劳动合同仲裁律师

1、劳动合同仲裁律师选送:上海市第一中级人民法院案例编写人 :蔡建辉案情简介XX 年10月18日,张某到A公司任驾驶员，口头约定月工资为 2500元,试用期为三个月 , 每月 2000元,未签订书面劳动合同公司以 2000元标准支付了 10月及 11月的工资当年 12月 25日, 公司以驾驶 技术不过关 , 未通过试用期为由 , 口头辞退张某XX 年 1 月 12 日 , 张某申请仲裁 , 要求公司支付 :1 、未签订书面 劳动合同的双倍工资差额 6970元；2、xx年12月1日至25日工资 2500元；3、解除劳动关系的赔偿金1250元仲裁裁决A公司支付未 签订书面劳动合同的一个月工资 2000

2、元、xx年12月的工资1747元、 终结劳动关系经济补偿金 500 元张某不服 , 向一审法院诉称 , 因未签订劳动合同 , 故不存在试用 期,月工资应为 2500元,坚持仲裁期间的请求一审中,A公司辩称,xx年11月16日准备缴纳社会保险费时， 发现张某仍领取失业保险金 , 即通知张某待其退领后签订劳动合同未 签订劳动合同的责任不在公司 , 不应支付双倍工资差额张某亦认可三 个月试用期内工资是 2000元, 不应按照 2500元标准支付因张某驾驶 车辆不稳,多次有发生交通事故的危险 ,不胜任工作 ,不应支付经济补 偿或赔偿金诉争焦点 是口头约定的试用期是否成立；二是约定的“试用期”工资标准能

3、否适用；三是没有书面劳动合同 , 用人单位是否需要支付解除 劳动合同的经济补偿或赔偿金法院判决一审认为，张某入职时,A公司即应收取劳动手册，以核对张某的 情况，但A公司并未做到张某领取失业保险金并非公司未签订劳动合 同的原因，公司应支付xx年11月18日至12月25日的双倍工资差额 另外, 未签订劳动合同 , 不存在试用期 , 试用期工资标准不适用因此 ,A 公司应当按照2500元的标准支付张某xx年12月的工资A公司未证 明已将终结劳动关系的原因告知张某 , 且就张某驾驶技术不佳亦未提 供相应的证据故判决A公司支付：一、未签订书面劳动合同的双倍工 资差额3218元；二、xx年12月工资218

4、4元；三、终结劳动关系的 赔偿金 1250 元判决后,A公司认为即使试用期约定不合法，前三个月每月工资 2000元也是双方确认的 , 不应以 2500元计算, 故不服提起上诉二审判 决： 驳回上诉, 维持原判判案分析建立劳动关系而未订立书面劳动合同 , 用人单位将承受以下后 果其一, 一个月之后每月支付两倍的工资本案中 ,A 公司称已要求 签订劳动合同 , 但因张某在领失业保险金 , 无法缴纳社会保险 , 因此无 法签合同张某则称 ,由于公司没有订立劳动合同 , 没有缴纳社会保险 ,担心患病的治疗费用 , 才* 领取失业保险金双方的理由看起来都合 乎情理然而 ,仔细审查发现 ,按照劳动合同法第

5、十条“一个月内订立书 面劳动合同”的规定 ,A 公司应当于 11月 17日前与张某订立书面劳 动合同,而张某领取失业保险金的起始日期是 11月26日可见,A公司 若依法在一个月内与张某订立书面劳动合同是没有障碍的由此可推 定A公司称“由于张某领取失业保险金而无法订立劳动合同”并不属实,A公司违法在前，支付双倍工资差额在所难免其二, 口头约定的“试用期”不成立尽管本案中劳动者讲诚信 , 认可口头约定了试用期 , 但诉讼中其又称试用期不成立 , 其间是否存 在矛盾之处 ?不然按照劳动合同法第十九条第一款的规定 , 劳动合同 期限三个月以上的 ,才能约定试用期本案中 ,未订立书面劳动合同 ,没 有劳

6、动合同期限 , 因此“试用期”虽有约定 , 但并不符合法律的规定 , 不能产生劳动法律上的试用期的后果 , “试用期”不成立“试用期”不成立将对用人单位产生两项风险 : 其一,“试用期” 不成立,当然不存在试用期月工资标准 ,该约定的整个内容 （包括工资 标准为2000元）都不能适用其二，本案中,A公司正是发现“试用期” 不成立,转而提出张某不胜任工作但按照劳动合同法第四十条第 （二） 项的规定,劳动者不胜任工作 , 用人单位还需进行培训或者调整工作 岗位仍不能胜任的，才可以解除A公司并未对张某进行培训或调整工 作岗位,以该理由解除仍违法其三, 没有劳动合同 , 仍需支付经济补偿金或赔偿金劳动合同法 规定, 一些情形下解除劳动合同用人单位需支付经济补偿或赔偿金尽 管本案中没有劳动合同 , 但如果非因劳动合同法第三十七条和第三十 九条的规定终结劳动关系 ,A 公司仍需支付经济补偿或赔偿金理由是 , 虽然法律有关经济补偿或赔偿金针对的是“解除劳动合同” , 但由于 立法时的指导思想是建立劳动关系都应当订立书面劳动合同