论代驾纠纷的解决途径

1、论代驾纠纷的解决途径 以代驾合同性质分析为视角摘要这段时间以来，我国的交管机构对于喝酒之后开车的处罚越来越重，因此，出现了一种全新的服务，那就是代驾。就延吉市而言，近四年来就有三十多家公司陆续开始从事着代驾服务行业。可是，在此行业发展的过程中，由于受到理论争议、法律法规空白、政府监管缺乏、行业协会空缺的众多因素影响，使得这个新兴行业的发展并非一帆风顺，代驾纠纷案件频发。由于没有明确的法律规定，学术界对于代驾合同的性质一直存在争议，使得各地法院在审理此类案件时依据不一、理由各异，没有统一的规定，而且有关代驾的法律案件始终不能很好地判决。当然，我们还应清楚的看到，立法缺失、政府部门和社会的监管缺位

2、也多多少少在源头和纠纷解决过程中有着不可推卸的责任。如此观之，合理妥善的解决代驾纠纷是一个需要多方合力、共同完善的综合问题。所以，本片论文以有关合同的法律作为突破点，确认代驾合同是否具有法律效力以及当中责任的归属，辅之以立法、行政监管、行业协会等多方完善建议，以期探索出一条代驾纠纷解决的有效途径，使代驾行业能够得到法律和制度上的规制和保障，从而更好的适应市场。关键词：代驾 合同性质 无名合同 法律责任AbstractSince this period of time, the traffic control mechanism in our country for a drink and th

3、en drive the punishment is more and more heavy, therefore, the emergence of a new service, it is drive. The city of Yanji, in the past four years has more than 30 companies started to engage in a drive services industry. However, during the development of the industry, because there are many factors

4、 by theoretical disputes, the blank of laws and regulations, government regulation lack, industry association vacancy effect, make the development of this emerging industry is not the Everything is going smoothly., generation to drive the frequent cases of disputes. Since there is no clear legal pro

5、visions, the academic community has always been controversial nature of the drive of the contract, the local court in the trial of such cases is not a basis, for various reasons, there is no uniform rules, and legal cases related to drive always not good judgment. Of course, we should also clearly s

6、ee the lack of supervision, lack of legislation, government departments and the society is more or less in the source and the settlement of disputes has not shirk the responsibility in the process of. Such a view, reasonable and properly solve disputes on behalf of the drive is a comprehensive probl

7、em requires more force, common perfect. So, this thesis takes the law of the contract as the breakthrough point, to confirm whether the contract is legally binding on behalf of the drive and the attribution of responsibility, supplemented by legislative, administrative supervision, industry associat

8、ions and other various suggestions, in order to explore an effective way to drive dispute resolution size, to drive the industry can get regulation and law and system, so as to better adapt to the market.Keywords: Driving on behalf of the nature of the contract of Contract Law第一章 绪论1.1 研究现状何为代驾？指假如车

9、辆的拥有者认为某种原因不能驾驶车辆到想去的地方，那么就要找代驾人员开车把他送到目的地并且车辆的拥有者必须要缴纳一定的费用。这种服务又很多种类，包括：喝酒之后找代驾、到很远的地方需要代驾、想去旅游找代驾、商业会谈找代驾、婚礼聘请代驾等，相比之下，当中喝完酒之后找代驾的情况是最多的，可以说接近百分之百。以延边平安代驾有限公司为例，自其成立3年多的时间里，共完成酒后代驾服务5万余次，而其余的代驾种类才刚刚有几千次。代驾为何这么火热完全要感谢我国法律的规定，以前酒后驾车属于一种违反道路交通法规的行为，而现在，酒驾乃是触犯了我国的刑法，这样一来，有很多喝完酒之后不能开车的人深怕触犯法律，不得已必须要找人

10、来代替驾驶车辆，这样就让代驾变得火了起来。以延吉市为例，现全市有专营或兼营代驾业务的公司共计三十余家，其中既有成立时间较长、体制较完备、已形成自己独特服务制度的，在工商部门合法登记成立的专营性代驾公司，也有未经合法登记，在以汽车租赁为主要营业范围之下兼营代驾业务的公司，甚至还存在一些不规范的个人代驾行为。比起代驾行业不断发展壮大的市场形势，我们更应关注的是与之相伴而生的因代驾服务而引起的纠纷的频发及解决问题。在全国范围内，已发生的此类案例为数不少，然而各地法院的审判依据却各有不同，这使得公众对此类案件审判结果的可预知性无法保障。没有确切的明文规定，导致一些专家学者对这方面的情况极度的重视。在收

11、集、整理、研究了相关法学论著和司法实践案例之后，笔者认为，代驾合同性质的界定，是有效处理和解决此类纠纷案件的关键之所在，不过令人失望的是，尽管有很多专家对此问题进行研究，但是一直都没有一个好的结果。总而言之，这些专家学者往往都极为关注代价合同到底是属于哪一种合同，到底是聘用合同、委托的合同、交通运输的合同还是承接业务的合同或者是没有命名的合同。在一些专家看来，人们进行交易一般都会属于承接业务的合同，所以，合同法当中有关服务的规定对于所有服务的合同有同样的效用。1 因此，代驾的合同就是属于上述类型的合同，代驾机构或者是代驾的人承接这种业务，而车主则是购买这种服务的人。2还有的专家看来，代驾的合同

12、其实就是聘用的合同。3而还有的专家以为，代驾的合同其实就是一种委托的合同，车主委托代驾机构为自己服务，因此，代驾机构必须要对车主在享受服务的时候的身体和财产安全。4还有为数不少的学者认为代驾合同属于服务合同，该类合同不属于合同法分则规定的 15 类法定合同类型，属于一种没有被明明的合同，而且还有这很多种服务的共同点，但又与这些合同有本质上的区别。这个合同最关键的就是车主以及代驾人员，其次就是代驾这个行为。5还有，有少部分的专家将代驾的合同看作是一种交通运输的合同，属于接送乘客的行为。混乱的学术理论说法，不利于代驾合同性质的最后敲定，更不利于司法实践中对此类案件纠纷的合理解决。1.2 研究目的及

13、意义任何新兴产业的出现都是利与弊的共存体。一方面，此类服务行业的出现，能够为需要代驾的客户提供一个较为便捷、安全的出行选择，在客观角度来看，让中国的相关法律的施行得以增进，让这个社会更加有安全保障，让人们能够幸福的生活；并且，假如对代驾没有详细的了解，不论其属性以及当中各方所要承担的责任都不了解，这样一来，代驾虽然可以让百姓享受便利的服务，但是也可能会出现很多不好的情况。目前我国各城市该行业的发展呈现出冷热不均的现象，纠纷也时有发生，发生之后又难以得到妥善解决，“代驾”行业在一片混乱和无序中缓慢的摸索着，其发展前景令人堪忧。本文主要针对的是因代驾引起纠纷的解决途径的研究。对于代驾为何会出现，定

14、义是什么进行剖析，明确代驾的特点、性质以及当中的责任归属，以期对今后司法实践处理此类纠纷案件时，提供可借鉴的理论建议。同时，法律法规的空白、政府监管的缺乏、行业协会的空位，也是造成此类纠纷发生时，无法得到妥善解决的众多原因。笔者通过对立法现状、市场调查以及国外此行业成功经验的分析，尝试着探索解决代驾纠纷的多方途径，以期在法律和制度层面，规制和保障代驾行业的有序发展，为代驾纠纷的有效解决略献绵薄之力。 1.3 研究方法及范围本文是对代驾纠纷解决途径的研究，明确代驾合同的性质是解决此类纠纷的关键之所在。纵观行文脉络，首先，对代驾合同性质进行辨析，通过实证及案例分析的方法，以典型案件作为代驾合同性质

15、研究的切入点，一一的进行论证，看看代驾的合同到底和其他种类的合同有哪些不一样的地方，进一步的阐明代驾的红尽管和前文提到的一些合同有一些相同的地方，不过还是从根本上不属于同一个，而且法律当中规定的合同类型也与代驾合同不一样，其实代驾合同就是没有在法律当中给予明确名称的合同，即服务合同。第二，知晓了代驾的合同自身的属性之后，对其进行细致的解析。主要是对代驾合同法律关系、特征及法律责任的分析。最后，在明确了代驾合同的性质及相关理论之上，提出代驾纠纷的解决途径。主要包括三个方面：首先，阐述我国法律目前的情况，给予良好的提议；第二，通过对国外代驾业成功经验的研究，提出可借鉴之处；最后，建议成立行业管理部

16、门，对代驾进行合理的管理。在研究范围方面：首先，从代驾形式的角度，现今社会上的代驾业务主要包括：喝酒之后找代驾、到很远的地方需要代驾、想去旅游找代驾、商业会谈找代驾、婚礼聘请代驾等。本篇论文把喝酒之后找代驾作为主要的研究重点，就是因为现在找代驾的基本都是喝了酒之后的车主，而且这种代价也会出现一些矛盾，这样可以解析代驾的合同当中到底谁承担责任，其性质如何，为的就是能够弄清楚当中的一些要点。第二，把代驾作为入手点，代驾者一般都包括：专职的代驾机构，兼职的代驾机构，以及个人从事代驾工作，本篇论文把重点放在专职的代驾机构上。第三，喝酒之后找代驾依据需不需要交钱分成有偿或者是免费代驾（包含朋友或者是亲属

17、来代驾），本篇论文的探究重点就是专职代驾机构的有偿代驾。第二章 代驾合同性质辨析想要解决代驾产生的矛盾，那么明确代驾的合同性质是什么十分关键，不仅能够在理论上起到“拨开迷雾见青天”、一锤定音的效果，更能在司法实践中明确责任分配，让这种产生纠纷的案例都可以良好的判决。可是，如今学者和专家还不能给出明确的代驾的合同性质是什么，有以下几种看法：一，属于雇佣的合同，雇主就是车主，而被雇佣的人就是代驾机构。第二，承接业务的合同，承接业务的人就是代驾机构，而委托的人就是车主，业务完成的目标就是把车主送到想要去的地方，而且保证车辆也随车主一同到达。第三，委托的合同。接受委托的人就是代驾机构，而委托人就是指车

18、主。第四，运输的合同。第五，属于服务类的合同，就是一种不是比较典型的合同，服务是最终的目的，乃是一种没有被法律命名的合同，与我国的合同法里面的规定相符合，而且能够依照一些其他已经被法律命名的合同的规定来对纠纷进行判决。在实际生活中，各个地区的法院对于这些纠纷在判决的时候所出具的法律规定也是不一样的。理论界和实践中对于代驾合同性质界定的混乱局面，不利于代驾纠纷的合理解决，使得纠纷中利益受损方的权益无法得到明确的保障。本章将通过实证及案例分析的方法，以典型案件作为代驾合同性质研究的切入点，通过两则因酒后代驾而引起的纠纷案例，讨论代驾的合同与其他典型合同的不同点，以此来阐明代驾的合同尽管有何这些典型

19、的合同有相同的地方，不过在性质上还是不一样的，乃是一种不是很典型也没有被法律命名的合同，即服务合同。2.1 雇佣合同说就拿雇佣的合同来说，不论是哪一个国家，对于这类的合同都立了法。不过，在中国，这种雇佣的合同根本没有法可依。而有一名人大代表向我国的法律委员会递交了一个有关雇佣的合同的立法方案。其中有提到：“被雇的人为雇主提供某一种专业的服务，并且雇主必须要予以一定的薪酬的一种协议。”而在有的书籍当中，雇佣合同的概念也是相差无几的。在这些人看来，雇佣的合同就是被雇佣以及雇佣的关系，最终的目标就是提供服务。而这种服务不光是物质方面的，还包括了精神方面的乃至是某种法律层面的、事实的7；雇主以及被雇佣

20、的人乃是属于一种从属的关系，被雇佣的人在雇主没有允许的情况下，不能找别人替代。8；雇佣合同是双务合同。按照这些学者的阐述，在代驾法律行为中，被代驾者（车主）即为雇佣人，而代驾公司即为受雇佣人。受雇佣人接受雇佣人的要求和指示，雇佣人支付一定报酬，由受雇佣人将雇佣人及其车辆安全、准确地送达至雇用人所要求的目的地。雇佣合同的法律关系特征是：第一，雇佣法律关系是一中典型的劳务契约，其最显著的特征是雇工为雇佣者提供约定的劳务，并且尽善良管理人的义务；第二，在雇佣过程中，雇工必须接受雇用人的监督，服从雇用人的指示，雇主和雇工的地位是不平等的，非经由雇用人同意不得擅自将劳务转给他人；最后，雇佣的合同里面被雇

21、佣者只能是人。2.2 承揽合同说承揽的合同制的就是接业务的人依照定制业务的人的需求来提供服务，当工作完成之后，定制业务的人要支付一些费用。9同意这样的说法的专家看来，在代驾的合同里面，车主就是定制业务的那个人，接业务的人指代驾机构。具体的流程就是车主要花费一部分金钱，让代驾的人员把自己以及自己的车安全的送达到自己要去的地方，就算完成了任务。这种合同是十分常见的，所以，我国的合同法对这种合同的规定同样可以用在其他的同类合同之上。【10】2.2.1 案例一顺风汽车代驾有限公司（下文称顺风公司）乃是专职提供代驾服务的机构。在07年的一天晚上，车主李正生由于喝了很多酒不能开车，于是就给该代驾机构打电话

22、，请求代驾人员来代替他开车。而该机构的代驾人员王海适开车把其送到家中，费用是九十块。而在行驶的过程当中，王海适开车把骑车人朱某撞倒在地，而且朱某的大脑受到重创。交警在勘察现场之后出具了交通事故认定书，认为开车的王海适是权责，而朱某不承担任何责任。就这样，朱某在医院医治花费了2.3万。在康复之后，朱某不断的去找顺风代驾要求赔偿，但是该代驾机构认为应该是雇主李正生承担事故的责任，而拒绝了朱某的要求。遂朱某之后去找了李正生，而其以为，开车的是王海适不是自己，承担责任的就是顺风代驾，所以也拒绝了朱某的要求。实在没有办法，朱某只能提起诉讼，要求李正生以及代驾公司共同来承担自己的医药费，总共是2.65万。

23、法院在10月份公开审理了这起案件。在法官看来，李正生与代驾机构之间的合同就是属于一种承揽合同，而李正生就是定制业务的人，而代驾机构乃是承接业务的人。而代驾人员王海适在业务进行的时候对朱某造成了伤害，按照法律必须要顺风代驾来承担责任。而王海适和李正生在民事方面没有责任。于是最终的判决就是顺风来承担朱某的医药费，总共是2.37万。112.2.2 案例焦点这个案件已经结案了，双方也没再提起诉讼。尽管有了结果，但是这件案子是值得我们深入分析一下的。在本人看来，这起案件尽管不能与一些交通事故相提并论，引起人们的热议，不过里面的一些细节是必须进行深入的解析的。这起案件最终的审判结果如何事关到公平正义这四个

24、字，同时还事关代驾这种服务的未来发展。而在对这起案件进行审查的时候，顺风代驾自己的观点是就是因为李正生要求提供代驾服务，才导致代驾人员开车撞伤了朱某，责任必须是由李正生本人承担，因此才不会进行赔偿。所以，法院必须要慎重思考到底代驾的合同性质如何，到底是属于雇佣还是承揽的合同。2.2.3 案例分析承揽的合同具体就是指定制业务的人给出自己的要求，而承接业务的人依照这些要求来承接业务，进行相关的工作，并且当工作完成的时候收取一部分的费用，这是有法律关系在其中的。这种合同是一种很典型的合同。而雇佣的合同在法律角度来说就是雇主以及被雇佣的人依照一定的约定，在雇主的监管之下，来帮助雇主完成某种目标或者是提

25、供某种服务，而雇主必须要给被雇佣的人一些薪酬。承揽关系与雇佣关系的区别：承揽以及雇佣合同相同之处都是一个人或者是一个机构给有要求的人提供某种服务或者是某种劳务，而收取一定费用的行为。但二者存在以下区别：（l）当承揽关系形成之后，双方不是上级和下级的关系，在承接业务的人在进行某种劳务的时候，是十分独立的。具体展现在由自己说的算，怎么来完成工作是完全自己决定的，而定制业务的人也只能是监督、检查结果是否符合自己的要求。而在雇佣关系中，其实雇主以及被雇佣的人乃是上级与下级的关系，被雇佣的人必须要服从雇主的安排，相对没有什么独立可言。（2）而承揽关系当中最重点的就是结果如何，而承接业务的人是怎么完成这项

26、工作的，定制业务的人一般都不会很关注；而在雇佣关系中，更重要的就是被雇佣的人的行为，雇主看重的就是他们的工作能力。（3）在承揽关系里，定制业务的人只有在工作完成之后，检查没有问题才会支付薪资，假如工作没完成，那么一分钱也不会给。而在雇佣关系中，不论结果如何，即便是结果另雇主不满意，雇主依旧要支付一定的薪资。（4）在承揽合同里面，承接业务的人在实际的劳务过程中导致他人受到伤害，那么这个责任是需要自行承担的，这和定制业务的人没有什么关系，是有一定的风险的；而雇佣关系里面，假如被雇佣的人在实际工作当中导致他人受到伤害，那么雇主必须要承担一定的责任，不论对外还是对内，对他人还是对被雇佣者，雇主都必须要

27、承担一定的风险，对其负责。案件审罢虽双方再无争议，但笔者认为，法院最终将代驾合同的性质界定为承揽合同的做法值得商榷，原因有三：首先，承揽关系更重视结果，不论是可以用肉眼看到的还是肉眼看不到的，比如说脑力老同或者是体力劳动。对于代驾的合同来说，这是一种肉眼看不到的结果；其次，在承揽关系里面，承接业务的人只要能够依照要求来完成自己的工作，对于其他人则不需要负责，不论是安全还是其他的方面。而在代驾的合同里面，代驾人员只要能够把车和人以及车主的财产能够安全的送至其想要去的地方，相比较车主的车辆及其车内的财产而言，更要保证车主的人身安全；第三，在承揽关系里面，承接业务的人也是有一定的义务的，这种义务就是

28、指假如是依照图纸或者是某种技术来办事，那么图纸或者是技术出现了错误或者是有不科学的要求，那么就有义务来通知定制业务的人，以免让其遭受损失。而在代驾的合同里面，代驾人员根本就没有这种义务。假如把代驾的合同定性成了雇佣关系的合同显然也是不准确的。如若按雇佣合同加以定性，那最终的审判结果恐怕就会对车主（被代驾人）十分不利，那车主又何错之有呢？在雇佣关系的合同里面，被雇佣者必须是人，而且这个人必须要有一定的技术或者是有一定的能力以及经验，完全可以依照雇主的要求来为其提供服务。实际上，代驾的合同甲方就是车主，而乙方不光可以是一个人，甚至可以是一个团体一个单位。在本篇论文的探究范畴里，符合代驾的合同的标准

29、就是：车主以及专业提供代驾服务的机构或是法人。其次，在雇佣合同中，要求受雇者被动的，受到雇佣人的指示和安排，最后完成一项工作，也就是说，受雇人在劳务过程中的意志是不自由的。而在实际的代驾行为中，因雇佣人已饮酒，使其无法保持一个十分清醒、准确的思维意识，这时如果依旧要求代驾者完全按照车主的指示做事，起码在安全角度是无法保证的。第三，究竟是谁来承担相应的责任，就拿雇佣关系来说，“被雇佣的人在实际工作的时候导致他人受到损伤，那么雇主必须要承担一定的责任”， 这种规定根本就不能用在代驾的合同当中。因为在代驾行为中，代驾者以自己的意志行事，做出判断，并没有受制于车主的要求，所以，应由代驾人承担法律责任。

30、如果我们换一个角度思考，将代驾合同定性为雇佣合同，从责任分配上来说，将给车主（被代驾人）带来巨大的不确定性，责任畸重，与公平原则相悖。所以，把代驾的合同性质看作是雇佣的合同，不论是在法律方面还是在其他方面，都是不准确的。2.3 运输合同说交通运输的合同，其他的叫法比如客运的合同等，是承接客运的人把乘客与他的随身携带的物品安全的送到目的地，而乘客就要买票的一种合同。这种合同最关键的地方就是运送。12代驾的合同尽管和上述的合同有一些相同的地方，例如：合同目的都是为了将一定的人送达指定地点、驾驶者都负有安全保障义务、都存在一定的格式合同。不过代驾的合同在性质方面还是有一些不一样的地方，具体展现在：第

31、一，赔偿范围不同。在交通运输的合同里面，承接运输的人必须要对旅客的自身安全以及随身携带的物品的安全负责，万一造成损伤必须要予以赔偿。对于代驾的合同来说，代驾人员不光要对车主以及其财产负责，更是要对所驾驶的车辆负责，万一受到破坏，必须要进行赔偿。第二，合同义务不同。代驾的人员和承接运送的人员比较来说，不光是要把车主送到他想要去的地方，必须要安全的把车辆也开到车主想要去的地方。最后，运送的载体的提供人也不一样，这点十分重要。在交通运输的合同里面，承接运送的人会提供运送的客车。代驾的合同里面，车辆一般都是车主自己的，说白了，那就是车可以是任何人的，但是唯一一点能肯定的是代驾人员肯定不会提供车辆。正因

32、为两者存在如上诸多显著的区别，在司法实践中，还没有将代驾合同定性为运输合同的审判案例存在。2.4 委托合同说委托的合同也被说成为委任的合同，指的就是双方有一种委托关系在里面，进而达成了某一种合法的协议。这种合同重点就是不用自己动手，完全可以合法的利用别人来为自己劳动。13 在这种合同里面，只要所委托的适宜符合我国法律的规定，并且符合道德，并且没有出现比如领养，遗嘱等，委托事务可以是法律行为也可以是事实行为，事务种类没有限制。委托的合同其实是一种承诺，有的是有偿的，有的是无常的，代驾乃是一种有偿合同。本人以为，代驾的合同以及委托的合同是有很多不一样的地方的，这两者根本不是一回事。2.5 服务合同

33、说服务的合同乃是法律没有给与命名的合同，重点就是服务。我国合同法124 条规定：“本条法律的一些分则或是其余的法律并没有给予规定的合同，必须要依照总则的详细规定，其他法律皆可作为参考。”在笔者看来，代驾的合同其实就是属于这种合同，乃是一种没有被命名的合同。尽管代驾的合同乃是全新的一种没有被命名的合同，不过依据我国的相关法律，不光符合合同法的规定，更是符合恰有关合同的法律的规定，那么在处理这类案件的时候，这些法律都可以拿来作为参考。依据我国合同法里面所说的，委托的合同就是接受委托的人来帮助委托人做某种事宜，乃是属于比较常见的服务合同。因为车主喝了酒之后没办法开车，本着对于代驾机构的信任，对其进行

34、委托，把自己以及车安全的送到家中，这种情况很符合委托的合同的特点。2.5.1 案例二2011年6月8日22时许，原告偰某与其四位朋友在豪亚帕克因酒后不能驾车，遂打电话要求被告延边平安代驾有限公司提供代驾服务。被告公司派选代驾员于某驾驶原告偰某的吉HB8622轿车，根据原告的要求送原告及其朋友先后去两个地点，延边一中和龙井。由于原告偰某之前也曾多次接受过被告代驾公司的代驾服务，所以在本次代驾服务中并未签订代驾服务协议书。驾驶员驾驶车辆经胸科医院十字路口，由西向东行驶，当车辆行驶至延吉市局子街与健康路交汇十字路口处，和一辆小轿车发生碰撞，结果就是原告的车辆报废。当地的交管部门出局了详细的认定书，上

35、面写道应该是小轿车负有全责。2011年10月17日，原告在延边华商汽车销售服务有限公司修车，花去修车费28000元。一审法院以双方之间实际形成了代驾服务合同关系，被告在代驾服务过程中负有安全保障义务，原告因第三人的原因发生车辆损失，原、被告之间无约定免责事项，被告又不具备法定免责的条件为由，遂判决被告延边平安代驾有限公司给付原告偰某汽车修理费28000元。之后，被告因为不服而继续提起诉讼。认为，上诉人与被上诉人双方形成的是有偿委托合同关系，且在履行合同中并无过错，不应当承担责任。上诉法院查明，本案中上诉人平安代驾公司与被上诉人偰某发生的延吉市到龙井市的汽车代驾行为属于有偿代驾合同，代驾费用为6

36、0元。在请求代驾服务以前，偰某已经向该公司请求一定次数代驾服务了。在这个案子里面，有偿代驾其实就是一种代驾的合同。根据公平原则及交通事故认定书等相关证据，认为一审法院的判决有悖于合同法规定的应当公平确认合同双方权利义务的公平原则，肆意的增大的平安代驾在提供代驾服务时所具有的义务，乃是用法不准确。进而以“来显审判该案件中平安代驾的服务合同（条款）里面的有关责任以及发生事故的一些细则：1.车辆损伤：代驾车辆行驶途中，由于甲方代驾人员操作不当，发生交通事故，由交警部门认定，保险赔付不足部分由甲方赔付乙方；如因第三方原因造成事故的，以交警部门的交通事故认定书的认定为准，有责任方承担损失责任；”当做理由

37、，最后的审判结果就是之前审判的结果无效，偰某的诉求被驳回。2.5.2 案例焦点及分析整个案件历时十个月，经历了两审终审，最终以原审代驾公司无责任而落下了帷幕，这其中不乏有许多值得关注的地方，特别是上诉人在上诉理由中提到的“把代驾的合同看成了一种有偿的委托的合同”的观点更为值得引发我们的思考，当然这也是二审审判中的焦点。笔者认为，二审法院将代驾合同的性质界定为服务合同的做法十分准确，代驾合同与委托合同有本质的区别：第一，在委托的合同里面，被委托的人必须要用到委托的人的名义来办事，然而在实际的代驾时，代驾人员都是以自己的名义来办事。第二，在委托的合同里面，被委托的人不论是哪种行为，出现那样的后果，

38、那么委托人必须要对其负责，反而在代驾当中，车主对于代驾人员的行为产生的后果显然不能负全部责任。第三，委托的合同与代驾的合同有着本质的区别，代驾人员的服务与第三者之间不是有着必然的联系。总而言之，这个合同的重点就是代驾人员与车主，而最值得注意的就是这种代驾的行为。代驾的合同与前文提到的已经被法律命名的合同都不同，尽管有一些相同的地方，不过实质上是有区别的。因此，代驾的合同压根就没有相关的法律对其进行规定，乃是没有被法律命名的合同，其实就是服务的合同。2.6 观点总述首先，把代驾的合同看作是雇佣的合同，“雇主与被雇佣的人有着一定的关系，包括了管理与被管理、监督与被监督以及指挥与被指挥。总体来说，其

39、实就是雇主以及被雇佣的人之间的关系。”在代驾的合同里，代驾的人员和车主是十分平等的，谁都管不了谁，谁也不是服从于谁。代驾的人依照代驾公司的要求来从事代驾工作，把这种情况看作是车主雇佣了代驾机构明显不正确。有关法律明文规定：“被雇佣的人在工作当中导致他人受到伤害，那么雇主必须负责；假如被雇佣的人是有意而为之，那么就要同雇主一起承担相应的责任。假如雇主要进行赔偿，也有权要求被雇佣的人一同做出赔偿。”假如这种规定用在代驾的合同当中，那么显然是十分不合理的。其次，把代驾的合同看作是承揽的合同。一，“承揽的合同最终的目标就是业务的结果如何，不重视过程只重视结果。”而对于代驾来说，自身就是一种服务，不属于

40、物质化的服务；二，承接业务的人在一定的情况里有权利对于结果进行留置，对代驾来说，汽车以及人都不是代驾人员的工作结果，根本没有留置的权利。此观点不妥。再次，代驾当中必须要包含车主以及汽车，所以可以把代驾的合同看作是一种运输的合同。不过，依据运输合同的概念来说，承接运送的人必须要自己提供运送的车辆，而且自己承担相应的油费、过路费等等；并且在这种合同里面，没有第三者存在。而对于代驾的合同来说，假如出现了一些事故，那么就会涉及到第三方，包括保险方面，这与车主的自身利益有很大的关联。此观点亦不妥。最后，在委托的合同里面，“接受委托的人在具体工作的时候，是以委托的人的名义来做某件事情的，结果则属于委托的人

41、，接受受托的人根本不属于签订合同的人。”对代驾的合同来说，代驾的人员必须要有合法的驾驶证，而且用的是自己的名义来开车。因此把代驾的合同看做是委托合同显然也不准确。总之，代驾的合同乃是属于比较特别的一种服务类的合同，不是比较常见的没法律命名的合同。其与上述四种合同既有相似之处，但也存在着显著地区别，不应将代驾合同的性质武断简单的归之为其中的任何一类。代驾这种服务有很多种法律能够适用，这种情况必须要有专门的法律来对其进行规范。第三章 代驾合同理论分析在明确了代驾合同性质为非典型的服务合同以后，需要对代驾合同理论方面作进一步的研究，完备的理论体系是今后司法实践的有力支撑，对代驾纠纷的解决有着不可或缺

42、的作用。在这个章节里面，会以三种观点来支持代驾的相关体制。第一，从法律方面来解析代驾的合同。对代驾合同项下主体、客体、内容的研究不仅是有必要的，更是我们研究代驾合同、解决代驾纠纷的前提。其次，研究代驾合同的特征。为什么说代驾的合同乃是一类无名的服务合同，关键就是因为代驾的合同有着自身的特点，生拉硬套的照搬任何一种有名合同的规则不利于代驾纠纷的合理解决。再次，解析代驾合同里面的责任。对代驾的合同进行探究还是要回归到其性质以及解决矛盾。车主、代驾人员以及公司这三方到底谁承担哪种责任，都要进行分析。3.1 代驾合同法律关系对代驾合同法律关系的探究，是我们认识、研究代驾合同的基础。下面将从主体、客体、

43、内容方面逐一进行分析。3.1.1 主体合同关系里面最重要的就是指当事人，包含了债务人与债权人。债务人必须要根据有关法律的规定来承担相应的义务，而债权人则是有权利要求债务人来形式符合法律义务。14而代驾关系里面，依照有关法律，可以把代驾人员细分成私人代驾以及代驾的机构。私人代驾顾名思义就是自己从事代驾服务，而代驾机构就是有营业执照并且诶取得了相应资格的专职代驾组织。依据其营业的范畴，可以把代驾机构分城市专职的还是兼职的，兼职的代驾机构一般都是一些租车机构或者是出租车公司等等。本篇论文主要探究式就是有偿的专职代驾机构和车主。在之前提到的案例里面展现出：顺丰汽车代驾公司和车主（李正生），在案例二中体

44、现为：平安代驾以及车主（偰某）。3.1.2 客体代驾的合同里面的客体就是：代驾机构是收取一定费用的依照代驾的合同的相关规定，把车主以及其财物和车辆能够确保安全的情况下送到其想要去的地方。在案例一中，客体体现为：顺丰公司将车主（李正生）及其车辆送回家的代驾行为。在案例二中，客体体现为：平安代驾公司将车主（偰某）及其车辆送至延边一中和龙井的代驾行为。3.1.3 内容代驾的合同在法律方面存在一定的关系：就是说代驾的合同当中法律的主体具有一定的义务以及相应的权利，简单一点说就是法律层面的义务以及权利。要从两个方面对车主以及代驾机构的权利与义务进行论述。第一，被代驾人的权利和义务代驾的时候，车主必须要在

45、之前告诉代驾人员车辆的目前情况，有关驾驶的详细的新题，以及当代驾完成之后必须要支付薪酬的义务。并且，因为车主自己的安全以及财物的安全完全是被代驾人员所把控，车主相对比较弱势，那么他所面临的危险要比代驾人员大的多。个人看来，车主要享有以下权利：1.享受服务权利，代驾的一方必须要按时按点的提供安全的代驾服务。2.自身的安全以及财物安全的权利，是不可侵犯的。3.代驾机构必须要购买一定的保险，而且车主也有享受该保险的权利。4.车主随时随地都可以取消代驾。如今中国有关合同的法律有明文规定，双方当事人对于某些合同有一定的取消的权利。第二，代驾人的权利和义务代驾人的权利主要有：1.要求车主给予薪资的权利。2

46、.在驾驶的过程中享有独立权。比如车主在喝醉之后，代驾人员可以自己选择走哪条路安全的把车主送到他想去的地方，例如对于驾驶路线的选择权，或者依合同约定，在驾驶中醉酒者不能任意指使代驾人。如上所述，代驾服务中被代驾人酒后往往处于不是很清醒的状态，将车辆及个人财务和人身安全都暂时地交付给了代驾人。为了能够让风险比较平衡，代驾人员所承担的义务就会多一些。重点包含：1.代驾服务必须随时随地提供。2.在服务当中必须要做到诚信，代驾人员必须要有合法的驾驶证，而代驾的机构也必须要委派合格的代驾人。3.在选择走哪条路的时候一定要仔细。4.对于醉酒者的人身财产安全应尽到最大程度保障义务。5.在具体的驾驶过程中，假如

47、车主出现了比较危急的情况或者是遭受到了危险，那么代驾人员必须要予以帮助。6.把车主送到目的地之后，一定要把车安全的停到该停的地方。3.2 代驾合同的特征什么是代驾？就是说代驾人员依照先前的协议或者是代驾机构的委派，把车主以及其车辆送至他想要去的地方。当中，有代驾行为的人被称作代驾人员，而找代驾的人也就是车主被称作是请驾人。代驾就是服务于人或者是汽车。依据人们对于代驾这种行为的认知，在实际进行代驾的时候，代驾最终的目标就是把车主以及车辆安全的送到车主想要去的地方，还有的时候仅仅是把车送到地方。总之，车辆不仅仅是运送的手段，而且是运送的对象。从事代驾的人员必须要有一定的条件和资格。我们文中提到的代

48、驾人员可不光包括了个人，还包括代驾机构例如前文提到的顺风代驾。就拿这种公司来说，一定要有营业执照，并且已经通过了相关部门的审批。代驾这种服务从根本上来说就是一种劳务行为。详细说来，这种劳务就是依照先前的协议或者是车主的要求来开车，在这里要说的就是：总体说来，在开车的这段时间里不是有着太大的自主性，而且不会有详细的劳动结果，在开车送车主到其想要去的地方的时候，车主是可以提出要求来对路线以及要去的地方进行更改的。而所开的车压根就不是代驾人员的。仅仅从代驾这两个字上我们就能够知道，代驾人员开的车在合同签订之前是根本没有权利去驾驶的，这样的特点也就与“带车代驾”和“租车租人代驾”这类状况不同，由于这样

49、的行为和运送乘客差不多，因此不应该归入到代驾行为当中。所以，由上文我们能够得知，代驾的合同所具有的特点包括：（1）是无名合同。有关合同的法律里面对于代驾的合同并没有明文规定，可以把其他有关合同的法律拿来做参考。（2）是双务合同。就是指代驾人员有把车主以及其车辆和私人财物安全快速的送达到其想要去的地方的义务；被代驾人有支付费用的义务。（3）是有偿合同。专职的代驾的机构最终的目标是获得利润，因此其代驾服务属于有偿的服务。（4）是不要式合同。凡是要式合同都有有关的法律法规作为依靠，就现在的情况来说，代驾的合同包括了口头的合同也包括了书面的合同，属于一种不要式合同。不过我们能够知晓，要想不让矛盾发生，

50、那么还是签订书面的合同好一些。（5）是诺成性合同。车主主动地打电话或者是到代驾机构请求代驾服务乃是属于要约，代驾机构委托代驾人员到其所在地同时得到准许并且签署了合同，则代驾合同即告成立。（6）对主体有限制。尽管我国的法律对于代驾机构没有做出什么具体的约束，不过对于代驾机构委派的代驾人员，则必须要有真正的驾驶证。3.3 代驾合同的法律责任什么合同法律责任？就是说由于违背了法律所规定的义务或者是合同当中所规定的义务，或者是不法行为，那就需要当事人来自行承担相应的后果。而在代驾的合同里面，展现出代驾机构与车主的在法律上面所要承担的责任，在实际生活中，代驾机构和车主总是会产生矛盾，例如代驾人员开车的时

51、候没有遵守交规导致车主被扣分或者是需要交纳罚款，趁被代驾人意识不清醒盗取财物，损坏被代驾人车辆等，本文着重分析：代驾机构代驾的责任组成和怎么样能够承担相应的责任。3.3.1 代驾公司的法律责任1. 代驾责任的重点组成部分首先，主观上采无过错责任原则。我国有关权利的法律当中有明确的规定，假如聘用他人的机构里面的工作者在工作当中导致别人收到损伤，那么该机构必须要负责。重点就是保全了被害者的合法权益，与我国的法律宗旨相吻合。代驾公司对员工有管理、培训、监督、考核的义务，如果代驾公司严格管理加强监管，有利于降低事故率，但无论代驾公司是否尽到了此项义务，只要本单位员工在执行本单位分配的任务过程中发生事故

52、造成他人人身财产损失，代驾机构必须要负责。其次，代驾人员的侵犯他人权利的做法导致受害者受到了伤害。员工在工作的时候导致别人受到伤害，那么其所在的机构必须要负责，这是法律规定的。代驾人员的自身行为如果形成了侵权那么必须满足下列条件：客观上有侵害行为；有损害后果；其行为与产生的后果呈因果关联；主观上有过错。客观上的侵害行为是指有违法行为，这里并不限于违反交通管理法规，应将“违法”作广义的理解即违反法律、公序良俗、社会公共利益等的行为。损害后果是确定民事侵权的重要要素，从某种意义上说无后果无责任。在道路交通事故中，损害后果的大小对责任的确定起重要作用，根据受害人人身伤亡程度和财产损失数额，我国的交通

53、事故一般都会有四种，分别是特大交通事故、比较重大的交通事故、一般的交通事故以及轻微的交通事故。代驾人员这种侵犯他人权利的行径与被害人受到伤害这种结果是呈现出了因果关联。如果受害人遭受了人身财产损失，但并不是因代驾人的侵害行为所致，而是由于第三人因素或自身健康因素等原因造成的，那么代驾人不应该承担责任。在案例二中，正符合这种情况，即根据交通事故认定书，代驾人无过错，造成事故的第三人负全部责任，所以代驾公司不存在赔偿偰某损失的法律责任。而在案例一中，代驾人王适海经交通部门认定负全部责任，所以顺丰代驾公司难辞其责，对受害人负有损害赔偿责任。值得注意的一点就是在主观方面有错误存在这种情况。代驾人给他人

54、造成人身财产损失时在主观上可能是故意也可能是过失，比如代驾人偷盗被代驾人车内财物时主观上是故意，一般事故或者是有违法交规的情况，可以是有意而为之，也有可能是无心的。在认定事故的责任的时候还是比较繁琐的，不过，我国的道路交通安全法当中明确了这一点。假如发生了交通事故的时候双方都是机动车，那么就用的是谁有过错谁负责的规定，假如都有错，那么按照过错的程度来追究责任；假如发生了交通事故有一方当事人是路人或者是不属于机动车的情况下，采用的就是过错推定这种方法，假如机动车可以出具相关的证明，路人或者是不属于机动车的一方有过错，那么就能减少点责任，不过最低也要有10%的责任，假如再交通事故里面有故意行为存在

55、，那么机动车则不需要负责。这样我们就能看出，当和路人或者是非机动车发生了事故而导致被害人受到伤害的时候，代驾人员在主观方面可能是没有错的，不过依据法律的规定，还是要负一定的责任的，这就体现出了我国法律的公正之处。再次，代驾人员侵犯他人权利的行为是在代驾服务过程中的时候。因代驾活动多发生在夜间，代驾公司的司机多为兼职，代驾人的侵权行为只有发生在执行职务期间，代驾公司才担负责任，否则属于代驾人的个人行为，由其个人担责。2. 代驾机构承担的责任第一，机动车假如购置了保险，那么在事故发生的时候，有些情况下保险公司会予以赔偿的，而被害者所蒙受的其余的损失还是必须要由代驾机构来承担的。就像前文所提到的第二

56、个案例一样，平安代驾依据其合同的内容来进行责任的认定。第二，代驾机构所承担的赔偿也可以向代驾人员索要。我国侵权责任法里面并没有条款说雇人的机构在承担赔偿责任的时候是不是有权利向员工索要赔偿。而在日本或者是台湾都在这个方面做出了明文规定，规定雇人的机构是有追偿权利的，不过，全世界范围内，有很多国家还没有这方面的法律。我国侵权责任法规定用人单位责任是为了处理用人单位和受害人之间的外部关系，并没有规定用人单位和职工之间的内部关系。代驾公司可与员工进行协商，如果双方协商一致，可以在内部规章中规定代驾公司有追偿权。第三，代驾机构在什么情况下免责。假如由于第三方的责任导致交通事故的发生让车主蒙受了一定的损

57、失，那么代驾机构是不需要负责的，假如第三方没有能力偿还损失的时候，那么代驾机构也是不需要负责的。假如是车主自己的原因导致蒙受损失，那么代驾机构也不负责。3.3.2 代驾专员的法律责任如今在中国有很多类型的代驾服务。无论使用哪种代驾服务形式，从事代驾服务的代驾司机都必须符合法律规定，即必须是年满18周岁的完全民事行为能力人；而在具体的代驾期间里，代驾人员一定要带着合法的驾驶证，依据交规安全的开车。代驾人员假如都做到了这些，而且在代驾的时候没有错误出现，那么就受到法律的保护。但在实务中可能存在代驾司机没有驾驶证而从事代驾服务，形成无证驾驶机动车的违法情况，代驾行为存在瑕疵。法律承认无证驾驶时代驾行

58、为是有效的，不影响代驾合同的效力，只是再另单独追究代驾司机的违法驾驶责任。因此，代驾人员其行为要想受到法律的保护，那么必须要有合法的驾驶证，这就是一种主体资格。3.3.3 被代驾者的法律责任而在具体的代驾期间，车主的自身安全以及财物的安全完全掌握在了代驾人员手里，是比较弱势的，也会面临很大的危险。笔者认为应加重对车主权利的法律保护，其应具有下列权利：1.享受代驾的权利，提供代驾服务的单位或者是个人要为车主提供安全快速的代驾服务。2.自身的财物安全的权利，这乃是在代驾服务里面不可侵犯的一种权利。3.提供代驾服务的机构或者是个人应该为车主购买保险，让车主有享受保险的权利。4.车主有权随时解除合同。如今中国的有关合同的法律里面明确指出：在委托的合同予以租赁的合同里面，双方都有权利解除合同，而承揽的合同里面定制业务的人以及货物运输合同里面委托运输的人都有这样的权利。代驾的合同和货物运输合同、委托的合同、承揽的合同有很多雷同的地方，因此个人认为酒后的代驾行为里，车主还是有随时解除合同的权利的。理由主要是：（1）代驾的合同一般都是提供代驾的人或者是机构先前就制定好的，而车主一般只能有同意与不同意的选择权。（2）制定代驾的合同是基于车主对于代驾的人或者是机构有一定的信任，假如最起码的诚信都消失了，那么在