合同法相关条款

1、合同法关系的协议，适用其他法律的规定。”为整个社会的经济关系提供一个准导论（二）合同的分类贝U,维护交易秩序安全和稳定。合同法是民法的重要组成部分1.有名合同与无名合同保护合同当事人权利的实现。合同法是市场经济的基本交易规则有名合同：合同法有明确规定的，赋予1、平等原则合同无处不在一定名称的合同。如买卖、借款、租赁第3条：合同当事人的法律地位平等，1、合同法涉及到理论性，更是一门实践性等15种合同。一方不得将自己的意志强加给另一方。很强的课程，是理论与实践相结合的课无名合同：是指法律未特别规定，亦未2、公平原则程，实践性更强一些。赋予一定名称的合同。如旅游合同。第5条：当事人应当遵循公平原则确

2、定2、合同法是相对完善的立法，要紧密结2.诺成性合同与实践性合同各方的权利和义务。合立法，结合合同法法条进行学习。诺成性合同：当事人各方的意思表示一3、诚实信用原则3、合同法理论研究成果很多，应该参阅致即成立的合同。第6条：当事人行使权力、履行义务应其他合同法的教材、著作、案例选编等。实践性合同：除双方当事人意思表示一当遵循诚实信用原则。基本架构致以外，尚需交付标的物或者完成某种4、公序良俗原则给付才能成立的合同。传统上借用、保第7条：当事人订立、履行合同，应当1、合同的订立订立程序管等。遵守法律、行政法规，尊重社会公德，缔约过失责任3、要式合同与不要式合同不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共无

3、效合同以合同成立是否需要采用法律规定或利益。2、合同的效力可撤销合同当事人约定的形式为标准。5、合同自由原则效力待定合同如城市房地产法规定不动产物权变第4条，当事人依法享有自愿订立约定不明的处理动必须登记。合同的权利，任何单位和个人不得非法3、合同的履行抗辩权中外合资经营企业法 规定中外合资干涉。自愿即自由。保全措施（代位权、撤销权）经营企业的合营合同须经外经贸部门缔约自由、选择相对人自由、决定合同4、合同的担保（保证、抵押、质押、留审批后生效。内容的自由、变更或解除合同的自由、置、定金）4、有偿合同与无偿合同选择合同形式的自由。5、合同的变更、转让无偿合同：当事人一方享有合同规定的6、鼓励交

4、易原则6、合同的权利义务终止权益，不必向对方当事人偿付相应代价在市场经济条件下，几乎一切交易7、违约责任的合同。如传统上赠与、借用合同。活动都是通过缔结和履行合同来进行重点与难点有偿合同：当事人一方享有合同规定的的，交易活动乃是市场活动的基本内容，1、掌握合同订立的形式、合同主要条款、权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同关系是市场经济社会最基本的法律合同订立方式、合同成立的时间和地点；合同。如买卖、租赁、保险合同。关系。是提高交易效率、增加社会财富2、掌握合同的生效、有效合同、无效合5.主合同与从合同的手段。主要是对立法机关和司法机关同、可撤销合同、效力待定合同；主合同是指不以其他合同的存在

5、为前的要求3、债务合同履行的规则、 抗辩权的行使、提而能够独立存在的合同。第二节合同的订立保全措施；从合同是指不能独立存在而以其他合（一）订立合同的形式4、掌握合同担保的主要方式， 包括保证、同的存在为前提的合同。从合同具有附1、口头形式抵押、质押、留置、定金；属性，从随主，从合同具有独立性。如口头形式比较简便、 迅速，缺点在5、掌握合同的变更、合同的转让；担保合同就是借款合同的从合同。于发生纠纷是难以分清责任。6、掌握合同权利义务终止的具体情形、6.双务合同与单务合同合同权利义务终止的法律后果；双务合同：双方当事人互负对待给付义2、书面形式7、掌握违约责任的主要形式；务的合同。如买卖、租赁等

6、。合同书、信件、数据电文（电报、8、熟悉格式条款、违约责任的免除；单务合同：仅有一方当事人负给付义务电传、传真、电子数据交换和电子邮件）9、了解合同的概念和分类、合同法的概的合同。如赠与、借用合同。等可以有形地表现所载内容的形式。书念。面形式有据可查，发生纠纷时容易举证，第一章合冋概述（三）合同法的基本原则便于分清责任。合同的概念、特征1999年3月15号，九届人大第3、默示形式合同：“平等主体的自然人、法人和其他二次会议通过了中华人民共和国合同作为的默示：通过实施行为进行来进行组织之间设立、变更和终止民事权利义务法，共23章，428条，是我国在合意思表示关系的协议婚姻、收养、监护等有关身份同

7、立法上的一个里程碑。二、合同的条款1，当事人的名称或者姓名和住所2. 标的3. 质量和数量4. 价款或酬金5. 履行期限6. 履行地点和方式7. 违约责任8. 解决争议的方法三、合同订立的一般程序一要约（一）要约要约必须是特定人的意思表示要约必须是向相对人发岀的意思表示要约的内容必须具体、确定以订立合同为目的要约邀请：寄送的价目表、招标公告、拍 卖公告、招股说明书、商业广告等。商业 广告内容符合要约规定的，视为要约。要约与要约邀请的区别：第一，要约是一方向另一方发出的以订立 合同为目的的意思表示， 并且要约应当具 备成立一个合同所应当具有的内容。要约邀请是当事人订立合同的准备行为，在发岀要约邀

8、请时，当事人仍处于订约的准备 阶段，目的在于引诱他人向自己发岀要 约，其内容往往是不明确、不具体，其相 对人是不特定的。第二，要约一经生效，则受要约人取得承 诺的资格，承诺生效后，则合同成立。要 约邀请则只产生对方向其发岀要约的可 能，对方发岀要约的，尚须要约邀请人承 诺才能成立合同。第三，要约人受其发岀的生效要约的拘 束。要约邀请不具有要约的约束力，发岀 要约邀请的人不受其约束。（二）要约的法律效力1、要约的生效时间到达主义16条，要约到达受要约人 时生效。2、要约的法律效力首先，对要约人的约束力。要约一经 生效，要约人即受到要约的拘束，不得随 意撤回、撤销、变更要约。其次，要约对受要约人的

9、约束力。受 要约人在要约生效时即取得承诺的权利。（三）要约的撤回、撤销、失效1、要约的撤回对尚未生效的要约阻止其生效的意思 表示。要约可以撤回，撤回要约的通知应当在 要约到达受要约人之前或与要约同时 到达受要约人。2、要约的撤销对已生效但未获承诺的要约消灭其拘 束力的意思表示。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在 受要约人发岀承诺通知之前到达受要 约人。要约不可撤销的3种情形： 要约人确定了承诺期限 以其他形式明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤 销的，并已经为履行合同作了准备工作 要约的失效：1）拒绝要约的通知到达要约人2）要约人依法撤销要约3）承诺期限届满受要约人未作岀承诺。4）

10、受要约人对要约的内容作岀实质性 变更。四、合同订立的一般程序一承诺（一）承诺的概念和条件概念：承诺是受要约人同意要约的意思 表示。承诺生效时合同成立。承诺生效 时间以承诺通知到达要约人时确定。 承诺的条件承诺必须由受要约人向 要约人作岀承诺必须在规定的期限内到达要约人承诺的内容必须与要约一致承诺的形式必须符合要约的要求2、承诺迟到和承诺撤回承诺迟到是受要约人未在承诺期 限内发岀承诺。28条：“受要约人超过承诺期限 发岀承诺的，除要约人及时通知受要约 人该承诺有效的以外，为新要约。”承诺撤回是指受要约人在发岀承 诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回 其承诺。27条“承诺可以撤回。撤回承诺 的通知应

11、当在承诺通知到达要约人之前 或者与承诺通知同时到达要约人”。五、缔约过失责任1、缔约过失责任概念：在合同订立过程中，一方因违 背诚实信用原则所应承担的先合同义 务，而造成对方的信赖利益损失时所应 当承担的损害赔偿责任。2、缔约过失责任的成立要件： 此种责任发生在缔约过程当中 一方有过错，违反了诚实信用原则 由于过错，使得对方受到了实际的损失3、缔约过失责任的适用范围 假借订立合同，恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或 者提供虚假情况其他违背诚实信用原则的行为 第三节合同的效力一、合同的生效生效要件： 当事人具有相应的民事行为能力 意思表示真实 不违反法律或社会公共利益 合同必须具备法

12、定或约定的形式生效时间： 绝大多数合同成立即生效。 法律、行政法规规定采用书面形 式，法律、行政法规规定应当办理批准、 登记等手续生效的，依照其规定。 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时 生效。附解除条件的合同，自条件成就 时失效。当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自 期限届至时生效。附终止期限的合同， 自期限届满时失效。二、效力待定合同效力待定合同限制民事行为能力人 不能独立订立的合同 狭义无权代理人以被代理人的 名义订立的合同 无处分权的人处分他人 财产的合同1、限制民事行为能力人不能独立订立的 合同自然人的民事行为能力分三类 -完全民事行为

13、能力人18周岁视为(16-18周岁以自己的劳 动收入为主要生活来源的)-限制民事行为能力人10周岁以上的未成年人不能完全辨认自己行为的精神 病人效力待定-无民事行为能力人不满10周岁的未成年人完全不能辨认自己行为的精神 病人 无效第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合 同有效，但纯获利益的合同或者与其年 龄、智力、精神健康状况相适应而订立的 合同，不必经法定代理人追认。相对人可 以催告法定代理人在一个月内予以追认。 法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权 利。撤销应当以通知的方式作岀。2、狭义无权代理人以被代理人的名 义订立的合同没

14、有代理权狭义无权代理超越代理权代理权终止(1 )认定：代理人，无权代理；相对人， 不知(2) 被代理人的追认权、拒绝权一一效 力待定的合同(3 )第三人的催告权(一个月；视为拒绝)、 撤销权(并未追认)表见代理：(1 )要件(代理人，无权代理；表见事 实；相对人，不知)(2) 后果一一有效合同(相对人举证表 见事实)表见事实：行为人持有被代理 人发出的证明文件，如被代理人的介绍 信、盖有合同专用章或盖有公章的空白合 同书，或者有被代理人向相对人所作的授 予其代理权的通知或者公告。第四十八条行为人没有代理权、超越 代理权或者代理权终止后以被代理人 名义订立的合同，未经被代理人追认， 对被代理人不

15、发生效力，由行为人承担 责任。相对人可以催告被代理人在一个 月内予以追认。被代理人未作表示的， 视为拒绝追认。合同被追认之前，善意 相对人有撤销的权利。撤销应当以通知 的方式作岀。第四十九条行为人没有代理权、超越 代理权或者代理权终止后以被代理人 名义订立合同，相对人有理由相信行为 人有代理权的，该代理行为有效。3、无处分权的人处分他人财产的合同三、可变更、可撤销合同指当事人在订立合同时，因意思 表示不真实，法律允许撤销权人通过行 使撤销权而使已经生效的合同归于无 效。因重大误解订立的合同在订立合同时显失公平的合同一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危而 订立的合同撤销权人有权提出变更合同， 合同

16、法第54条规定“当事人请求变更的， 人民法院或仲裁机构不得撤销。”具有撤销权的当事人自知道或应 当知道撤销事由之日起一年内没有行 使撤销权的，撤销权消灭。可变更可撤销合同被依法撤销的， 合同自始无效；但被撤销前或不被撤销 的，是有效的合同。四、无效合同无效合同的范围：(1 ) 一方以欺诈、胁迫的手段订立合 同，损害国家利益；(2) 恶意串通，损害国家、集体或第 三人利益的；(3) 以合法形式掩盖非法目的；(4) 损害社会公共利益；(5) 违反法律、行政法规的强制性规 定的。无效的合同或者被撤销的合同 自始没有法律约束力。 合同无效或者被 撤销后，因该合同取得的财产，应当予 以返还；不能返还或者

17、没有必要返还的， 应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿 对方因此所受到的损失，双方都有过错 的，应当各自承担相应的责任。返还 财产折价补偿赔偿损失收归国有无效合同的范围：(1 ) 一方以欺诈、胁迫的手段订立合 同，损害国家利益；(2 )恶意串通，损害国家、集体或第 三人利益的；(3) 以合法形式掩盖非法目的；(4 )损害社会公共利益；(5 )违反法律、行政法规的强制性规 定的。五、格式合同、格式条款1、概念特点格式条款是指一方当事人为了重 复使用而预先拟定，并在订立合同时未 与对方协商的条款。包含有格式条款的 合同为格式合同，又称为标准合同。现实生活中的车票、船票、飞机票、 保险单、提单、仓单、

18、岀版合同等都是 格式合同。格式合同的产生及其普遍运 用是基于一定的社会经济基础的。一般 而言，某一行业垄断的存在、交易内容 的重复性、交易双方所要求的简便、省 时导致了格式合同的存在并大量运用于 民商事生活领域。 内容为一方当事人单方拟定，未与对 方协商，具有事先确定性 目的是为了在不特定人中重复使用， 并非针对特定人订立,相对人只能接受 或不接受，不能修改或取消 格式合同的高效性和低成本性 格式合同当事人双方经济地位的不平 衡性2、法律规定：i 提供格式条款的一方应提请对方注 意格式条款，应对条款进行合理说明。ii具有合同法53条规定的2种情形的 免责条款无效(1 )造成对方人身伤害的；(2

19、) 因故意或者重大过失造成对方财产损失的。iii 格式条款免除提供格式条款一 方责任，加重对方责任，排除对方主要权 利的条款无效。消费者权益保护法：经营者不 得以格式合同、通知、声明、店堂告示等 方式作出对消费者不公平、不合理的规 定，或者减轻、免除其损害消费者合法权 益应当承担的民事责任。 格式合同、通知、 声明、店堂告示等含有前款所列内容的， 其内容无效。iv 格式条款争议的处理 对格式条款有两种以上解释的，有两个规 则：(1 )应当作出不利于提供格式条款一 方的解释。(2 )格式条款文本和非格式条款文本 不一致的，应采用非格式条款。第四节 合同的履行一、合同履行的规则 合同生效后，当事人

20、就质量、价款或 者报酬、履行地点等内容没有约定或者约 定不明确的，可以协议补充；不能达成补 充协议的，按照合同有关条款或者交易习 惯确定。 质量要求不明确的，国家标准、行业标 准；按照通常标准或者符合合同目的的 特定标准履行。 价款或者报酬不明确的， 按照订立合同 时履行地的市场价格执行，依法应当执行 政府定价或者政府指导价的，按照规定履 行。 履行地点不明确，给付货币的，在接受 货币一方所在地履行；交付不动产的，在 不动产所在地履行；其他标的，在履行义 务一方所在地履行。 履行期限不明确的，债务人可以随时履 行，债权人也可以随时要求履行，但应当 给对方必要的准备时间。 履行方式不明确的，按照

21、有利于实现合 同目的的方式履行。 履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。二、合同履行中的第三人(一) 向第三人履行的合同当事人约定由债务人向第三人履行债 务的，债务人未向第三人履行债务或者 履行债务不符合约定， 应当向债权人承 担违约责任(二) 由第三人履行的合同当事人约定由第三人向债权人履 行债务的，第三人不履行债务或者履行 债务不符合约定，债务人应当向债权人 承担违约责任。三、合同履行中的抗辩权(一) 合同履行的抗辩权在符合法定条件时，当事人一方 对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒 绝履行其债务的权利。均属于一时性或延迟性抗辩权，效力上只是一时阻止 履行效力的产生，一旦原因消灭，债务

22、 人仍应履行债务。同时履行抗辩权在双务合同中，未约定先后履行的，合 同当事人一方在对方未为对待给付以 前，有拒绝其要求自己履行债务的权 利。构成要件： 须有同一双务合同互负债务， 没有先 后履行顺序； 须双方债务均已届履行期； 一方当事人有证据证明对方未履行 债务或未按约定履行债务； 须对方有履行的可能性不安抗辩权是指应当先履行债务的当事人，有确切 证据证明对方有不履行或者丧失履行 债务能力之情形，在明确通知合同对方 并出示证据之后，在合同对方没有提供 切实有效的担保之前， 有拒绝其要求自 己先行履行债务请求的权利。不安抗辩权的构成要件：第一、双方当事人因同一双务合同，互负债务；第二、当事人有

23、先后履行顺序第三、先履行债务的当事人有确切证据 证明后履行合同的一方当事人有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。不安抗辩权的适用范围：(1) 经营状况严重恶化(2) 转移财产、抽逃资金以逃避债务(3) 丧失商业信誉(4) 丧失或者可能丧失履行债务能力的 其他情形不安抗辩权的效力：(1 )中止合同，暂时停止履行合同。先履行的当事人行使中止权时，应当及 时通知对方。对方提供适当担保时，应 当恢复履行。(2 )解除合同。中止履行合同后，女口 果对方在合理的期限内未恢复履行能力 并且未提供适当担保的，中止履行的一 方可以解除合同。后履行抗辩权当事人互负债务且有先后履行顺序的， 先履行一方未依约履行之前，

24、后履行的 一方有拒绝其履行请求的权利。在先履 行一方不履行义务，将构成违约。后履行抗辩权的构成要件： 须双方当事人互负债务，两个债务须 有先后履行顺序；如果没有先后履行顺 序则只能发生同时履行抗辩权 先履行一方履行债务不符合约定 后履行一方可以行使抗辩权，拒绝履 行自己相应的义务四、合同的保全措施-是指为防止债务人的责任财产不当 减少，以确保无特别担保的一般债权得 以清偿，法律允许合同债权人行使某些 权利的法律制度。第 73、74、75条对 此制度做出了规定。(一) 代位权(二) 撤销权代位权因债务人怠于行使其到期债权， 对债权人造成损害的，债权人可以向人 民法院请求以自己的名义代为行使债务

25、人的债权。但该债权专属于债务人自身 的除外。1、代位权的行使条件： 债务人对第三人享有到期债权，且是 非专属于债务人自身的债权。 债务人怠于行使其债权 债务人怠于行使自己的债权已危及债 权人的债权实现 债务人已经陷入迟延履行。2、债权人代位权的行使 代位之诉的当事人：原告是债权人，被告是次债务人（第三人） ，债务人为诉讼 第三人。 债权人向第三人所在地人民法院提出 申请 代位权的行使范围以债权人的债权为 限。债权人行使代位权的必要费用，由债 务人来承担。3、法律后果： 债权人与债务人的债消灭 债务人与次债务人的债相应消灭撤销权 债务人放弃对第三人的债权、 实施 无偿或低价处分财产的行为而有害于

26、债 权人的债权时， 债权人可以依法请求法院 撤销债务人所实施行为的权利。1、撤销权的成立条件： 客观上，债务人实施了减少财产的行 为，放弃到期债权 （无偿 ） 无偿转让财产 （无偿 ） 以明显不合理低价转让财产且受让人知 情的 （须受让人恶意 ） 须债务人规避债务的行为对债权人的 利益造成了损害 主观上， 债务人具有诈害债权人债权的 恶意。2、撤销权的行使 诉讼当事人：原告是债权人，被告是债务人，受让人是诉讼第三人。 由债务人所在地人民法院管辖 撤销权行使的范围以债权人的债权为 限 撤销权自债权人知道或应当知道撤销 事由之日起 1 年内行使。 但是自债务人的 行为发生之日起 5 年内未行使撤销

27、权的， 该权利消灭。第五节 合同的变更、转让与终止一、合同的变更1、合同变更 -内容变 ，主体不变2、当事人对合同变更的内容约定不明 确的，推定为未变更。3、合同变更的效力仅对未履行的部分 有效，对已经履行的部分无溯及力。二、债权转让合同的转让债务转移权利义务一并转让合同转让 - 合同当事人一方将其 合同的权利和义务全部或者部分转让 给第三人的行为。 比较：合同的变更和合同的转让 （一）债权转让1、构成要件： 第一，债权人享有可转让的合法债权 不得转让的权利： 根据合同性质不得转让 根据当事人约定不得转让 依照法律规定不得转让第二， 让与人对所转让的债权有处分权 第三， 当事人之间的债权转让协

28、议具备 合同的有效要件。2、法律后果（ 1）对债务人：债权人转让权利，不 需要经债务人同意，但应当通知债务 人。未经通知，该转让对债务人不发生 效力。债务人接到债权转让通知后，债 权让与行为生效。（ 2）对转让人与受让人：债权转让生 效后，让与人不再享有所转让的权利， 权利全部转让时受让人直接成为债权 人。债权部分让与时，受让人与让与人 共同为债权人（多数人之债） 。（二）债务转移1、债务人将合同的义务全部或者部分 转移给第三人，应当经债权人同意，否 则： 债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力； 债权人有权拒绝第三人向其履行； 债权人有权要求债务人履行义务并承担不履行或者迟延履行合同的法

29、律 责任。问题：为什么债权转让只需通知债务人 即可；而债务转移则必须经债权人同 意？2、法律后果 新债务人成为合同一方当事人； （免责 的债务承担、并存的债务承担） 新债务人享有基于原合同关系的对抗 债权人的抗辩权； 从属于主债务的从债务，随主债务的 转移而转移（三）权利义务一并转让（1）当事人订立合同后合并的，由合 并后的法人或者其他组织行使合同权 利，履行合同义务；（2）当事人订立合同后分立的，除债 权人和债务人另有约定的以外，由分立 的法人或者其他组织对合同的权利和义 务享有连带债权，承担连带债务。三、合同权利义务的终止（一）情形： 债务已经按照约定履行 - 清偿 合同解除 债务相互抵销

30、 债务人依法将标的物提存 债权人免除债务 债权债务同归于一人 - 混同 法律规定或者当事人约定终止的其他 情形（二）合同的解除1、协商解除 （双方协议 ）2、约定解除权单方解除3、法定解除单方解除情形：（ 1 ）因不可抗力致使不能实现合 同目的； （2）在履行期限届满之前，当事人一 方明确表示或以自己的行为表明不履行 主要债务的；（预期违约） （3 ）一方迟延履行主要债务，经催告 后在合理期限内仍未履行的；（4）当事人一方迟延履行债务或者有 其他违约行为致使不能实现合同目的； （根本违约）（5）法律规定的其他情形。4 、法律后果合同解除后，尚未履行的，终止履行；已 经履行的，根据履行情况和合同

31、性质，当 事人可以要求恢复原状、 采取其他补救措 施，并有权要求赔偿损失。（三）抵销抵销 合同双方当事人互负债务时，各方相互充抵债务， 而使各自的债务在等额 内相互消灭。1、法定抵销： 同种债务在等额内可以相互抵销 抵销权 - 通知到达对方即生效2、约定抵销：双方协商达成一致。 只需双方互负债务即 可，充分体现合同自由原则。（四）提存- 债权人的原因致使债务无法履行， 债务 人可将标的交付提存机关， 以代替向债权 人履行。提存的条件：1、提存的原因： 债权人无正当理由拒绝受领 债权人下落不明 债权人死亡或者丧失行为能力， 又未确 定继承人或者监护人2 、提存主体：提存人、债权人、提存部门3 、

32、提存的标的，为债务人依照约定应当 交付的标的物。提存的法律效力：1、债务人的义务（1 ）标的物提存后，除债权人下落不明 的以外， 债务人应当及时通知债权人或者 债权人的继承人、监护人；（2 ）标的物不适于提存或者提存费用过 高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的 物，提存所得的价款。2、债权人的义务（1 ）毁损、灭失的风险由（）人承担；（2 ）标的物的孳息归（）所有；（3 ）提存费用由（ ）负担。3、债权人领取提存物的权利，自提存之日起 5 年内不行使而消灭。（五）免除 免除是指债权人放弃其全部或部分债 权，从而全部或部分消灭合同权利义务 的单方行为。（六）混同 混同是指债权债务同归于一人， 致

33、使合 同权利义务消灭的事实。第六节 违约责任（一）违约责任与侵权责任民事责任主要分为违约责任和侵权责 任,大陆法系民法典都将二者置于债权 法中。侵权责任指行为人违反法律规定的义 务而应当承担的法律后果。归责原则不同责任范围不同构成要件不同违约责任与侵权责任的竞合（二）违约责任的构成要件1、违约行为不履行、履行迟延、不适当履行、预期 违约2、没有免责事由免责事由如不可抗力（三）承担违约责任的形式1 、继续履行2 、采取补救措施3 、赔偿损失 （损害赔偿金 ）4 、支付违约金（1 ）约定的违约金低于造成的损失的， 当事人可以请求法院或者仲裁机构予 以增加；（2）约定的违约金过分高于造成的损 失的，

34、当事人可以请求法院或者仲裁机 构予以适当减少。5 、同时约定定金、违约金的处理原则 当事人既约定违约金、又约定定金的， 一方违约时， 对方可以选择适用违约金 或者定金条款，二者不能并用。第七节 合同的担保一、概述担保类型 : 保证、抵押、质押、留 置、定金。担保的法律特征： 从属性、补充性、 相对独立性、财产性二、保证1 、概念2、保证人： 具有代为清偿债务能力的法人、其他 组织或者公民 国家机关不得为保证人 学校、幼儿园、医院等以公益为目的 的事业单位、社会团体不得为保证人 企业法人的分支机构、职能部门不得 为保证人。企业法人的分支机构有法人 书面授权的，可以在授权范围内提供保 证。3、保证

35、合同的内容 保证合同应当包括以下内容：（1）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（5）保证的期间；（6）双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备前款规定内容 的，可以补正。4 、保证方式 当事人在保证合同中约定，债务人不 能履行债务时，由保证人承担保证责任 的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未 经审判或者仲裁，并就债务人财产依法 强制执行仍不能履行债务前，对债权人 可以拒绝承担保证责任。 当事人在保证合同中约定保证人与债 务人对债务承担连带责任的，为连带保 证。不享有先诉抗辩权。（一旦主债务人到期 不偿还债务的，债权人可

36、请求债务人履 行债务，也可要求保证人承担保证责任， 也可一并要求债务人、保证人承担连带 责任。） 当事人对保证方式没有约定或者约定 不明确的，按照连带责任保证承担保证 责任。5、保证责任 保证担保的范围包括主债权及利息、 违 约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保 证合同另有约定的，按照约定。保证人承 担保证责任后，可以向债务人追偿。 保证期间， 债权人依法将主债权转让给 第三人的， 保证人在原保证担保的范围内 继续承担保证责任。保证合同另有约定 的，按照约定。保证期间，债权人许可债务人转让债务 的，应当取得保证人书面同意，保证人对 未经其同意转让的债务， 不再承担保证责 任。 保证期间： 保证

37、人与债权人约定保证期间的， 按约定执行； 保证人与债权人未约定保证 期间的，法律规定的保证期间为 6 个月 , 均自主债务履行期届满之日起计算。 一般保证 债权人在保证期间内未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的， 保证人免 除保证责任。连带保证 债权人在保证期间内未要求保证人承担保证责任的， 保证人免除保证 责任。 有下列情形之一的， 保证人不承担民事 责任：主合同当事人双方串通， 骗取保证人 提供保证的；主合同债权人采取欺诈、胁迫等手 段，使保证人在违背真实意思的情况下提 供保证的。三、抵押 不转移对其确定的财产的占有 1、抵押财产注意哪些财产可以抵押， 哪些财产不能抵 押财产抵押后， 该财产的

38、价值大于所担保债 权的余额部分，可以再次抵押，但不得超 出其余额部分。2、抵押合同（1 ）抵押人和抵押权人应当以书面形式 订立抵押合同。（2）抵押合同的生效*登记生效 当事人以特定财产 （土地使 用权、城市房地产、运输工具、机器设 备）设定抵押的， 应当办理抵押物登记， 抵押合同自登记之日起生效。* 签订生效 当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记。但不管 是否登记， 抵押合同均自签订之日起生 效。*抵押物登记记载的内容与抵押合同的 约定的内容不一致的， 以登记记载的内 容为准3 、抵押权的效力（ 1 ）抵押人将已出租的财产抵押的， 应当书面告知承租人， 原租赁合同继续 有效。甲有楼房

39、一栋， 3 月 1 号租给丁，租期 10 年。同年 6 月 1 号，甲将楼房抵押 给乙并办理登记，书面告知了丁。一年 后，乙请求拍卖楼房以实现抵押权，丙 竞买成功购得楼房。几天后，丙要求丁 搬出，遭拒，遂生纠纷。问：丙的要求 是否合法？先租赁后抵押的，抵押权实现后， 适用“买卖不破租赁”（ 2 ）抵押期间，抵押人转让已办理登 记的抵押物的， 应当通知抵押权人并告 知受让人转让物已经抵押的情况； 抵押 人未通知抵押权人或者未告知受让人 的，转让行为无效。转让抵押物的价款明显低于其 价值的， 抵押权人可以要求抵押人提供 相应的担保；抵押人不提供的，不得转 让抵押物。4、抵押权的实现 债务履行期届满

40、抵押权人未受清偿 的，可以与抵押人协议以抵押物折价或 者以拍卖、 变卖该抵押物所得的价款受 偿；协议不成的，抵押权人可以向人民 法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其 价款超过债权数额的部分归抵押人所 有，不足部分由债务人清偿。 抵押担保的范围包括主债权及利息、 违约金、 损害赔偿金和实现抵押权的费 用。四、质押 移交动产或者权利凭证给债权人 1、动产质押 动产质押属于担保物权的一种（1）以质物的转移占有为质权生效要 件，质押合同为实践性合同。（2）质权人负有妥善保管质物的义务2、权利质押（1）范围 可以质押的权利： 汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单； 依法可以转让的股份、股票

41、； 依法可以转让的商标专用权， 专利权， 著作权中的财产权； 依法可以质押的其他权利。（2）效力交付生效 汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单登记生效 A 依法可以转让的股票B 商标专用权、 专利权、 著作权 中的财产权五、留置 适用的合同：保管合同、运输合同、加 工承揽合同（1）行使留置权的条件 第一，债权清偿期限已到 第二，留置物为债权人按照合同约定占 有的债务人的动产。（2）留置权实现的期限 债权人留置债务人财产后，应当确定 2 个月以上的期限，通知债务人在该期限 内履行债务。六、定金 定金的数额由当事人约定， 但不 得超过主合同标的额的 20% 。定金罚则：给付定金的一方违约时，

42、 无权要求返还定金。收受定金的一方违 约的，双倍返还定金。第八节 主要合同一、买卖合同1、买方义务：付款 卖方义务：交付标的物2 、标的物毁损灭失的风险，在标的物交 付之前由出卖人承担 , 交付之后由买受人 承担。二、租赁合同1 、出租人的义务： 出租人应按合同约定交付租赁物 2、承租人的义务 承租人应按照约定使用租赁物 承租人应按约定交付租金 承租人享有优先购买权 （只是房屋 ）须出租人出卖租赁房屋 出租人出卖房屋的行为须发生在租赁 期内出租人应提前 3 个月通知承租人 承租人仅在同等条件下享有优先购买 权（主要是支付价格 ） 承租人须在合理期限内行使优先购买权承租人的优先购买权行使期限应

43、是出售之前的三个月或合理期限内 , 此期 间出租人负有止卖义务。买卖不破租赁在租赁关系存续期间， 若出租人将租 赁物的所有权转让给第三人， 租赁物的新 所有人代替原所有人成为出租人， 继续维 持与原承租人之间的租赁关系， 租赁合同 内容不变， 原承租人可以向租赁物的新所 有人主张租赁权。1 、租赁合同已成立并生效2、租赁物已交付承租人3、所有权发生变动是在租赁期间4、出租人将租赁物的所有权让与了第三 人合同法律制度：第一节 合同法概论第二节 合同的订立第三节 合同的效力第四节 合同的履行第五节 合同的变更、转让与终止第六节 违约责任第七节 合同的担保分论1. 合同 合同是当事人之间设立、变更、

44、终 止民事关系的协 议。依法成立的合同， 受法律保护。 合同是平等主体 的自 然人、法人、 其他组织之间设立、 变更、 终止民事 权利义务关系的协议。2. 诺成性合同与实践性合同 以合同的成立是否须交付标的物或完 成其他给付为标准 ，合同分为诺成性 合同与实践性合同。 诺成性合同， 是 指 当事人各方的意思表示一致的即成立 的合同，如买卖 合同。实践性合同， 又称要物合同，是指除双方当事人 的 意思表示一致以外， 尚须交付标的物或 完成其他给付 都能成立的合同，如保 管合同3. 要约 要约是一方当事人向另一方当事 人提出订立合同的 条件。希望对方能 完全接受此条件的意思表示。发出要 约的一方称

45、为要约人， 受领要约的一方 称为受要约人4. 要约的撤回 要约的撤回，是指要约人在发出要约 后，于要约到达受 要约人之前取消其 要约的行为。合同法第 17 条规定：要 约可以撤回。 撤回要约的通知应当在要 约到达受要约人 之前或者同时到达受 要约人。在此情形下，被撤回的要 约 实际上是尚未生效的要约。 倘若撤回的 通知于要约到 达后到达，而按其通知 方式依通常情形应先于要约到达 或同 时到达， 其效力如何？我国合同法未作 规定。依诚 实信用原则，在此情况下， 相对人应当向要约人发出迟 到的通 知，相对人怠于为通知且其情形为要约 人可得而 知者，其要约撤回的通知视 为未迟到5. 要约的撤销要约的

46、撤销， 是指在要约发生法律效力 后，要约人取消 要约从而使要约归于 消灭的行为。要约的撤销不同于要 约 的撤回 （前者发生于生效后。 后者发生于 生效前 ）。合同法第 18 条规定：要约可以撤 销。撤销要约的通 知应当在受要约人 发出承诺通知之前到达受要约人。第19 条规定： 有下列情形之一的， 要约不 得撤销： （1）要 约人确定了承诺期限或 者以其他方式明示要约不可撤销 ； （2） 受要约人有理由认为要约是不可撤销 的，并且已 经为履行合同做了准备工 作。6. 承诺 承诺”一词被普遍用于指偿付物料或劳 务的债务。下列 定义可适用于 SAP 系 统中的承诺：承诺认定了所请求或 定购 的物料和

47、劳务将来要发生的费用。 因此， 承诺代 表了将来某时要发生费用的资 金预备。承诺管理可使您 准确地记录和 分析这些资金。对理应担当的事物前期 做 出的约定7. 缔约过失责任 缔约过失责任是指当事人在订立合同过 程中，因过错违 反依诚实信用原则负有 的先合同义务， 导致合同不成立 ，或者 合同虽然成立，但不符合法定的生效条 件而被确 认无效、 被变更或被撤销， 给 对方造成损失时所应承担 的民事责任。 所谓先合同义务，又称先契约义务或缔 约 过程中的附随义务， 是指自缔约当事 人因签订合同而相 互接触磋商， 至合同 有效成立之前， 双方当事人依诚实 信用 原则负有协助、通知、告知、保护、照 管、

48、保密、 忠实等义务。8. 同时履行抗辩权 同时履行抗辩权：指当事人互负债务， 没有先后履行顺 序的，应当同时履行， 一方在对方履行前有权拒绝其履 行要 求。一方在对方履行债务不符合约定时， 有权拒绝 其相应的履行要求。所谓同时履行抗辩权，是指双务合 同的当事人一方 ，在对方未为对待给付 前，有拒绝自己给付的权利。9. 不安抗辩权 是指当事人互负债务，有先后履行顺序 的，先履行的一 方有确切证据表明另一 方丧失履行债务能力时， 在对方 没有履 行或者没有提供担保之前，有权终止合 同履行的 权利。规定不安抗辩权是为了 切实保护当事人的合法权 益，防止借合 同进行欺诈，促使对方履行义务。10. 后履

49、行抗辩权 后履行抗辩权是指在双务合同中应当先 履行的一方当事 人未履行或者不适当履 行，到了履行期限对方当事人事 有的不 履行、部分履行的权利。当事人行使后履 行抗辩 权致使合同迟延履行的，迟延履 行责任应由对方当事人 承担。11. 代位权 代位权，是指：当债务人怠于行使其对于 第三人享有的 权利而有害于债权人的债 权时，债权人为保全自己的债 权，可以 自己的名义代位行使债务人的权利。12. 撤销权 撤销权，又称废罢诉权，是指债权人在债 务人与他人实 施处分其财产或权利的行 为危害债权的实现时，得请求 法院予以 撤销的权利。撤销权为实体法上的权利； 撤销权为 附属于债权的 权利；撤销权兼具形成

50、权 与请求权的性质。问答题：订立合同的条款包括哪些？ 合同的内容由当事人约定， 一般包括以下 条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五） 价 款或者报酬； （六）履行期限、 地点和方式； （七） 合同各方的权利义 务 （八）违约责任； （九）解决争议的 方法。要约应具备的要件a. 要约的内容必须具体明确。 所谓“具体” 是指要约的 内容必须具有足以使合同成 立的主要条款。如果没有包 含合同的主 要条款，受要约人难以做出承诺，即使做 出 了承诺，也会因为双方的这种合意不 具备合同的的主要 条款而使合同不能成 立。所谓“确定” ，是指要约的内 容必须

51、 明确，而不能含糊不清，否则无法承诺。b. 要约必须具有订立合同的意图， 表 明一经受要约 人承诺，要约人即受该意 思表示的拘束。承诺应具备的要件 承诺须具备以下要件 :（1）承诺必须由受要约人作出。 这需要说明 三点 :其一， 承诺必须是受要约人的意思 表示。如果要约是向特定人 发出的，承 诺须由该特定人作出； 如果是向不特定人 发 出的，不特定人均具有承诺资格。 受要约人以外的人， 不具有承诺资格； 其二，承诺可由受要约人本人作出， 也 可由其代理人作出；其三，承诺之所以 必须由受要约 人作出，既可以从要约 的拘束力角度解释，也可从要约 人的 意思解释。（2）承诺必须在合理期限内向要约人发

52、 出。承诺应当在 要约确定的期限内到 达受要约人。要约没有确定承诺期 限 的，如果要约以对话方式作出的，应当 及时作出承诺 的意思表示，但当事人 另有约定的除外；如果要约以非 对话 方式作出的， 承诺应当在合理期限内到 达受要约人 。1、合同法基本原则，是指对合同关系 的本质和规律进行集中抽象和反映的、 其效力贯穿于合同法始终的根本规则。 2、要约，在国际商贸实践中亦称为发 盘或出盘，在商业活动中有时也叫发 价、出价或者报价。3、承诺适格，是指要约的实质上的拘 束力，即受要约人在要约生效期内即可 以取得依其承诺而成立合同的一种法 律地位。4 、缔约过失责任，是指在合同缔结过 程中，一方因违背其

53、依据诚实信用原则 所应尽的义务， 而致使另一方的信赖利 益遭受损失时，所应承担的民事责任。5、先合同义务，是指当事人为缔结合 同而进行接触时， 基于诚实信用原则所 发生的各种说明、告知、注意及保护等 义务。6、附条件的合同，是指合同当事人约 定某种事实状态， 并以其将来发生或不 发生作为该合同生效或者解除依据的 合同。7 、效力未定的合同是指已成立的合同 因欠缺一定的生效要件， 其生效与否尚 未确定， 须由第三人作出承认或者拒绝 的意思表示才能确定自身效力的合同。 8、表见代理， 是指行为人没有代理权、 超越代理权或者代理权终止后以被代 理人的名义进行民事行为， 如果相对人 有理由相信其有代理

54、权， 则该代理行为 有效，被代理人应承担代理的法律后 果。9、合同履行的具体规则，是指法律规 定的适用于某类合同或某种场合，当事 人履行合同时必须共同遵守的具体规 范。10 、代位权，是指合同依法成立后，尚 未完成履行之前，在债务人怠于行使其 对第三人的到期债权并对债权人的债权 实现构成妨害之时，债权人为保全自己 的债权，可以以自己的名义行使债务人 对第三人的债权的权利。11 、不安抗辩权， 是双务合同中有先为 给付义务的当事人，因他方财产显著减 少或资力明显减弱，有难为对待给付的 情形时，在他方未为对待给付或提供担 保前，有拒绝自己给付的权利。12 、合同单方解除， 是指当事人一方依 法律规

55、定或合同约定使合同的效力溯及 消灭的意思表示。13 、抵销，是指当事人就互付给付种类 相同的债务按对等数额使其相互消灭的 意思表示。14 、违约责任， 是指当事人不履行或不 完全履行生效合同所应当承担的法律责 任。15 、不可抗力，是指根据我国民法通 则和合同法法律制度的规定，在 合同生效后，由于出现了当事人不可预 见，不可避免并且不可克服的客观情况， 致使合同不能履行时，对约定的合同义 务如何处理的法律制度。试述全面履行原则的内容。 全面履行原则是指：当事人应当按照合 同的约定或者法律的规定全面、适当地 履行合同。因此全面履行原则又称正确 履行原则、适当履行原则。 全面履行原则的具体内容表现为：（1）按照合同约定的主体履行 合同是特定当事人间的一种民事法律关 系。因此，合同的履行只能是作为该合 同当事人的债务人向作为该合同另一方 当事人的债权人履行自己的义务。由他 人代替自己履行，即债务承担，应经合 同债权人同意，否则，债权人可拒绝接 受履行。（2）按照合同约定的标的履行。合同 的标的是合同当事人之所从订立