有限责任公司股权转让协议的效力分析

1、有限责任公司股权转让协议的效力分析金融银行论文有限责任公司股权转让协议的效力分析张启（中国人民大学法学院，北京100872 ）摘 要：随着市场经济体制建立，公司这种商业组织形式因其具备分散风 险和募集资本的双重属性得到了极大的发展。股权转让是公司运作过程中经常岀 现的活动。一般来说，股权转让主要通过合同的方式来实现。在实践中,股权转 让协议效力时常发生争议。股权转让协议的效力既要遵循合同法的契约自由要 义，又要结合公司法精神综合判断，才能让相关各方利益得到平衡。关键词：有限公司；股权转让；合同中图分类号：d922.291.91文献标识码:a 文章编号:1 0 0 39 0 31 （ 2015

2、） 08 0 0 43 04 d01:10.3969/j.issn,1003-9031.2015.08.10 收稿日期：2015-07-08作者简介：张启（1989-），男，河南信阳人,中国人民大学法学院硕士硏 究生。1993年制定的公司法将公司分为有限公司和股份公司两大类,从而确 立了现代公司制度。在市场环境瞬息万变的商业时代，股权转让是公司运作过程 中经常出现的活动，它可以为企业更换血液、重新配置资源、促进产权流动。股 权转让在完善公司治理中具有不可替代的作用。在现实中，股权转让合同纠纷层 出不穷，法律关系相当复杂。股权转让直接指向有限公司和股份公司。股份公司 的设立门槛较高，管理复杂，信

3、息披露标准高。与股份公司相比,有限公司设立 难度小,管理方便灵活，股东人数有限，信息披露标准低,更受广大中小投资者 的青睐。有限公司已成为公司市场主体的主要组成部分。在探究股权转让合同纠 纷的过程中，从有限公司的视角进行分析更具有普遍性和代表性。、有限公司股权转让合同的性质股权是一种民事权利。公民个人基于自己的意思自治有权对其合法股权予以 处分。通过协议方式转让股权的行为能否发生实际的法律效果需要结合股权转让 合同的性质及效力来判断。有限责任公司股权转让合同的法律性质包含了三个层 次：股权转让合同是民事法律行为；股权转让合同是双方要式行为;股权转让合 同形成债权债务关系。股权转让合同属于民事法

4、律行为的一种。民事法律行为是公民或法人以设 立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。 转让人有转让股权的意思表示。股权转让合同目的在于实现股权的转移。股权转 让合同要遵循法律、行政法规的规走。股权转让合同是双方要式行为。股权转让合同是两个民事主体一致的意思表 示。受让人和转让人双方都参与转让股权的行为。对于股权转让合同是否需要 行一走形式,公司法和相关立法都没有明确的规走。合同法对于合同形式的规定 以不要式为原则，以要式为例外。笔者认为，采用书面形式最为稳妥。这样可以 固走证据，维护交易安全，顺利实现股权转让，更好地保护各方当事人利益。股权转让合同形成债权债务关系

5、。股权转让合同建立起了转让人和受让人双方的债权债务关系。受让方负有支付对价的义务，转让方负有担保被转让股权无瑕疵和协助办理转让手续的义务。在股权转让合同中，原本属于转让方的股权是 否最终转移给被转让人应当以股东名册和办理工商登记手续为准。但是基于债权 债务关系，无论股权是否过渡到受让方，股权转让合同都可以很好地保护双方的 可期待利益。二、限制有限公司股权转让的分析股权转让以自由为原则。现代公司法遵循股权自由转让原则，但是考虑到有 限责任公司人合性的特点，不受限制的股权转让导致公司股东成员发生变化，公 司的人合性不能得到保障。在公司法律制度比较发达的西方资本主义国家，除了 保障股权自由转让外,都

6、对股权转让设置了限制条件。(-)限制有限公司股权转让的理论基础1维护人合性从公司信用基础的角度，有限公司是带有很强人合性的公司。维护人合性是 有限公司转让限制的根本原因。有限责任公司的股权转让限制有多方面的作用: 其一，保持原有的权力结构。股权外部转让可以破坏既定的权力结构。股权内部 转让不会破坏公司的人合性，但是直接导致内部持股比例的变化，同时导致权力 分配结构的变动。其二，阻止不可信赖的人加入公司。公司的人合性要求公司股 东成员之间维持一种信赖利益关系,彼此信任。在有限公司中”股东广泛参与公 司的治理。公司利益的实现对股东的诚信意识提出了很强的要求。股东的人品、 行为习惯都与公司利益紧密相

7、连。维护人合性需要对股权转让提出限制。2.保护期待利益期待利益又称交易利益，是指当事人在订立合同时期望从此交易中获得各种 利益和好处。就股东而言，股东购买了股份，他有权要求其作为公司股东的身份 得以延续。有限公司股东的信赖利益保护包括两个方面:未经有限公司股东同意, 不得改变原有的经营方式；未经股东同意，不得改变公司的股权结构和股东对公 司的控制力。有限公司股权转让会改变公司的权力结构，影响股东对公司的控制 力，可能使股东好像是面对一个新的公司，会侵害到股东的期待利益。3.平衡转让股权的股东和剩余股东的利益有限公司转让股权的限制也是以公平正义为价值目标。通过适当限制有限公 司股权转让来平衡转让

8、股权股东和剩余股东的利益,可以解决可能在转让股权过 程中出现的显示公平问题。股权转让是股东的应有权利。股东投资公司，取得股 权，不得抽逃出资。然而当公司经营出现特殊情况或股东预期目标不能实现时, 公司的人合性受到动摇，此时应当允许有退岀意愿的股东退岀公司。有限公司股 权外部转让遭到否决时，剩余股东负有强制购买义务。有限公司剩余股东只有在 与第三人同等条件下才可以行使优先购买权。有限公司股权转让限制既对股权转 让合理限制，维护股东权益，又杜绝不合理妨碍股权转让的情况，维护法律的公 平正义。（二）我国公司法关于股权转让的限制制度我国公司法设专章对有限责任公司的股权转让作岀了规定:1. 外部转让限制

9、我国公司法股权外部转让的限制主要通过知情权、同意权、优先购买权、授 权公司章程限制来实现。我国公司法对外部转让限制的规定，主要体现在公司 法第71条第2款、第3款中。根据以上条款,我国公司法对股权外部转让限 制主要是通过知情权、同意权和优先购买权以及授权公司章程限制来实现的。就 同意权而言，它是一种表决权，其中自然也包含否决权1。我国公司法规 走其行使具有一走的强制性z即其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东 应当购买该转让的股权；不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权，在 同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协 商确定各自的购买比例；协商不成的，按照

10、转让时各自的出资比例行使优先购买 权。公司章程对股权转让另有规走的，从其规走。我国公司法规走股东应就 其转让事项书面通知其他股东并征求意见，对于通知的内容没有规定。若没有通 知对股权转让合同效力是否会产生影响，不得而知。在当前立法条件下，异议股 东有购买义务，但并不是强制性的。若异议股东不履行购买义务，股权转让合同 的效力又如何。而且法律也未规定异议股东履行购买义务的期限。笔者认为，应 该明确规走异议股东负有强制购买义务，同时明确强制购买义务的履行期限。2内部转让控制对于内部转让，我国公司法采取相对自由转让原则。公司法第71条规定z有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。内部转让

11、时，没有 新成员加入，公司的人合性不受影响。对于内部转让可能导致的股东权力结构变 化的问题，可以通过公司章程规走来限制。公司法第71条3款规走，公司章程 对股权转让另有规定的，从其规定。这里的另有规定是指公司法未规定而公司章 程规定了的事项,以及公司章程规定的严于或松于公司法的事项。但公司立法没 有对公司章程限制的条件、范围和程度进行限制，是其不足之处。根据公司法上 的契约自由精神，公司章程宜规定关于股权转让的相关实质性事项，同时应遵守 法律的相关规走。三、有限公司股权转让协议的效力分析(-)有限公司股权转让协议效力的一般规则股权转让合同是合同的一种,可以根据合同法的基本原理来判断股权转让合同

12、的效力。合同法对于合同的效力规定了无效、有效、效力待定、可撤销等多个 层次。尽管司法实践中，股权转让合同具有特殊性，但是考虑合同法的一般原则是判定合同效力的前提。1股权转让协议的主体适格般来说，合同的主体必须有缔约能力。合同的主体是民事主体,包括自然 人、法人和其他组织。自然人应该具有完全民事行为能力，即年满十八周岁或年 满十六周岁并以自己的劳动收入为主要生活来源。不能控制和辨认自己行为能力 精神病人除外。法人和其他组织只要依法成立，都具备订约能力。在股权转让合 同中z合同主体必须是股东z同时其股东资格在签约时仍然延续。2. 股权转让协议的双方意思表示真实意思表示真实是指行为人表示其追求的某种

13、民事后果是其内心真正希望出 现的后果。合同是双方的意思表示，是双方民事法律行为。意思表示真实是合同 的生效要件而非成立条件。意思表示不真实包括意思表示不一致和意思表示不自 由。意思表示不一致不是由于外力作用造成的,如真意保留、虚伪表示，这种情 况签订的股权转让协议是无效或可撤销合同。意思不自由是指行为人的意思表示 行为与效果意思虽然一致，但是受到他人不正当干涉，如欺诈、胁迫等情形。如 果签订的合同损害国家利益和集体利益则属于无效合同。一般情况下，股权转让 协议只涉及合同当事人或第三人，不损害国家利益应认定为可变更或可撤销合 同，如果涉及国有资产，一般应当认定为有效合同。3. 股权转让协议的生效

14、时间合同法规定，依法成立合同，自成立时生效。法律规定应当办理批准手续的,依照其规走。多数合同采取的是成立生效主义原则。有限公司股权转让合同的效力也应该采取生效主义原则。般来说,股权转让合同只要双方意思表示真实,不违反法律规走，从签订时生效。对于特殊性质股权的转让，法律有特别要求的,需要办理相关审批手续,股权转让合同才能生效。（二）有限公司股权转让效力认定的几种特殊情形1股东瑕疵岀资时股权转让协议的效力问题出资瑕疵是实践中经常出现的问题。在实践中形成出资瑕疵的主要形式有: 未足额出资、公司章程规走股东以货币之外的实物出资、作为岀资的实物或其他 非货币财产的价格明显不足等。瑕疵出资股东与他人签订的

15、股权转让合同是否有 效在实践中一直存在争议。其焦点是岀资瑕疵的主体是否具有股东资格。有学者 认为出资人只有在履行完出资义务以后才能称其为股东。倘若岀资瑕疵，则股权 转让合同就因主体不合格而归于无效2。笔者认为，股东出资有瑕疵并不当然 导致其转让股权合同无效。一般而言股东资格的认定以工商登记文件记载为准。公司章程和股东名册对外具有宣示意义。第三人往往通过查询股东名册或公司章程来确认转让人是否具有股东资格。对于瑕疵岀资的情形，我国的公司法律已经 规定了相应的违约责任。在认定此类合同的效力时应根据第三人是否明知转让人 存在瑕疵出资来判断。若在转让过程中，转让人告知了受让人其出资不足额或出 资有其他瑕

16、疵的真实情况z受让人明知或应知，仍然与转让人签订合同,则该股 权转让协议有效，受让人和转让人对产生的民事责任承担连带责任3。如果在转让合同签订时，受让人不知道转让人存在瑕疵岀资的情况，则该转让协议是可 撤销、可变更合同。如果受让人放弃这种撤销权，则该股权转让协议仍然是有效 的。2.股权转让导致股东人数不满足法走人数时转让协议的效力问题股权转让可能导致公司股权归于一人或股东人数超过50人。我国公司法第 二十四条规走，有限责任公司由五十个以下股东岀资设立。当股权转让导致股东 人数超过50人，违背了法律规定,合同效力如何认定?由于公司法突破了公司 的社团性特征，取消了公司法不允许一人设立公司的规走，

17、所以即使股权转让导 致股权归于一人，股权转让合同当然有效。对于股权转让导致股东人数超过50 人的情况，由于股权转让通常只涉及当事人的利益，不危害国家和社会公共利益, 若不违背强行法的规定，应该认定为有效合同4。但毕竟股东人数超过50人不 符合公司法规定，可以在一定时间内允许其存在，并采取灵活变通的手段使其合 法化，如通过转换责任形式的方式，将有限公司变为股份公司或者将股权进行重 新分配让多余股东退出公司。3.未经股东过半数同意时股权转让协议的效力问题公司法第71条规走z股东向股东以外的人转让股权z应当经其他股东过半 数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到 书面通

18、知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转 让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。在未经 其他股东过半数同意的情况下，转让人与受让人签订股权转让协议的效力问题在 实践当中存在不同意见。笔者认为出于保护善意第三人利益的需要，未经股东过 半数同意时股权转让协议是效力待定合同。如果所有不同意的股东均不愿意购 买，按照法律规定则都视为同意转让，那转让方与受让人签订的股权转让协议就 自然生效。如果其他过半数股东反对向第三人转让股权，或者股东愿意行使优先 购买权，该合同不能生效5。在未得到其他过半数股东追认、且其他股东明确 放弃其优先购买权之前z该合同不生效

19、。受让人的合同目的不能实现，可以要求 转让人赔偿损失。转让方坚持将股权转让给受让人,其他股东在享有优先购买权 时可以申请撤销合同彳亍使撤销权的期限从其他股东知道或应当知道股权转让协 议存在时开始计算。4. 未办理股权变更手续时股权转让协议的效力问题公司法第32条规定,记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股 东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变 更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。有限公 司股东转让股权需要办理工商登记。在司法实践中，如果没有办理股权转让登记, 股权转让协议的效力很难认定。股权变动的效力和协议的效力应当分开来看，股 权转让合同的生效属于债权债务关系的理论范畴。股权登记类彳以于物权变动的性 质。在股权转让合同签订后，办理股权变更手续之前，不发生股权变动的法律效 果。只要不违反法律、行政法规的强制性规走，股权转让协议仍然是有效的，对 合