并购业务是律师业务的常青树--律师在国企改制中的机会 03版

1、并购与重组并购与重组: :律师业务的常青树律师业务的常青树 - -律师在国企改制中的机会律师在国企改制中的机会北京市盈科（深圳）律师事务所北京市盈科（深圳）律师事务所 并购与重组团队负责人并购与重组团队负责人 白光林律师白光林律师目录目录一、天时、地利、人和一、天时、地利、人和二、某大型地方国企的三次改制二、某大型地方国企的三次改制三、收购与反收购的对决三、收购与反收购的对决四、出让方与受让方的博弈四、出让方与受让方的博弈五、未来的机会与挑战五、未来的机会与挑战一、天时、地利、人和一、天时、地利、人和 环境优势：天时环境优势：天时地方国有资产监管工作指导监督办法地方国有资产监管工作指导监督办法

2、（国务院国资委令第（国务院国资委令第25号）号）国务院国资委关于中央企业国有产权置换有关事项的通知国务院国资委关于中央企业国有产权置换有关事项的通知（国资发产权（国资发产权2011121号）号）国务院国有资产监督管理委员会关于印发国务院国有资产监督管理委员会关于印发关于国有企业改关于国有企业改制重组中积极引入民间投资的指导意见制重组中积极引入民间投资的指导意见的通知的通知（国资发产（国资发产权权201280号）号）国务院国资委办公厅关于中央企业资产转让进场交易有国务院国资委办公厅关于中央企业资产转让进场交易有关事项的通知关事项的通知关于进一步深化国有企业改革的意见关于进一步深化国有企业改革的意

3、见 、深化省属企深化省属企业改革实施方案业改革实施方案国务院国务院2014.3.24发布发布关于进一步优化企业兼并重关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见组市场环境的意见(国发国发201414号号)2014年深圳国资工作计划报告年深圳国资工作计划报告：构建混合型国：构建混合型国资监管运营体制，推进现有资源的整合重组优化资监管运营体制，推进现有资源的整合重组优化A股市场股市场交易案例数量交易案例数量达达5233起起披露交易规模高达3328.51亿美元披露案例数量为4496起2013全国并购全国并购市场市场环境优势：地利环境优势：地利来源：投中数据并购事件为2007起完成交易的657起，交易总价

4、6044.48亿元未完成的1350起，涉及9853.67亿元 20142014年中国年中国VC/PEVC/PE行业发展趋势预测行业发展趋势预测环境优势：人和环境优势：人和36.5%36.5%的VC/PE机构选择在2014年调整投资策略7成PE选择扩充并购业务70%94.1%PE会考虑并购退出方式94.1%二、某大型国企三次改制二、某大型国企三次改制三次改制三次改制2006 第一次改制2013 第三次改制2010 第二次改制2006年第一次改制国资国资委持股70%员员工持股会会持股30%律师师机会会国资委（出让方）聘请了律师保证改制程序合法国有股权转让合同（把握重要疑难条款）100%国国有独资独

5、资企业业国国有控股企业业 2010年年 第二次改制第二次改制 国资委原持股国资委原持股70%第二次改制出让第二次改制出让50%股权股权持股公司：管理层持股公司：管理层+员工持股员工持股受让受让50%股权股权员工持股会持股比例不变员工持股会持股比例不变国有控股国有控股国有参股国有参股国资：国资：20%股东公司：股东公司：50%员工持股会：员工持股会：30%国资委国资委vs 股东公司股东公司主要管理层主要管理层vs 普通员工普通员工两组利益关系两组利益关系出让方律师（国资委）：出让方律师（国资委）：审核受让方资格论证股东公司的持股比例目标公司律师：目标公司律师：监督转让程序是否合法合规协助谈判、评

6、估和审计工作目标公司目标公司2010 国有参股公司2013 民营企业 目标公司目标公司国资委国资委持股持股公司公司员工员工持股会持股会持股持股公司公司员工员工持股会持股会国资委出让国资委出让20%国有股权国有股权 国资彻底退出目标公司国资彻底退出目标公司第三次改制第三次改制各方律师各方律师同台竞技同台竞技目标目标公司公司竞标竞标公司公司国资委国资委员工持股员工持股公司公司制度内在要求制度内在要求 国资委国资委关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见（国办发200560 号） 第一条第四款：第一条第四款： 企业改制必须必须对改制方案出具法律意见书法律意见书

7、。 法律意见书由审批改制方案的单位的法律顾问或该单位决定聘请的律师事务所出具，拟改制为国有控股企业且职工（包括管理层）不持有本企业股权的，可由审批改制方案的单位授权该企业法律顾问出具。律师的作用律师的作用出让方出让方律师律师受让方受让方律师律师目标公司目标公司律师律师设置转让比例，拟定受让方标准，协助通过国资委审批；协助审计、评估机构协助优化公司治理、进行公司制度建设等监督改制程序是否合法开展尽职调查，编制尽职调查报告提供各类融资平台咨询、代理等服务撰写或审核产权交易合同协助办理工商变更登记协助产权持有单位或改制企业完成国有产权界定的工作制作改制方案、职工安置方案、国有产权转让方案并出具法律意

8、见书编制各类规范性法律文书，参与谈判三、收购与反收购的对决三、收购与反收购的对决恶意收购恶意收购 恶意收购(hostile takeover)，是指收购公司在未经目标公司董事会允许，不管对方是否同意的情况下，所进行的收购活动。 双方强烈的对抗性是其基本特点。 进行敌意收购的收购公司一般被称作“黑衣骑士”。深圳深圳A投资发展有限公司投资发展有限公司 深圳市深圳市B控股有限公司控股有限公司A公司 出借 1亿多 B控股深圳市C集团股份有限公司出借 1亿控股股东深圳市D企业有限公司 出借5千万同一法定代表人 恶意收购恶意收购 B控股公司以A公司为壳，向A公司拆借竞购资金，参与竞购，目的是以收购目标公司

9、20%国有股权为突破口，在竞购的同时通过各种途径收购目标公司员工的股权，从而控制目标公司。 向持股员工发短信高价收购股份； 约谈目标公司离职高管唆使其组织员工闹事； 暂停交易后，B控股公司以A公司的名义向政府有关部门“举报”目标公司与某地产集团协议转让以及目标公司两次改制的历史问题，并组织人员上访，以期向国资委及有关部门施压。攻攻 面对恶意收购，目标公司采取了反收购策略（白衣骑士）反收购策略（白衣骑士）：当公司成为其他企业的恶意并购的目标后，公司的管理层为阻碍恶意并购的发生，去寻找一家“友好”公司进行合作，而这家“友好”公司被称为“白衣骑士”。 目标公司将员工持股会29%的股权转让给某地产集团

10、，分散了员工持股的比例，增加了B控股公司收购运发员工持股的难度，进而抵御B控股公司的恶意收购。（地产集团白衣骑士）经过数次来回，A公司有退出竞购的意向。守守反收购反收购策略策略阻止恶意收购阻止恶意收购金降落伞金降落伞龙虾陷阱龙虾陷阱毒丸计划毒丸计划“焦土焦土”政策政策“皇冠之珠皇冠之珠”白衣骑士白衣骑士四、出让方与受让方的博弈四、出让方与受让方的博弈暴露问题暴露问题资产清算日资产负债表日（审计基准日）财务报告日资产评估基准日2012.4.302012.5.152012.7.232012.10.31评估报告日批准目标公司2011年利润分配方案 出让方获得出让出让方获得出让股权股权1021.67万

11、元股利万元股利1.审计报告及资产评估报告未披露未披露分红分红 审计报告日第三次改制第三次改制 涉及的利益对立问题涉及的利益对立问题未披露的分红该如何调整？利益对立利益对立交易价格审计值+评估值分红： 1021.67万元股利审计报告、评估报告未披露分红分红包含在审计值1021.67万股利既包含在受让方交易价格中，也分配给出让方意见分歧意见分歧期后事项期后事项 中国注册会计师审计准则第中国注册会计师审计准则第1332号号期后事项期后事项第三条：期后事项，是指财务报表日至审计报告日之间发生的事项，以及注册会计师在审计报告日后知悉的事实。 本次分红属于期后事项本次分红属于期后事项中介机构对期后事项的法定义务中介机构对期后事项的法定义务12345审计准则第1332号第九条审计机构主动识别第十条实施审计程序：了解程序、询问影响、查阅会议纪要、查阅中期财务报表等第十一条审计机构应确定期后事项是否得到恰当调整或披露第十二条要求被审计企业提供书面声明企业国有资产评估报告指南评估机构应当说明期后事项对评估结果的影响，并提示评估报告使用者关注审核交易流程是否合法审核交易流程是否合法提供法律分析及法律