家(地区)纳税，从而充分发挥债权融资的“税收挡板”作用。企业偏好使用债权融资的行为给跨国企业带来了节税的好处，但刻意和过度使用债权融资也会对税收公正原则和实质课税原则造成破坏。尤其是一些企业在进行跨国投资时，利用具有关联关系的企业或个人作为债务融资的

22、对象或跨境资金池方式，以利息支付之名行股息红利安排之实，通过偿还本金和利息达到掩盖安排股息红利的实质，从而达到收益安排和利润转移的效果。出于同样的考虑，从事跨境并购的中国企业在进行融资架构设计时，相比于股权投资，也更倾向于以债权方式进行投资，这就需要留意由此带来的税务风险。如在利用跨境资金池进行跨境融资时，需要考虑各国转让定价条款的规定。 为了应对利用资本弱化来进行避税的行为，国际组织和各国税务机关也制定了相应政策，如OECD提出了“固定比率法”和“正常交易原则”。固定比率法类似“一刀切”政策，假如一家公司的债资比高于税法规定的固定比率时，则超过该比率的债务所产生的利息费用不允许进行税前扣除。

23、正常交易原则强调法律实质重于法律形式，税务机关需要对企业与其关联方的债权融资条件进行核查，以确定双方协定的利率与公允金融市场的利率水平是否相同。假如关联方之间的债权融资条件较为宽松，或者利率水平明显高于金融市场的公允水平，都有可能被认定为资本弱化。 由于各国税法对可以税前扣除的利息费用性质、可抵扣限额以及跨境支付预提所得税的规定不尽相同，从事跨境并购的中国企业在设计融资架构时，应在考虑公司资金管理需要的基础上，综合考虑各国税法的资本弱化条款以及利息支付相关条款，有针对性地提前作好规划，合理设计融资架构，防止出现利息费用无法税前扣除的风险。 三、申报与备案税务风险识别与应对 中国企业在跨境并购完

24、成后，应留意履行相关国家税法规定的申报和备案义务，包括国内相关申报和备案义务，以及境外相关申报和备案义务。 (一)国内相关申报和备案义务 调查发觉，有些企业或为了隐瞒境外投资状况，或因为对相关的申报制度不了解，或感觉申报难度较大而没有作到规范申报，导致公司对于境外投资相关信息和所得漏报和错报，从而引发税务机关启动调查程序。对我国居民企业来说，假如在境外成立企业或参股外国企业，或处置持有的外国企业股份，符合税法规定情形的，应主动向主管税务机关填报居民企业参股外国企业信息报告表。假如属于受控外国企业，则应在符合相应条件时，依据税法规定填报受控外国企业信息报告表。此外，符合条件的企业应准时依据国家税

25、务总局关于完善关联申报和同期资料管理有关事项的公告(国家税务总局公告2016年第42号)的要求，报送关联申报表、国别报告，并预备好同期资料。 (二)国外相关申报和备案义务 在签订了目标公司的股权转让协议后，需要履行交易相关税费的申报缴纳义务。不同的国家对于交易税费的申报缴纳可能会有不同，有的是以签订协议的日期或者交割日作为纳税义务发生点，有的则以缴纳税费作为交割生效的先决条件。目前大多数国家以购买方作为交易税费的扣缴义务人，而有的国家对此并没有明确规定，需要交易双方提前完成对交易税费的责任划分。此外，中国企业在跨境并购后的公司运营中，也应与所在国家(地区)税务机关积极沟通，留意了解所在国家(地

26、区)需要缴纳的税费种类以及税收优待(特殊是所在国家或地区吸引外资或鼓舞行业发展相关政策)等税法规定，争取早日熟识所在国家(地区)的税收征管体系，把握有关税费的申报缴纳期限和缴纳方式，避免因不熟识规则而带来的税务风险。 四、争议解决税务风险识别与应对 双循环互促背景下，我国行业主管部门积极协助企业“走出去”，全国各级税务机关也努力以税务服务助力“走出去”战略，帮助中国“走出去”企业应对跨境并购各阶段可能发生的税务问题。早在2005年，国家税务总局就制定了中国居民(国民)申请启动税务相互协商程序暂行方法(国税发2005115号)，该方法对于维护我国企业纳税人的合法权益以及我国的税收权益起到了重要作

27、用。随着“走出去”环境的不断变化，中国企业在进行跨境并购时会遇到各种新状况和新问题，国家税务总局也在不断更新相关政策，并在2013年9月发布了税收协定相互协商程序实施方法的公告(国家税务总局公告2013年第56号)，为中国企业就跨境并购中发生的税务问题向中国税务机关寻求帮助供应了政策支持。 我国企业在进行跨境并购时，并购目标所在国家众多，其政治体制、经济发展水平、政府治理水平、与中国友好关系程度等都存在巨大差异，中国企业在跨境并购和之后的运营中，由于各种原因会遭遇税收卑视或纠纷，或者无法享受应有的优待待遇。遇到这些状况时，企业应积极与所在国税务机关沟通，寻求解决之道。假如自身的合法权益遭受侵害

28、，可以在当地进行行政复议或提起诉讼，避免“多一事不如少一事”和“破财免灾”心态。此外，当中国企业在跨境并购中遇到国际税收争议或纠纷时，除了可以在当地启动行政复议或者司法诉讼等手段外，也可以选择向中国税务机关寻求帮助，通过国与国税务机关之间的双边协商来解决争议。无论从履行程序还是实质上考虑，通过双边协商来解决争议问题都是一条较为有效的途径。 五、税务管理体系相关税务风险识别与应对 中国企业在进行跨境并购时，往往更加重视对业务经营体系和财务会计管理体系的搭建，而忽视税务管理体系的建设，从而出现企业税务管理体系与企业跨境并购需要不相适应的问题。 首先，在企业税务管理理念上，一些企业对税务的理解仍是按时报税并缴纳税款即可，对税务筹划的理解则是少纳税或延迟纳税，而缺乏双循环视角下的全球税务管理意识。其次，在企业税务管理体系上，大多数公司内部税务管理体系都是“集中式”模式，子公司负责本公司的税务合规执行以及税款申报和缴纳，集团则负责税务合规管理和与税务中介对接。但随着企业并购规模的不断扩大，集团业务遍及更多国家(地区)，而各国的税法和税收管理方