SUB条款在租船实务中的运用

1、sub条款在租船实务中的运用加入时间:2006-8-3 14:11:31文章来源：国航人网站文章作者：吴志红吴艳碧阅读：1175次摘要：sub条款是租船实务中非常常见但又相当特殊的一个条款，它在不 同的准据法下有不同的法律效果，对不同立场的当事人也会产生不同的作 用，本文分别从租船人，出租人和二船东的角度，结合其实务屮常用的几 种sub条款表述方式进行分析探讨。关键词：sub条款租船实务租船人 出租人在租船实务中，sub条款是一条让租约双方当事人既爱且恨的条款，有时 合同主耍条款都已谈妥，好不容易双方都在订租确认书（fixture note, 以下简称f/n）上签章了，最后却因sub条款里的条

2、件未成就而功亏一簣, 令租船经纪人及另一方当事人真是郁闷至极但又无可奈何，不过有些时 候，又因为sub条款的帮忙，使二船东得以免除毁约的责任，或是使租船 人有机会捞到一条更便宜的好船，这时不由得暗自得意幸亏有先见之明， 加了条sub条款在f/n里。因而sub条款实际上是一柄双面刃，只有充分 了解它的法律内涵和作川，并灵活运川于实务屮才能收到奇效而不会为其 所伤。下面笔者分别从租船人，出租人及二船东的角度，结合其实务屮常 用的几种sub条款进行分析说明。%1. 租船人常用的sub条款：1) subject to shipper' s/receiver' s confirmatio

3、n within 24 hours after fixing main terms (主要条款订立后24小时之内，发货人/收货 人确认，合同始生效。)租约屮出现这种条款，大多是因为贸易合同里有类似的限制性规定，要求 负责租船的买方或卖方须事先将所租用的船舶规范和船期等报给另一方 确认，否则其有权拒绝接受该船舶装货。为了满足贸易合同的要求，不耍 在履行租约时横生枝节，租船人在谈判租约时最好与贸易合同的对方当事 人经常沟通，告知相关情况，或是在订立租船合同时，利用这个sub条款, 能为租船人赢得一定的时间和主动权，好让发货人或收货人先确认该船， 即使发货人或收货人不接受，租船人也还有回旋的余地，只

4、要过了约定的 时间如24小时没有拿掉sub条款，租约便不会生效，对双方当事人均无 约朿力。因此这个条款对租船人来说相当重要，不但基于此考虑，在同时 与其他船东进行谈判的时候，精明的租船人还可以利用这个条款拖延时 间，以便最终确定一条最有利于自己的船，如运价更低，或船期更合适， 或船况比较好等等。2) sub stem tb lifted by xxx (which means that the contract is conditional upon charterers obtaining cargo for the agreed loading period, such failure t

5、o obtain it relieves both partiese of their obligation conditionally agreed.意为在约定的装货期内，租船人获得 该货，合同才能生效，如果未能获得约定货物，则解除双方应负的合同义 务。) 该条款多见于运煤的租约中，租船人往往需要与发货人先确定交货事宜， 若货物未备好，则解除双方当事人在本租约下的义务，合同不具有约束力。 还有一种情况是租船人并不是贸易合同的当事人，他们（如物流公司）是 通过其他方式如竞标等拿到此票货物的租船权，在和船东谈判的时候，租 船人还未屮标，因而使用该条款可以为自己赢得主动权，若租约基本条款 确定后租

6、船人获得该货的租船权了，就可以取掉sub条款，合同发生效力, 如果租船人竞标失败，未取得租船权，则木合同无效，当事人无需履行合 同义务。3）sub satisfactory of survey（以检验满意为先决条件）该条款主要用于期租合同中，期租下的租船人经营过程中风险较大，船况 的好坏宜接影响到租约的履行，关系到他的经济效益，因而对船况要求比 较严格。但双方当事人一般都是订约在先，交船在后，在未验船时，对船 况并无实际的了解，因而租船人为了保护自己的权益，订约时喜欢加上类 似的sub条款，万一将来船舶检验不理想的时候，可据此享有拒绝接受该 轮的权利。这种规定被认为是有条件的发盘或承诺，条件未

7、被满足，合同 便不成立。4）sub to details（以合同细节谈妥为准）有时候f/n订立之后需要做个正式的租船合同，因为f/n毕竞只是在主要 条款上达成协议，正式的租船合同里还有很多细节需要考虑，合同细节也 影响到各方利益。但是适川不同的法律，对于sub to details这一条款 的理解和后果是不同的。对于这种限制，英国法律视其为有条件的发盘， 只耍细节事后没有谈妥，合同就没有成立。而美国法律则认为，合同主要 条款谈妥，合同即告成立，尤其另一方当事人已经有履约的行为时，法院 更会判定合同已生效。在租船实务中，我们已经习惯性地在仲裁条款中写 上：uarbitration in lond

8、on with english law to applyo (在伦敦仲 裁适用英国法。)”因为双方选择租约适用的是英国法律，那么根据英国 法，这个sub条款将无法令合同产生效力，在实践屮必须主要到这一点。 我国合同法第45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附带条件。附 生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时 失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就； 不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”本条是关于附条件合同的 规定。“条件”是指合同当事人选定某种成就与否并不确定的将来事实作 为控制合同效力发生与消灭手段的合同附款。在附条件合同中，作为条件

9、 的事实必须具备以下要求：(1)必须是将来的不确定的事实；(2)该事 实应该是可能发生的;(3)事实必须是合法的;(4)该事实是由当事人 选定的，不是法律直接规定的。当事人若订立了 “附生效条件的合同”， 那么他们二者之间的权利和义务在订约时便已确立，但合同的效力处于停 止状态或者说合同的效力要延缓发生，待条件成就时，该合同才发生法律 效力。据此可知，我国是承认sub条款的作用的，但是并非任何的sub条 款都能控制合同的效力。诸如前面提到的“sub shprs/rcvrsconfirmation w/i 24 hrs afmt” , “sub to stem”，“sub satisfactor

10、y of survey”等条款，就必须在条件成就后才能使合同发生效力。但是对 于“sub to details"的效力，我国合同法的规定与英国法有所不同，合同法第31条规定：“承诺対要约的内容作出非实质性变更的，除耍约人 及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外， 该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。”据此我们可以认为，如果 正式租约（charter party, c/p）里的细节未对f/ n中已达成的主要条 款作任何实质性变更的话，这种带sub to details条款的f/n仍然具有 约束力，且合同的内容应以后来的正式c/p为准。相反，若另一方当事人 及

11、时对附加细节条款表示反对或该细节条款的改变属于对合同实质性的 变更，则合同不成立。鉴于sub to details条款对合同的效力仍存在着较大的争议，为了避免 双方当事人对此产生误解，现在聪明的租船经纪人在准备合同的时候喜欢 用 “subject agreement of charterparty terms and conditions.租约 所有条款和条件达成一致时合同始成立。）”等更明确的表达方式来代替“sub to details” 一词。这样的表述不仅使原來的意思更加清楚透明了， 而且也使租约究竟于何时正式生效有了个比较确定的时间点，因而更适合 实务的需耍。5）details sub

12、 to gencon c/p （细节参照金康合同）这个条款则通常被认为不影响合同效力或承诺的有效性，它与“以合同 细节谈妥为准不同，标准合同的细节是公开的，人人皆知的。%1. 船东常用的sub条款1）sub owner，s approval of charterer，s background （以船东同意2）租船人的背景为先决条件）租船合同屮租船人的信誉对船东的重要性是不言而喻的，尤其对经营巴拿 马型，好望角型船舶的船东来说，一船运费动辙就是上百万美元，滞期一 天就是几万美元的损失，在这种情况下如果不对租船人的信誉加以必要的 审查了解，盲h派船去装港，遇到无货可装或租家是个皮包公司的二船东,

13、后果是不堪设想的。因此选释一个可靠的租家，是合同顺利履行最重要的 保证，否则即使合同条款订的再漂亮，预期效益再高，也无法安全收冋， 甚至可能带来无穷的麻烦和巨大的损失。在货主市场的时候，该条款可以 让船东先订下合同，稳住货主，待确定租家背景后，取下sub条款，合同 正式生效。3）sub owner，s checking cargo readiness （船东核实货物备妥,合同 始生效）市场上的货有实盘和虚盘之分，即使是实盘，有时也是在货备好之前先订 立租约，然后根据船期和信用证的要求进行备货，如果在规定的装运期之 前货未按时备好，让船等货是船东最不想看到的，那时船东将会非常被动。 在合同中附加

14、sub owrs' checking cargo readiness条款,使船东在确 认货未备好的情况下，可不去装港受载或撤船（因该附加条件未成就，租 船合同无效）。如果是虚盘，即使订下租船合同，当船东了解到该货不实, 也可不执行该租约。4）sub owr's board approval （合同生效取决于船东董事会的批准） 合同效力有待船东董申会的最后批准。这种条款正常情况下应多见于期租 合同中，但在程租合同里也时有出现，有时确实是业务主管人需要上报董 事会批准，合同才能生效，有时则纯粹是船东的一个托辞，不过是给口己 留条退路而已。在有其他货选择的情况下，该条款能让船东赢得时

15、间去谈 另一个租约，选择最合适自己的货，如果届时那边合同谈不下来，他就取 掉这边的sub条款，做原來这个航次，如能谈到一票运价更好，或装卸效 率更高，或莫他条件更优厚的货，则可以董事会未通过为由，取消这一合 同，因此进可攻，退可守，占尽主动。但是要注意的是，这种sub条款没 有特别的原因是很难被租家所接受的，所以明智的船东即便要找借口也会 选择更冠冕堂皇的理由。5）sub owner' s comment of charterer，s performa c/p details （取决于船东对租船人提供的租约细节条款的意见）采用租家的租约细节來做c/p,冇时会对船东不太有利，这种情况下，

16、船 东可以利用该条款，对租家的合同蓝本进行修订，使自己化被动为主动。 另外有种对代理指定条款中涉及的sub条款，一般在租家指定代理的情况 下使用的，如 port disbursement of account sub owners' approval （港口使费需待船东同意），可以避免将來租家指定的代 理狮子大开口，乱报港口使费，使口己不会太被动，如果港口使费太高， 太离谱，船东有权指定自己的代理。但该sub条款与上述其他sub条款不 同，不影响租约效力。%1. 二船东使用sub条款的情形我们知道二船东是靠签订背靠背合同来赚取利润的，夹在船东和租家中 间谈合同，有时谈判非常艰苦，很难做

17、到同时签约，万一一边签下来，另 一边合同签不下来,落空了，那么他对先签的那份合同就不得不毁约，故而 他们不得不使缓兵z计，sub条款就是常常被二船东利川来争取时间的招 数，这样可等另一份合同也签订下来后再使先前订立的合同发生效力，不 至于到时背负毁约的责任。至于他如何表述sub条款，关键是要看他的立 场，如果是跟船东谈合同，则常借用租家常用的sub条款来拖延时间，如 果是跟租家谈合同则相反，因此，二船东有了 sub条款，就能化变动为主 动，巧妙应变。%1. 实际运用中的注意事项归根结底，当事人在合同屮订立sub条款的最终0的是暂时不让合同生效, 并把合同生效的权利控制在自己手里。因而我们掌握s

18、ub条款的含义和对 不同当事人的作用，了解不同准据法下sub条款的法律效果，将使我们在 实务屮更好地把握时机，巧加利用。在运用sub条款时，冇两点需要特别 注意：第一，一般sub条款都会附有一定的时间限制，如24小时或48小时或指 定的口期之前必须lift sub,合同才发生效力，逾期未及时拿掉sub,则 合同不成立。这种做法一方面是为了限制一方当事人的投机取巧行为，另 一方面也避免让等待的一方被无限期地拖延下去，以至于将来更加被动或 遭遇更大的损失。在时间限制这个问题上，作为二船东在实务操作中尤其 要注意把握好，比如二船东航次期租（tct） 了甲的一条船准备去装乙的 货,他先和乙订了 f/n,在f/n里加t sub条款，约定只有乙在48小时内 lift sub条款合同才能生效，那么他和甲的合同里就要特别注意