律师之道18：如何起草法律意见书(中)

1、律师之道18：如何起草法律意见书(中)律师之道18：如何起草法律看法书中三、出具法律看法书前的根底工作理解事实，事实是出具法律看法书的根据。理解事实包括做尽职调查、审查文件、跟客户沟通，等等。无论是大型的上市工程还是其他类型的交易，法律看法书出具之前，都需要做尽职调查。如，我们所作的许多上市工程，工程的尽职调查往往花费许多的时间和人力。对公司进展尽职调查，需要批阅公司的根本的文件。一般来讲，尽职调查都是批阅文件，因为文件是一个实实在在的事实根据。口头表述是不是也可以作为一个事实的根据出如今法律看法书里?对此有不同的理解，有的律师认为口头表述是不行以作为事实根据出如今法律看法书中的，这个观点的背

2、景是为上市出具法律看法书，该种法律看法书因为关系比拟重大，将口头表达作为一个事实根据，一是监管部门不会满足，再者投资者也会无法承受。但是在其他的兼并收买的交易中，包括融资、贷款、私募之类的交易，其要求是尽量用文件作为事实根据，但是假如状况不允许，口头表达也可以作为事实根据。这种状况下需要律师在语言上，把自己爱护住，需对口头表述做个清晰的说明，说明该表述是一个真实的对事实状况的表述，在没有得到任何文件根据的状况下律师的看法依靠于该口头表述，这种状况下可以将口头表述作为法律看法书的事实根据。当然，理论中是否可以将口头表述作为法律看法书的事实根据，也需要看请律师出具法律看法书的客户或者机构同意或承受

3、与否。根据阅历，理论中许多时候客户或其他主管机构是认同将口头表述作为法律看法书的根据的。另外，尽职调查到何种程度也是很重要的一个问题，如我们的法律看法中表述公司合法设立、有效存续时，从慎重的角度和在实际条件允许的状况下，建议做工商调查，理论中也有企业伪造文件包括营业执照等去获得上市资格，从而产生了很坏的影响。同时，在做尽职调查发觉问题后，肯定要和客户就问题尽早沟通，不要给客户一个惊异，在工程要完毕的时候才告知客户无法为其出具法律看法书。进展法律讨论，法律讨论需全面、深化、细致、精确。如何做到全面、深化、细致、精确，只能靠个人阅历积累，才能一步一步到达这个标准。在中国的现有的法律体系下，许多时候

4、做到全面比拟难，因为法律规定纷繁杂乱，法律是如此规定的，但有时某个部委发布一个通知，另外一个部委公布一个看法，然后在某个关于其他事情的通知或看法里又规定了一点关于这个问题的内容，所以，在这样的体系下，法律讨论是比拟难以全面的，需要大家有耐烦并且对问题要有一个全面的推断。在作法律讨论时，首先要想到这个问题会和哪些法律法规或者哪些部门相关联，然后有目的性、方向性地去做法律讨论。假如将全部法律法规全部挑选一遍，需要花费大量的时间和人力。所以律师需要对法律问题有一个推断，这个推断要靠经受和阅历的积累，渐渐地培育法律意识和感觉。“深化是法律讨论最重要的一项要求，因为律师出具法律看法书的责任重大，所以法律

5、讨论必需深化。按照中国法律目前的情况，有些法律规定的文字表达许多时候不是很清晰，或者说是可以有许多种说明。因此律师第一遍研读法律规定和第十遍研读的时候得出的结论可能是不同的，在第一遍研读规定时，或许只能想到一种说明，但是越深化地讨论下去，再结合其他的状况，对同一条文可能就会有三四种说明。这时，需要律师用排除或其他方法作出一个结论，解读该法规的含义，这时讨论的深化性就是极为重要的。法律讨论如何做到深化仍是需要律师的阅历积累的。“细致精确，与“全面深化有肯定的穿插，因为不细心做法律讨论就可能遗漏一些事情。精确是法律讨论要求的最终结果。假如法律讨论全面、深化、细致地绽开，精确一般就是水到渠成的结果。

6、四、法律看法书的起草和修改尽职调查和法律讨论完成后，法律看法书的框架和根本的内容将根本具备。但是仅仅根据审查文件和法律讨论起草法律看法书是不够的，许多交易是否可以进展，关键在于律师在通过尽职调查发觉问题后可以解决该问题。理论中任何人或企业都不是完善的，会出现许多问题。例如，企业设立的时候缺少批文，或者是其注册资本、投资不合法，或者是虚假出资，或者是其某个期限错误，或者是在批阅某项合同时，其某条规定是无效的。在这种状况下，如何处理对交易胜利与否有重大影响的问题就是对律师的考验。因为每单交易都有不同的交易背景和交易状况，所以需要具体状况详细分析。非诉讼业务律师，一般是以促成一个交易为目的，因此，律

7、师需要首先找到自己的底线，在不超越底线的前提下，尽量促成交易。假如很确定该项交易有较大的法律风险可能会导致交易无法连续，这时律师也可以考虑将宏大的风险处理成有肯定的风险，或者降低风险出现的可能性。在有些状况下，企业的某些方面可能不合法，这时可以考虑是否可以获得政府部门的谅解。特殊是针对上市的工程，请环保部门、税务部门等出具一个正式的文件，说明其知晓该事项并且不会就此进展惩罚，或者是说明其认为该事项符合法律规定。解决问题需要律师尽量找到一种方法，或者是通过跟政府部门的沟通，或者是律师对问题进展重新思索，对风险进展重新评估，或者是建议企业去补办审批手续，或补办批文来查找解决问题的方法。因此，如何解决问题不仅仅考验律师的法律学问、法律讨论的深度和广度，而且需要律