改制上市辅导资料之二

1、l强调股份有限公司规范运作的历史背景 l拟发行上市公司的改制和运作应遵循以下原则l以往发行体制下的不少上市公司是部分上市。上市公司除生产之外，供应、销售均可由上市公司与集团公司的关联交易来完成。即使上市公司产品的市场销售情况并不理想，也可通过将产品销售给集团公司来获取业绩的提升。同时，集团公司与上市公司还可通过资产置换、利润转移等多种方式来对上市公司的利润进行操纵。l1998年以后，中国证监会陆续出台法规，明确提出规范运作的要求，“三分开”、“五独立”成为新股发行和再融资的重要条件。 l形成清晰的业务发展战略目标，合理配置存量资源；l突出主营业务，形成核心竞争力和持续发展的能力；l避免同业竞争

2、，减少和规范关联交易；l产权关系清晰，业务、资产、人员、机构、财务独立，自主经营，独立承担责任和风险； l建立公司治理的基础，股东大会、董事会、监事会以及经理层规范运作。 l业务独立 l资产独立 l人员分开 l机构分开 l财务分开 l避免同业竞争；l主营业务应突出，即发行前报告期核心业务及其相关业务收入之和占总业务收入的比例应不低于50%，或相同口径的利润比例不低于50%；l募股资金投向应与主营业务相关；l原则上不得与控股股东订立委托经营、租赁经营等协议。l发起人或股东与拟上市公司资产的产权要明视界定和划清，所投入公司的资产足额到位, 并办理相关资产、股权等权属变更手续。l拥有与主营业务相关的

3、商标权。l公司拥有独立于控制人的生产系统、辅助生产系统和配套设施、土地使用权、工业产权、非专利技术等。l有独立于上发起入或控股股东的生产经营场所。l公司拥有独立的采购和销售系统，主要原材料和产品的采购和销售不依赖控制人进行。l国有控股的股份有限公司的董事长原则上不得由股东单位的法定代表人兼任。 l总经理（含总裁等相当称谓）、副总经理、财务负责人、营销负责人、董事会秘书等高级管理人员和核心技术人员应专职在公司工作并领取薪酬，不得在持有拟上市公司5以上股份的股东单位及其下原企业担任除董事、监事以外的任何职务，也不得在与拟上市公司业务相同或相似、或存在其他利益冲突的企业任职。l控股股东、其他任何部门

4、和单位或个人推荐前款所述人员人选应严格遵循法律、行政法规、公司章程规定的程序，不得对股东大会人事选举决议和董事会人事聘任决议履行批准手续，不得越过股东大会、董事会作出人事任免决定。l不存在“两块牌子，一套人马”，混合经营、合署办公的情况。l在有关社会保障、工薪报酬、房改费用等方面分帐独立管理。 l生产经营和办公机构与控股股东应完全分开，不得出现混合经营、合署办公的情形。l控股股东及其他任何单位或个人不得干预拟上市公司的机构设置。l控股股东及其职能部门不得以任何形式干预拟上市公司生产经营活动。l上市公司的重大决策，应由股东大会依法作出。 l设立独立的财务会计部门；建立独立的会计核算体系和财务管理

5、制度。 l拥有独立的银行帐户。l股东单位、控股股东的实际控制人及其控股的公司不得以任何形式占用拟上市公司的货币资金或其他资产。l依法独立进行纳税申报和履行缴纳义务。l拟上市公司应依法独立进行纳税申报和履行缴纳义务。l独立对外签订合同，不得以股东名义订立合同。l不得以公司资产为股东单位、控股股东的实际控制人及其控股的公司，以及有利益冲突的个人提供担保。 同业竞争的界定： l控股股东不得与上市公司从事相同产品的生产经营，以避免同业竞争。对此，适用于一切直接、间接地控制公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位（“竞争方”）与公司从事相同、相似的业务。 l如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不

6、同的客户对象、不同的市场区域等，存在明显细分市场差别，而且该市场细分是客观的、切实可行的，不会产生实质性同业竞争的，要求公司充分披露其与竞争方存在经营相同、相似业务及市场差别情况。 解决同业竞争的措施，包括（但不限于）： l针对现实存在的同业竞争，要通过切实可行方式(例如发行上市后的收购、委托经营等)将相竞争的业务集中到公司或竞争方经营。 l竞争方将业务转让给无关联关系的第三方。 l竞争方单方面书面承诺做出避免竞争和利益冲突的具体可行措施。 l关联方、关联交易的界定 l存在数量较大关联交易，应制定减少实施方案，并注意下列问题 l关于关联交易披露问题 l关联方主要包括：（一）控股股东；（二）其他

7、股东；（三）控股股东及其股东的控制或参股的企业；（四）对控股股东及主要股东的有实质影响的法人或自然人；（五）发行人参与的合营企业；（六）发行人参与的联营企业；（七）主要投资者个人、关键管理人员、核心技术人员、或与上述关系密切的人士控制的其他企业；（八）其他对发行人有实质影响的法人或自然人。 l关联交易主要包括：（一）购销商品；（二）买卖有形或无形资产；（三）兼并或合并法人；（四）出让与受让股权；（五）提供或接受劳务；（六）代理；（七）租赁；（八）各种采取合同或非合同形式进行的委托经营等；（九）提供资金或资源；（十）协议或非协议许可；（十一）担保；（十二）合作研究与开发或技术项目的转移；（十三）

8、向关联方人士支付报酬；（十四）合作投资设立企业；（十五）合作开发项目；（十六）其他对发行人有影响的重大交易。 l发起人或股东不得通过保留采购、销售机构，垄断业务渠道等方式干预公司的业务经营。l从事生产经营的公司应拥有独立的产、供、销系统，主要原材料和产品销售不得依赖股东及其下属企业。l专为公司生产经营提供服务的机构，应重组进入拟发行上市公司。l主要为公司进行的专业化服务，应由关联方纳入（通过出资投入或出售）公司，或转由无关联的第三方经营。具有自然垄断性的供水、供电、供汽、供暖等服务，应确保公平、公开定价。l无法避免的交联交易应遵循市场公正、公平、公开的原则，关联交易的价格或取费原则上应不偏离市

9、场独立第三方的标准。l公司应在章程中对关联交易决策权力与程序作出规定。l按照上市公司信息披露的规定，一般来说，关联交易的金额占公司净资产0.5%或300万以内不作任何披露，占公司净资产0.5%-5%之间或300-3000万之间，由公司董事会通过并披露，在此之上由股东会通过并披露。l公司应当披露关联交易在营业收入或营业成本中的比例，关联交易产生的利润在利润总额中的比例。 l公司应当披露对公司的财务状况和经营成果有重大影响的关联交易。（公司向关联方累计购买量占当期其总采购量5%以上的，或向关联方累计销售占其当期总销售收入5%以上的）l公司应当披露与各关联方签订的且仍然有效的重大协议或合同，并对该等

10、协议或合同期满后的处理方式作出说明。 l公司募集资金后拟与关联方合作(资)开发项目，或拟与关联方进行关联交易的，应当披露关联方、拟合作(资)开发项目及拟进行关联方交易的详细情况。 l关联股东或董事在审议相关交易时是否回避，以及独立董事和监事会成员是否发表不同意见等。 l公司律师应对公司所披露的关联方、关联关系、关联交易进行核查验证，并对关联交易是否存在损害公司及中小股东利益、关联交易决策程序的合法性及有效性明确发表意见。l上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。其中至少包括一名会计专业人士（会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士）。l独立董事应该独立于公司、经理层、和控股股东。不得在上市公司担任除独立董事外的任何其他职务。l独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。l独立董事兼职不能