第六章 合同的保全

1、第六章第六章 合同的保全合同的保全第一节第一节 合同保全概述合同保全概述第二节第二节 债权人的代位权债权人的代位权第三节第三节 债权人的撤销权债权人的撤销权第一节第一节 合同保全概述合同保全概述一、概念和特点一、概念和特点1.概念概念法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权。销权或代位权，以保护其债权。2.特点特点（1）是合同）是合同相对性规则的例外相对性规则的例外；（2）主要发生在合同）主要发生在合同有效成立期间有效成立期间；（3）基本方法是确

2、认债权人享有）基本方法是确认债权人享有代位权或撤销代位权或撤销权权。二、合同保全与其他保障债权二、合同保全与其他保障债权形式的区别形式的区别（一）合同保全（一）合同保全vs合同担保合同担保1.是否是否占有担保人提供的财物或对担保物占有担保人提供的财物或对担保物享有优先受偿权或请求保证人承担责任享有优先受偿权或请求保证人承担责任否否vs是是2.是否以是否以债务人不履行债务债务人不履行债务为适用前提为适用前提 否否vs是是（二）合同保全（二）合同保全vs民诉中的财产保全民诉中的财产保全n财产保全是指人民法院在案件受理前或诉讼过财产保全是指人民法院在案件受理前或诉讼过程中，为了保证判决的执行，或避免

3、财产遭受程中，为了保证判决的执行，或避免财产遭受损失而对当事人的财产和争议的标的物采取查损失而对当事人的财产和争议的标的物采取查封、扣押、冻结等措施。封、扣押、冻结等措施。1.性质不同性质不同实体法实体法制度制度vs程序法程序法制度制度2.实现方式不同实现方式不同需要需要当事人提出申请当事人提出申请vs由由债权人行使代位权、撤债权人行使代位权、撤销权销权而实现而实现第二节第二节 债权人的代位权债权人的代位权一、概念和特点一、概念和特点1.概念概念因债务人因债务人怠于行使怠于行使到期债权到期债权，对债权人造对债权人造成损害成损害的，债权人可以的，债权人可以向人民法院请求向人民法院请求以自己的名义

4、以自己的名义代位行使债务人债权的权代位行使债务人债权的权利。（利。（Art.73）n第七十三条第七十三条 因债务人怠于行使其到期债因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。由债务人负担。7代位权图示债务人债务人次债务人：债务次债务人：债务人的债务人

5、人的债务人债权人债权人一、概念和特点一、概念和特点2.特点特点（1）针对的是债务人的消极不行使权利的行为）针对的是债务人的消极不行使权利的行为（2）债权人向法院请求以自己名义代位行使债）债权人向法院请求以自己名义代位行使债务人的债权务人的债权【注意注意】次债务人没有义务向债权人履行债务；次债务人没有义务向债权人履行债务；债权人仅得请求次债务人向债务人履行债务。债权人仅得请求次债务人向债务人履行债务。（3）债权人向法院提出请求）债权人向法院提出请求（4）是一种权利而不是义务）是一种权利而不是义务为什么要向法院提出请求而不能为什么要向法院提出请求而不能自行主张代位？自行主张代位？有利于防止债权人以

6、保护债权为名，采用不正当有利于防止债权人以保护债权为名，采用不正当的手段抢夺债务人的财产，影响社会生活的安定。的手段抢夺债务人的财产，影响社会生活的安定。二、行使条件二、行使条件（一）债权人对债务人的债权（一）债权人对债务人的债权合法、确定合法、确定+已届清偿期已届清偿期（二）债务人怠于行使其（二）债务人怠于行使其到期债权到期债权（三）债务人怠于行使权利的行为已经对（三）债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害债权人造成损害（四）债务人的债权（四）债务人的债权不是专属于债务人自不是专属于债务人自身身的债权的债权司法解释（一）司法解释（一）Art.13：债务人不履行其对债务人不履行其对债权人

7、的到期债务，又不以诉讼方式或者仲债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。未能实现。次债务人（即债务人的债务人）次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。应当承担举证责任。为什么债务人对次债务人的债务尚未到为什么债务人对次债务人的债务尚未到期则债权人无法行使代位权？期则债权人无法行使代位权？10专属于债务人自身的债权专属于债务人自身的债权合同法司法解释（一

8、）：合同法司法解释（一）：第十二条合同法第七十三条第一款规定第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。保险、人身伤害赔偿请求权等权利。练习n乙欠甲债务乙欠甲债务20002000元，到期未还，乙无其元，到期未还，乙无其他财产，但丙欠乙退休金他财产，但丙欠乙退休金30003000元，乙到元，乙到期未主张。请

9、问甲能否对丙行使代位权？期未主张。请问甲能否对丙行使代位权？n不能不能练习n乙欠甲债务乙欠甲债务1010万元到期未还，乙无其他万元到期未还，乙无其他财产，但丙欠乙财产，但丙欠乙1111万元贷款，现乙正在万元贷款，现乙正在起诉丙。请问甲可否对丙行使代位权？起诉丙。请问甲可否对丙行使代位权？n不可以不可以三、代位权的诉讼主体三、代位权的诉讼主体（一）代位之诉的当事人（一）代位之诉的当事人1.原告：债权人原告：债权人以自己名义行使代位诉权以自己名义行使代位诉权2.被告：被告：次债务人次债务人债务人的债务人债务人的债务人3.第三人：债务人第三人：债务人原告未列，法院可追加债务人为第三人（原告未列，法院

10、可追加债务人为第三人（司法司法解释（一）解释（一）Art.16）三、代位权的诉讼主体三、代位权的诉讼主体（二）诉讼当事人的关系（二）诉讼当事人的关系1.次债务人次债务人可援用对债务人的抗辩权可援用对债务人的抗辩权以对抗债权人以对抗债权人2.原告胜诉的，诉讼费用由被告即次债务人负担，原告胜诉的，诉讼费用由被告即次债务人负担，从实现债权中优先支付，但从实现债权中优先支付，但最终由债务人承担最终由债务人承担3.代位权成立的，代位权成立的，次债务人向债权人直接履行次债务人向债权人直接履行，而，而不能向债务人履行。该履行产生两个效果：不能向债务人履行。该履行产生两个效果：（1）债权人与债务人的债）债权人

11、与债务人的债相应消灭相应消灭（2）债务人与次债务人的债）债务人与次债务人的债相应消灭相应消灭4.债权人请求数额债权人请求数额以债权为限以债权为限，不得超过债务人的，不得超过债务人的债务债务练习练习n乙欠甲债务乙欠甲债务1010万元，到期未还。乙无其他财产，万元，到期未还。乙无其他财产，但丙欠乙货款但丙欠乙货款1515万元，到期亦未还，乙未主张。万元，到期亦未还，乙未主张。甲诉至法院，标的金额甲诉至法院，标的金额1010万元。庭审中，丙提出，万元。庭审中，丙提出，乙交付的货物存在严重质量瑕疵，扣除瑕疵部分，乙交付的货物存在严重质量瑕疵，扣除瑕疵部分，该货款应为该货款应为8 8万元。法庭查证，丙所

12、言不虚。请问万元。法庭查证，丙所言不虚。请问丙能否只向甲履行丙能否只向甲履行8 8万元？为什么？万元？为什么？n若甲举证，为代位之诉共花费诉讼费用若甲举证，为代位之诉共花费诉讼费用80008000元。元。请问该笔费用由谁承担？为什么？请问该笔费用由谁承担？为什么？n若丙承担了代位之诉诉讼费用若丙承担了代位之诉诉讼费用80008000元，后乙又起元，后乙又起诉丙追讨剩余的债权数额。请问丙应给付乙多少诉丙追讨剩余的债权数额。请问丙应给付乙多少钱？为什么？钱？为什么？n可以。可以。n丙承担。丙承担。n6200062000元而非元而非7 7万元。因为原代位之诉的诉讼费用万元。因为原代位之诉的诉讼费用8

13、0008000元最终应由乙承担。元最终应由乙承担。练习练习n乙欠甲乙欠甲1010万元，到期未还。乙无其他万元，到期未还。乙无其他财产，但丙欠乙财产，但丙欠乙1515万元货款，到期亦万元货款，到期亦未还，乙未主张。现甲诉丙至法院，未还，乙未主张。现甲诉丙至法院，标的金额标的金额1010万元，胜诉。请问丙应向万元，胜诉。请问丙应向谁清偿？该清偿行为的效力如何？谁清偿？该清偿行为的效力如何？n若甲诉丙，请求标的为若甲诉丙，请求标的为1515万元。请问万元。请问法院该如何处理？法院该如何处理？n若丙欠乙货款仅为若丙欠乙货款仅为7 7万元。请问甲诉丙万元。请问甲诉丙最高额请求是多少？最高额请求是多少？n

14、向甲支付向甲支付1010万元，产生两个效力万元，产生两个效力1.1.甲乙之债消灭；甲乙之债消灭；2.2.乙丙之债还余乙丙之债还余5 5万元。万元。只支持只支持1010万元部分，另外万元部分，另外5 5万元部分驳回。万元部分驳回。3.73.7万元。万元。四、代位权行使的范围四、代位权行使的范围1.某一债权人行使代位权，只能就某一债权人行使代位权，只能就自身的自身的债权债权为基础，不能以未行使代位权的全为基础，不能以未行使代位权的全体债权人的债权为保全的范围体债权人的债权为保全的范围2.代位数额与债权数额代位数额与债权数额大致相等大致相等五、代位权行使的效力五、代位权行使的效力（一）对债权人的效力

15、（一）对债权人的效力作为代位诉讼的原告；一旦代位请求权成立，可获得作为代位诉讼的原告；一旦代位请求权成立，可获得次债务次债务人的清偿人的清偿（二）对债务人的效力（二）对债务人的效力作为代位诉讼的第三人；作为代位诉讼的第三人；代位请求一旦成立，债务人与次债务人之间代位请求一旦成立，债务人与次债务人之间相应的债务消灭相应的债务消灭；债务人与债权人之间债务人与债权人之间相应的债务消灭相应的债务消灭。（三）对次债务人的效力（三）对次债务人的效力作为代位诉讼的作为代位诉讼的被告被告可针对债权人不具备行使代位权的条件提出抗辩，但代位请可针对债权人不具备行使代位权的条件提出抗辩，但代位请求成立则需向债权人作

16、出履行。求成立则需向债权人作出履行。20第三节第三节 债权人的撤销权债权人的撤销权债权人：撤销你债权人：撤销你处分财产的行为处分财产的行为第三人：受益第三人：受益人或受让人人或受让人债务人债务人第七十四条第七十四条 因债务人放弃其到期债权或者无因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民

17、法院撤销债务人的行为。请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。一、概念一、概念1.概念概念n因债务人实施因债务人实施减少其财产的行为减少其财产的行为对债权人造成损对债权人造成损害的害的，债权人可以，债权人可以请求人民法院请求人民法院撤销该行为的权撤销该行为的权利。利。2.特点特点（1）请求权请求权可请求因债务人的行为而获利的第三人返还财产，可请求因债务人的行为而获利的第三人返还财产，从而恢复债务人的责任财产的原状从而恢复债务人的责任财产的原状（2）形

18、成权形成权撤销债务人与第三人的民事行为撤销债务人与第三人的民事行为一、概念3.债权人的撤销权债权人的撤销权vs可撤销合同中一方当事人所享有的撤可撤销合同中一方当事人所享有的撤销权销权相似点：名称相似点：名称+宣布撤销的后果宣布撤销的后果不同点不同点（1）所属制度）所属制度合同保全合同保全vs合同效力合同效力（2）主体）主体债权人债权人vs意思表示不真实的人或受害人意思表示不真实的人或受害人（3）撤销的对象）撤销的对象债务人与第三人债务人与第三人之间实施有害于债权人权利的转让财产的之间实施有害于债权人权利的转让财产的行为行为vs撤销权人与对方当事人撤销权人与对方当事人之间的合同之间的合同（4）效

19、力不同）效力不同对对第三人第三人有效有效vs仅在仅在当事人之间当事人之间发生效力发生效力（5）权利的存续期间）权利的存续期间从撤销权人从撤销权人知道或者应当知道知道或者应当知道撤销事由之日起撤销事由之日起1年内行使，年内行使，但但债权人的撤销权债权人的撤销权自债务人的自债务人的行为发生之日起行为发生之日起5年内没年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。有行使撤销权的，该撤销权消灭。民事行为自始无效民事行为自始无效保障债权人利益保障债权人利益贯彻意思自治，实现撤销权贯彻意思自治，实现撤销权人的意志和利益人的意志和利益二、行使的条件（一）客观要件：（一）客观要件：1.债务人实施一定的处分财产的行为；债

20、务人实施一定的处分财产的行为；（1）放弃债权，包括到期和未到期的）放弃债权，包括到期和未到期的（2）无偿转让财产：赠与合同须已经交付标的物）无偿转让财产：赠与合同须已经交付标的物（3）以）以明显不合理的低价转让明显不合理的低价转让财产，且财产，且受让人明知受让人明知或或以明显以明显不合理的高价受让不合理的高价受让财产，且财产，且转让人明知转让人明知（4）放弃）放弃债权担保债权担保（5）恶意恶意延长债权的履行期延长债权的履行期【例外例外】1.债务人债务人拒绝接受赠与、拒绝从事一定的行为而获利拒绝接受赠与、拒绝从事一定的行为而获利2.债务人从事一定有可能减少其财产的债务人从事一定有可能减少其财产的

21、身份行为：收养子女、身份行为：收养子女、抛弃继承权等抛弃继承权等3.不作为的行为或无效的民事行为不作为的行为或无效的民事行为4.债务人无偿向他人提供一定劳务的行为债务人无偿向他人提供一定劳务的行为5.债务人在财产上设立负担的行为：债务人在财产上设立负担的行为：关键看是否损害债权关键看是否损害债权司法解释二司法解释二Art.19(2)Art.19(2)，转让价格不到交，转让价格不到交易时交易地的指导价格或者市场交易价的易时交易地的指导价格或者市场交易价的70%70%的；转让价格高于当地指导价或市场交易价的的；转让价格高于当地指导价或市场交易价的30%30%的的二、行使条件二、行使条件（一）客观要

22、件（一）客观要件2.债务人处分财产的行为债务人处分财产的行为已经已经发生法律效发生法律效力力；【注意注意】（1）对于）对于尚未成立或生效尚未成立或生效，或属于法律，或属于法律上当然上当然无效的行为无效的行为，或该行为，或该行为已经被宣已经被宣告无效告无效等，都不必由债权人行使撤销权。等，都不必由债权人行使撤销权。（2）债务人的处分行为）债务人的处分行为必须发生在债权必须发生在债权发生发生之后之后3.债务人处分财产的行为债务人处分财产的行为已经或将要已经或将要严重严重损害债权损害债权。为什么无效行为不必由债权人行使撤销权？为什么无效行为不必由债权人行使撤销权？为什么处分行为发生在债权发生之前，债

23、为什么处分行为发生在债权发生之前，债权人不能行使撤销权？权人不能行使撤销权？（二）主观要件（二）主观要件1、债务人的恶意（对处分行为有害、债务人的恶意（对处分行为有害债权具有认识）；债权具有认识）；（1）无偿转让或放弃债权：直接）无偿转让或放弃债权：直接推推定定债务人有恶意债务人有恶意（2）有偿的转让：对价是否合理；）有偿的转让：对价是否合理；需要证明第三人与债务人需要证明第三人与债务人都是恶意都是恶意?2、第三人的恶意（、第三人的恶意（知道低价受让知道低价受让）练习练习n乙欠甲债乙欠甲债10万元，到期未还。乙无其他财产，但丙欠乙万元，到期未还。乙无其他财产，但丙欠乙10万元，亦到期。一日，乙

24、对丙发出通知，免除丙的债万元，亦到期。一日，乙对丙发出通知，免除丙的债务，丙不知甲乙的纠葛。请问甲可否行使撤销权？务，丙不知甲乙的纠葛。请问甲可否行使撤销权？n若乙的财产仅有一辆汽车，价值若乙的财产仅有一辆汽车，价值15万元左右。一日，乙万元左右。一日，乙赠汽车与丙，丙不知甲乙之间的纠葛。请问甲可否行使赠汽车与丙，丙不知甲乙之间的纠葛。请问甲可否行使撤销权？若乙以撤销权？若乙以3万元将汽车卖与丙，丙不知道甲乙之间万元将汽车卖与丙，丙不知道甲乙之间的纠葛。请问甲可否行使撤销权？若乙赠汽车与丙，但的纠葛。请问甲可否行使撤销权？若乙赠汽车与丙，但乙尚有乙尚有10余元存款，请问甲可否行使撤销权？余元存

25、款，请问甲可否行使撤销权？n可以可以n可以可以n不可以。因为受让人不明知。不可以。因为受让人不明知。?n不可以。不可以。练习n甲欠乙甲欠乙1万元到期未还。万元到期未还。2003年年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值自己价值3万元的全部财物以万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为定付款期限为2004年底。乙于年底。乙于2003年年5月得知这一情况，于月得知这一情况，于2004年年7月向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支月向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？持

26、？(2005-3-9)A.请求宣告甲与丙的行为无效请求宣告甲与丙的行为无效B.请求法院撤销甲与丙的行为请求法院撤销甲与丙的行为C.请求以自己的名义行使甲对丙的请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权万元债权D.请求丙承担侵权责任请求丙承担侵权责任A甲丙甲丙恶意串通损害第三人乙的利益，属于无效合同恶意串通损害第三人乙的利益，属于无效合同。债务人甲以不合理的低价将财产转让给丙，对债权人乙造成损害，并且债务人甲以不合理的低价将财产转让给丙，对债权人乙造成损害，并且让受让人丙知道该庆幸，债权人乙可以请求法院撤销债务人甲的行为，让受让人丙知道该庆幸，债权人乙可以请求法院撤销债务人甲的行为，且应在债权人知道或者应当知道撤销事由之日起且应在债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。本案中年内行使。本案中债权人乙自债权人乙自2003年年5月到月到2004年年7月月知道撤销是由