PE公司更适合哪种组织形式

1、PE 公司更适合哪种组织形式？是合伙制还是公司制？这是自 07 年 6 月 1 日合伙企业法 修订以来，大多数从事或即将要从事 PE 行业的人士的困惑和犹豫之处。避税： 在与金融街 PE 资讯的探讨过程中，大多数 PE 公司表示 “避税 ”是考虑采用 合伙制的主要原因。在美国，大多数的 PE 公司都采用合伙制，这样可以避免双重征税的问 题，否则，以公司制形， 除了与合伙制企业一样缴纳 15% 的资本利得税以外， 还需交纳 35% 的公司所得税。在中国，对于机构投资者来说，因为从其他企业分回的利润已经缴纳所得税，按照现 行企业所得税暂行条例 的规定， 无需再缴纳所得税， 因此基本上不存在双重征税

2、的问题； 至于个人投资者， 除了基金主体缴纳所得税， 根据现行个人所得税法规定， 个人从公司取得 的股息、红利所得还要按 20% 的税率缴纳所得税，因此产生了所谓的双重征税。但如果是 合伙制形式，基金主体虽然不交税，但个人收益会按 35% 缴纳个体工商经营所得（收入 5 万以上）。另外，在中国，国家为了扶持创投企业，对其实行低税政策，税率是按 15% 计算，如 果投资的是中小高科技公司， 那么对外投资总额的 70% 还可以用来抵扣税款。 这样算下来， 合伙制的税收诱惑并不算很大。但是创投公司的抵扣政策需要在项目投资两年后才可执行。利益主体： 公司制的制度相对完善，设有董事会、监事会，这种形式简

3、单清晰，对出 资人有一定保障，也易于被各类市场主体接受；有限合伙制没有法人主体，没有注册资本， 只是一个认缴资金。其中 LP ，也就是有限合伙人负责提供基金资本，以认缴出资额为限承 担有限责任， 并不得执行企业日常事务， 否则失去有限责任的保护； 对于基金管理人 （ GP）， 主要以自身的投资技能入股，投入 1% 的资本金，获得项目增值部分的 20% 收益，并每年 收取 2% 左右的管理费。合伙制很大程度上保障了管理人的利益，在公司日常运营中，拥有绝对决策权，每次 项目投资前的入资（ Capital Call ），对出资方有严格的要求，经常会在法律文本上体现， 假如 LP 不能在规定时间完成资

4、金到位，之前所投的资金或项目股权将归管理人 GP 所有。运营效率： 合伙制的设置有利于管理人对项目的有效独立决策，在资本缴付的安排、 增减资表决上手续简单，保底分成条款引起的委托理财纠纷也可以解决。总结： 合伙制没有法人主体，普通合伙人虽承担公司无限连带责任，但因为中国目前 并没有建立自然人的破产制度， 合伙人的诚信问题无法保障， 责任很难追溯。 在基金初设的 融资时期， 合伙制形式造成的融资成本和难度也可能相应增大。 另因为合伙制很大程度上是 事前协议约束，在后期 LP 对 GP 的管理监督也较难实现。对一些已经有优良业绩记录的投资人来说，合伙制是个不错的选择。另外也可以考虑 先建立公司型，

5、 在运作一定程度后， 双方建立了足够信任关系， 再更改为合伙制也未尝不可。公司制与合伙制税收之殇从目前创投企业的组织形式上看， 不外乎分为两种， 一种是公司制， 一种是合伙制。 相应的， 法律依据不同，公司制是按照公司法成立的有限责任公司或股份有限公司，如：中国投 资有限责任公司、 联想投资有限公司、 深圳市创新投资集团有限公司、 北京弘毅远方投资顾 问有限公司、 方源资本 （亚洲）有限公司、建银国际 （控股）有限公司、中信产业投资基金管理 有限公司、昆吾九鼎投资管理有限公司等。合伙制是按照 合伙企业法 成立的合伙企业 （ 普通合伙 ）或有限合伙企业， 如上海炬阳 投资中心、 上海天下投资管理

6、中心 （有限合伙 ）、上海载荣投资中心 （有限合伙 ） 、上海德崇投 资发展中心 （有限合伙） 、常春藤（上海）投资管理中心 （有限合伙 ）。而较为知名的红杉、德同、凯雷、华平、鼎晖、厚朴等，多采用境外结构在海外设立合 伙式基金。除了考虑不时融资、组织、管理、约束、激励的便利之外，对于创投而言，最需要考虑 的就是税收政策的问题了， 因为税收优惠额会直接转化为投资者的收益。 遗憾的是， 税收问 题已经成为制约创投企业发展的最重要因素。现状是， 只有极少数的公司制创投企业实际享受到了国家的税收优惠政策， 而作为主流 形式的合伙制创投，却因目前正在实施的税收政策而倍感“很受伤”。一、 对于公司制创投

7、对于公司制创投企业而言， 国家相继发布了一系列能够被其适用的税收法规， ，除了个 人所得税法、 企业所得税法的相关规定外，有关部门先后出台了关于企业股权投资 业务若干所得税问题的通知 （国税发 2000118号） 、关于外商投资创业投资公司缴纳 企业所得税有关税收问题的通知 （国税发 200361 号） 、创业投资企业管理暂行办法 （发 展改革委、科技部、财政部、商务部、人民银行、国家税务总局、工商总局、银监会、证监 会、外汇管理局令 200539 号）、关于促进创业投资企业发展有关税收政策的通知（ 财税200731 号，以下简称” 31 号文件” ） 、关于企业所得税若干优惠政策的通知（财税

8、20081 号） 、关于企业所得税若干优惠政策的通知（ 财税 200969 号） 、关于实施创业投资企业所得税优惠问题的通知 （国税发 200987 号） 等一系列政策法规。关于外商 投资创业投资企业、创业投资管理企业审批有关事项的通知 （ 国科发财 2009140 号）等。在所有的鼓励政策中， 31 号文件被认为是对公司制创投企业支持力度最大的税收优惠 政策。根据该政策， 创业投资企业采取股权投资方式投资于未上市中小高新技术企业 2 年以 上（含 2年） ，凡符合规定条件的，可按其对中小高新技术企业投资额的70%抵扣该创业投资符合企业的应纳税所得额。 同时还规定， 创业投资企业按规定计算的应

9、纳税所得额抵扣额， 抵扣条件并在当年不足抵扣的，可在以后纳税年度逐年延续抵扣。但就是这个 “诱人的大饼 ”，在实施后却很少有 “受益者 ”。其主要原因就是能够享受该等优惠 的门槛太高。高门槛体现在：（1）在符合创业投资企业管理暂行办法规定的基础上，只有登记为 “创业投资有限责 任公司 ”， “创业投资股份有限公司 ”等专业性创业投资企业才能享受优惠政策。（2）创业投资企业投资的中小高新技术企业职工人数不超过 500 人，年销售额不超过 2 亿元，资产总额不超过 2 亿元。（3）创业投资企业申请投资抵扣应纳税所得额时，所投资的中小高新技术企业当年用于 高新技术及其产品研究开发经费须占本企业销售额

10、的5%以上 （含 5%） ，技术性收入与高新技术产品销售收入的合计须占本企业当年总收入的60%以上 （含 60%）。高新技术企业认定和管理办法，按照科技部、财政部、国家税务总局关于印发中国高新技术产品目录2006的通知 （国科发计字 2006 370 号 ）、科技部国家高新技术产业开发区高新技术企业认 定条件和办法 （国科发火字 2000324 号 ）、关于国家高新技术产业开发区外高新技术企 业认定有关执行规定的通知 （国科发火字 2000120 号）等规定执行。 （4）创业投资企业采取股权投资方式投资于未上市中小高新技术企业2年以上（含 2 年）,才能按其对中小高新技术企业投资额的70%抵扣

11、该创业投资企业的应纳税所得额。按照上述条件筛选下来，能够接到抵税红绣球的创投就寥寥无几了。二、 对于合伙制创投尽管公司制创投企业能够享受税收优惠政策的寥寥无几， 但毕竟还能被税收优惠政策的 阳光照到，但合伙制创投面临的境况是被税收优惠政策冷落，如同绿色植物无法进行 “光合 作用 ”。新修订的中华人民共和国合伙企业法 规定，合伙企业是指自然人、 法人和其他组织 在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业，合伙人范围据此自 2007 年 6 月 1 日起由 仅限“自然人 ”扩大为包括 “法人和其他组织 ”。2007 年新通过的企业所得税法和企业所得税法实施条例都明确，合伙制企业 不能享受税收优惠。

12、 2008 年 12 月 23 日，财政部和国家税务总局联合下发了关于合伙企 业合伙人所得税问题的通知 （财税 2008159 号，以下简称 “159号文件 ”，）该文件不仅没有 体现对合伙制创投的税收优惠，相反，却客观上家中了合伙制创投的税负责任。根据该文件， 合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。 合伙企业合伙人是自然人的， 缴 纳个人所得税 ;合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税，但不得用合伙企业的亏损抵 减其盈利。合伙企业按照个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的有关规定计算应纳税所得 额。个人独资企业和合伙企业 （ 以下简称企业 ） 每一纳税年度的收入总额减除成本、 费用以及

13、 损失后的余额 , 作为投资者个人的生产经营所得 , 比照个人所得税法的 "个体工商户的生产经 营所得"应税项目 ,适用 5%-35%的五级超额累进税率 ,计算征收个人所得税。从目前创投合伙人的收益来看， 绝大多数人都要按照 35%的税率缴纳个人所得税。 同时， 该文件明确了“先分后税”的原则， 合伙企业的投资收益哪怕是留成没有进行分配都需要缴 税。另外，根据该文件的规定，合伙企业盈利必须缴税，但如果亏损，却并未明确如何弥补 或在以后年度抵减。那么，创投发达的国家又是怎么规定的呢?以英国为例，为鼓励个人从事创投，英国于1995 年出台了“风险投资信托计划” （ 本质上是以股

14、份有限公司形式设立的风险投资基 金） ，给予创投公司三方面税收优惠：创投公司免缴资本利得税、个人投资者从创投公司的 所得 （包括红利收益所得和处置创投股权的资本利得） 免缴所得税、对持有创投公司股份超过3 年的个人投资者按其投资金额的 20%抵免个人所得税。为鼓励大型实业类公司从事创投， 英国于 2000 年出台了“公司创业投资计划”，规定开展创投业务的实业公司可获得以下税 收优惠：如投资小型加工贸易类企业并持股 3 年以上，公司可获得相当于投资额 20%的公司 抵免税 ; 如将投资所得再投资， 公司可延迟缴税 ; 如在创投时出现损失， 公司可以从收入中扣 除损失，以减少税基。对于刚刚发展起来

15、的中国创投， 我们真的希望能够被实实在在的税收优惠“阳光雨露” 照耀和呵护。PE监管：合伙制与公司制之争中国的私募股权投资基金 （PE）市场正在快速发展。但在PE的监管上，中国证监会和国家发改委之间似乎出现了分歧。中国证监会研究中心研究员王欧7月6日在“第三届中国金融市场投资年会”上表示，对PE的监管，证监会的立场是要市场化，并且也正在这样做。证监会推动PE市场化的举措之一就是合伙企业法的实施。2007年6月1日，合伙企业法正式实施，激发了国内以有限合伙制的形式设立PE的热情，一大批创投企业以有限合伙的形式设立。王欧认为， 有限合伙制这种企业组织形式在中国是一个相对比较新的事物，各方面主体对此

16、还不太熟悉。 因此， 有限合伙制企业的发展在国内还需要有一段普及、 教育以及推广的 时间。但对于以有限合伙制形式设立的PE,国家发改委金融处处长刘健钧5月在出席“第四届亚太投资峰会” 时表示， 有限合伙制并不适合中国， 公司制基金才是未来人民币私募股权基金发展的方向。刘健钧坚持公司制基金的理由有5个方面：一是公司制本身是法人主体，建立公司制PE能建立一个完善的法人治理结构。二是公司制PE能建立有效的激励机制。特别是按照现行的税收管理办法，有一个间接的税收优惠，公司制基金本身可以抵扣基金的所有收益，包括20%的业绩报酬都可以用作抵扣。三是由于种种原因，目前我国的鼓励政策都是按公司制设立的，对于信

17、托制、合伙制来说，优惠政策很难操作。四是设立公司制PE能够获得充 分的法律保护。比如，作为一个投资公司的股东，可以通过股东大会形式参与一些重大决策。五是公司制PE的股权转让不会影响另外的股东。因此，公司制股东要退出也很容易，而合伙企业不是一个独立法人实体，任何一个退股或者转让， 整个合伙协议要重新签订， 要再重新登记，这样比较麻烦。 另外，公司制PE基金还可以无期限做下去，而合伙制PE需合伙人之间重新签订协议。而王欧则表示，未来PE将有快速发展， 但其必须尽快与A股市场对接。PE的从业人员必须详尽地了解A股市场的相关规则和制度。包括监管机构在内的有关部门必须尽快完善相关的法律法规制度，为私募股

18、权投资市场的进一步发展创造更好的条件。王欧还列举了一系列的数据证明， 证监会以市场化的方式监管PE, 已为PE创造了丰 厚的利润。近两年来，中国PE市场的利润回报率达到30%-40%, 而美国市场的PE 利润回报率则是1 0%。王欧透露，目前证监会正在审批部分券商的PE申请， 预计年底开办此项业务的券商会 超过10家。未来各方将大力支持中国企业在境内上市， 同时使A股市场成为境内PE退出 的主渠道。未来将有更多的市场化PE基金获得像社保基金、 商业银行等机构投资者的投资。 同时，外资机构设立的人民币基金也会适时开放。PE基金中国之路：公司制或合伙制皆尚待检验在中国私募股权基金（PE）热潮迭起的

19、今天，全国似乎都在纷纷设立私募股权机构。 从企业的性质看，这些机构最常见的组织方式分为三种，即:有限合伙制、公司制和信托制,目前的PE市场上又以合伙制和公司制的PE机构最多。业内人士观察到，目前，从政府层面看，对公司制PE的政策扶持，尤其是税收政策扶希望私募股权机构以公司制的形式持力度，比有限合伙制要明确。 一些政府官员明确表示,存在。也有专家呼吁，应对合伙企业有关税收政策进行调整，首要的调整就是对合伙企业两 税合一。合伙企业亟须“两税合一”新修订的合伙企业法规定合伙企业的生产经营和其他所得，由合伙人分别缴纳所 得税，此规定避免对按照合伙企业形式设立的私募股权投资基金进行重复征税，但在具体操作

20、的过程中，缺乏相应的有关有限合伙企业个人纳税申报等具体操作流程的规定。有限合伙的最大优势就在于其综合税率较低，但目前合伙企业仍存在一定的重复征税 现象。英国欧华律师事务所驻北京 一；代表处代表李大成在亚太投资峰会上提出，要想大力 发展中国的人民币股权基金，税法应该改变对合伙制企业双层征税的制度。李大成说，现在很多人民币股权基金都是合伙制结构，除了合伙人需要缴纳税赋之外，合伙企业本身也要交税，“但是欧美的税制早在一百年前就已经两税合一了，不对合伙企业征税而只对合伙人征税。”他认为，如果不改变这样制度的话，就不能吸引更多的外资进来 发展中国的股权基金，“现在很多中外合资的合伙制股权基金就没有马上立

21、项目投资。”如果真的让合伙企业两税合一（只缴纳合伙人税），这样的政策会对众多公司制的企业产生什么样的影响？李大成说，这样可能会促使公司制的企业改组或建立合伙制的PE“因为中国上市公司的利润很大一部分都是来自再投资的收益，如投向当前的热点行业和领 域。如果合伙企业两税合一，企业把子公司设置为合伙企业， 就会大大减少应纳税额， 存在 很大利润空间。 ”同时，当所属上市公司的合伙企业投资海外的时候，也不必再像现在这样 按公司制缴纳高额的税赋。政府力挺公司制 PE就在外资机构专家呼吁改变有限合伙企业的赋税状况时， 国家发改委官员却明确表示， 目前的法律环境和优惠措施都是针对公司制 PE 的，因此，当前

22、应该主要设立公司制的PE。发改委财政金融司金融处副处长刘健钧同日称，公司制较合伙制的优势在于公司制本 身是法人主体，能建立有效的激励机制，能充分享受有限责任的法律保护。首先，公司制本身是法人主体，建立公司制PE能建立一个完善的法人治理的结构。其次，公司制PE能建立非常好的有效的激励机制，特别是按照现行的税收管理办法， “有一个间接的税收优惠，公司制基金本身可以抵扣基金的所有收益，包括20%的业绩报酬都可以用作抵扣”。第三，现在由于种种原因，目前我们国家的鼓励政策都是按公司制设立的，对于信托、 合伙制来说我们的优惠政策很难操作。 比如说， 新企业所得税法及其实施条例中规定， 创业 投资企业采取股权投资方式投资于未上市的中小高新技术企业2 年以上的， 可以按照其投资额的 70在股权持有满 2 年的当年抵扣该创业