合同法解读(药业公司培训)137

1、 20132013年年7 7月月培训目标培训目标中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法自自19991999年年1010月月1 1日起施行，日起施行，中华人民共中华人民共和国经济合同法和国经济合同法、中华人民中华人民共和国涉外经济合同法共和国涉外经济合同法、中中华人民共和国技术合同法华人民共和国技术合同法同时同时废止。废止。 解析内容解析内容 一、合同概念一、合同概念 二、合同主要条款解读二、合同主要条款解读 三、合同履行过程中关注点三、合同履行过程中关注点合同，或称契约，就词义而言，可以从三个角度理合同，或称契约，就词义而言，可以从三个角度理解：其一，合同是一种行为，一种有缔约人实施的解：其

2、一，合同是一种行为，一种有缔约人实施的行为；其二，合同是一种协议，一种基于协商一致行为；其二，合同是一种协议，一种基于协商一致而达成的协议；其三，合同是一种法律关系，一种而达成的协议；其三，合同是一种法律关系，一种存在于合同当事人之间的权利义务关系。存在于合同当事人之间的权利义务关系。合同法原则：合同法原则： 1 1、合同自由原则、合同自由原则2 2、诚实信用原则、诚实信用原则3 3、合法原则、合法原则4 4、鼓励交易原则、鼓励交易原则1 1、当事人的名称或者姓名和住所、当事人的名称或者姓名和住所 单位提供营业执照副本、税务登记证、企业单位提供营业执照副本、税务登记证、企业代码证三证；个人提供

3、身份证复印件代码证三证；个人提供身份证复印件 签章必须与当事人名称一致签章必须与当事人名称一致 骑缝章、个人每页签字骑缝章、个人每页签字 企业中未经授权的科室、车间等内部部门，或企业中未经授权的科室、车间等内部部门，或者是未正式取得营业执照和已经被注销、撤销者是未正式取得营业执照和已经被注销、撤销的企业本身都不具备对外签订合同的主体资格的企业本身都不具备对外签订合同的主体资格 必须出具委托书或者经追认必须出具委托书或者经追认 法定资质法定资质 案例分析案例分析1、红豆杉公司雇佣不具备资质的装载车发生交、红豆杉公司雇佣不具备资质的装载车发生交通事故通事故2、屋顶防水工程人身损害纠纷、屋顶防水工程

4、人身损害纠纷2 2、标的、标的 所谓标的，就是合同指向的对象所谓标的，就是合同指向的对象 标的必须明确，规格、型号要具体标的必须明确，规格、型号要具体3 3、数量、数量 数量明确数量明确 一旦无法确定数量，必须合同中注明：一旦无法确定数量，必须合同中注明：以发货以发货明细为准或是实际施工数量为准明细为准或是实际施工数量为准4 4、质量、质量 国家标准、行业标准、企业标准国家标准、行业标准、企业标准 样品为准样品为准 质量异议期限、安装调试期、质保期（从安装质量异议期限、安装调试期、质保期（从安装调试合格之日起算）调试合格之日起算） 质量异议必须在质量异议期限内提出质量异议必须在质量异议期限内提

5、出 最多两年期最多两年期案例分析：案例分析： 红豆外贸擅自处理有质量问题的面料，导致客红豆外贸擅自处理有质量问题的面料，导致客户要求支付面料款户要求支付面料款 红豆公司擅自处理有质量问题的服装，导致客红豆公司擅自处理有质量问题的服装，导致客户索赔残值户索赔残值5、价款或酬金、价款或酬金 单价、总价必须明确。如有可能产生运费、保险单价、总价必须明确。如有可能产生运费、保险费、装卸费、保管费、报关费等一系列费用支出，费、装卸费、保管费、报关费等一系列费用支出，它们由哪一方支出，需在价款条款中写明它们由哪一方支出，需在价款条款中写明 单价总价在合同订立是确实无法确认的，必须在单价总价在合同订立是确实

6、无法确认的，必须在合同中注明：合同中注明：以实际成交量结算价款或酬金以实际成交量结算价款或酬金 禁止在合同中写：禁止在合同中写：本合同不开票之类本合同不开票之类的法律禁止的法律禁止的表述的表述6 6、履行期限、地点和方式、履行期限、地点和方式 履行期限：必须明确交货日期、付款日期、合履行期限：必须明确交货日期、付款日期、合同签订日期和合同有效期同签订日期和合同有效期 履行地点：和最终管辖有关履行地点：和最终管辖有关 履行方式：履行方式：送货送货：履行地在收货方；：履行地在收货方；代办托运代办托运：履行地在供货方；履行地在供货方；自提自提：履行地在供货方；运：履行地在供货方；运费承担必须有约定费

7、承担必须有约定7 7、违约责任、违约责任 合同总金额明确的，违约金一般不超过合同金合同总金额明确的，违约金一般不超过合同金额的额的30%30%，否则超出部分法院通常不予支持；，否则超出部分法院通常不予支持；合同总金额不明确的，可以直接约定违约金数合同总金额不明确的，可以直接约定违约金数额；额； 禁止写：禁止写：违约责任按照合同法办违约责任按照合同法办（1 1）定金：）定金： 当事人可以依照当事人可以依照中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法约约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。人履行债务后，定金应当抵作价款

8、或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。务的，应当双倍返还定金。 定金不得超过合同总金额的定金不得超过合同总金额的20%20%，合同中既约，合同中既约定定金又约定违约金的，只能选择适用一种，定定金又约定违约金的，只能选择适用一种，不能同时适用。不能同时适用。 定金是双刃剑，注意严格履行定金是双刃剑，注意严格履行（2）订金）订金 相当于预付款，抵作价款相当于预付款，抵作价款 不能混同于定金不能混同于定金 案例分析：合同约定定金，汇款时注明订金案

9、例分析：合同约定定金，汇款时注明订金（3 3）履约保证金：）履约保证金： 招标投标法招标投标法规定中标人不履行与招标人订规定中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金的，还应当赔偿损造成的损失超过履约保证金的，还应当赔偿损失。失。 一般掌握在招标标的额的一般掌握在招标标的额的5-10%5-10%（4 4）合同保证金）合同保证金 合同当事人一方或双方为保证合同的履行，而合同当事人一方或双方为保证合同的履行，而留存于对方或提存于第三人的金钱。合同履行留存于对方或提存于第三人的金钱。合同履行结束或解除归还对方。结束或

10、解除归还对方。案例分析案例分析 苏州经销商合同保证金纠纷苏州经销商合同保证金纠纷 合同中必须明确约定：合同一方给对方合同中必须明确约定：合同一方给对方造成损失，可以直接用合同保证金予以抵造成损失，可以直接用合同保证金予以抵扣扣（5 5）预付款）预付款 是产品或劳务的接受方为表明自己履行合同的是产品或劳务的接受方为表明自己履行合同的诚意或者为对方履行合同提供一定资金，在对诚意或者为对方履行合同提供一定资金，在对方履行合同前率先向对方支付部分价金或劳务方履行合同前率先向对方支付部分价金或劳务报酬报酬8 8、解决争议的方法、解决争议的方法 合同中应当约定明确的管辖法院，在法律合同中应当约定明确的管辖

11、法院，在法律没有强制性规定时，通常选择公司所在地没有强制性规定时，通常选择公司所在地法院管辖（或明确约定由无锡市锡山区人法院管辖（或明确约定由无锡市锡山区人民法院管辖）民法院管辖） 合同中如约定合同中如约定“法院管辖法院管辖”、“当地法院当地法院管辖管辖”等，无法律效力，应当及时修正等，无法律效力，应当及时修正协议管辖：协议管辖： 当事人协议选择管辖法院的范围，当事人协议选择管辖法院的范围，限于被告住所限于被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院和其他有实际联系地点的人的物所在地人民法院和其他有实际联系地点的人民法院民法院；

12、 必须以书面必须以书面协议协议的形式选择管辖的形式选择管辖案例分析：案例分析： 红豆红豆药业公司与上海长宁区甲公司签订红豆杉销售合同，药业公司与上海长宁区甲公司签订红豆杉销售合同，合同在上海普陀区签订，约定上海甲公司款到红豆药业公合同在上海普陀区签订，约定上海甲公司款到红豆药业公司发货，由药业公司代办托运，运费上海公司承担。北京司发货，由药业公司代办托运，运费上海公司承担。北京朝阳区乙公司为上海甲公司的付款承担连带责任担保。朝阳区乙公司为上海甲公司的付款承担连带责任担保。 被告住所地、被告住所地、 原告住所地原告住所地：红豆药业公司、上海甲红豆药业公司、上海甲公司公司 合同履行地合同履行地：无

13、锡东港：无锡东港 合同签订地合同签订地：上海普陀区：上海普陀区 标的物所在地标的物所在地：无锡东港无锡东港 和其他有实际联系地点和其他有实际联系地点：北京朝阳区北京朝阳区 根据合同的类型和性质，对合同成立与根据合同的类型和性质，对合同成立与否由争议的，一般有当事人名称或者姓名、否由争议的，一般有当事人名称或者姓名、标的、数量的，就能认定为合同成立。标的、数量的，就能认定为合同成立。 合同生效后，当事人就质量、价款或合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议

14、的，按照合同有关条款或者交易习充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。惯确定。 交易习惯：交易习惯： 不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称院可以认定为合同法所称“交易习惯交易习惯” （一）在交易行为当地或者某一领域、某一行（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；者应当知道的做法； （二）当事人双方经常使用的习惯做法。（二）当事人双方经常使用的习惯做法。 对于交易习惯，由提出主张的一方当事人对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担

15、举证责任。承担举证责任。案例：红豆服装与石狮加工厂定做合同纠纷案例：红豆服装与石狮加工厂定做合同纠纷 1 1、合同约定承揽方按定作方书面订单安排生产，、合同约定承揽方按定作方书面订单安排生产， 2 2、一次性寄存承揽方仓库、一次性寄存承揽方仓库“金红豆金红豆”商标商标1000010000只，无寄存手续，只，无寄存手续， 3 3、合同履行过程中远东公司下书面订单、合同履行过程中远东公司下书面订单30003000件，件，提回提回45004500件金红豆茄克衫，件金红豆茄克衫， 4 4、远东公司支付加工款、远东公司支付加工款120120元元/ /件件45004500件合计件合计5454万元，另多支付

16、加工款万元，另多支付加工款1111万元，万元， 5 5、承揽方仓库还有金红豆茄克衫、承揽方仓库还有金红豆茄克衫25002500件。件。 6 6、石狮要求提回、石狮要求提回25002500件夹克衫并支付加工款。件夹克衫并支付加工款。本案中的交易习惯：书面订单、口头订本案中的交易习惯：书面订单、口头订单同时存在。单同时存在。 注意：合同签订后必须全面适当履行。注意：合同签订后必须全面适当履行。（一）合同变更（一）合同变更 当事人协商一致，可以变更合同。当事人协商一致，可以变更合同。 当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更为未变更 。 合同变更必须采

17、用书面形式合同变更必须采用书面形式 变更合同的依据必须作为附件与合同原件变更合同的依据必须作为附件与合同原件同时存档。同时存档。案例分析案例分析 红豆与山东经销商经销合同纠纷红豆与山东经销商经销合同纠纷 变更订单只是口头通知变更订单只是口头通知传真的效力：传真的效力： 第一，传真件是否传真人所发出，最好的方式是第一，传真件是否传真人所发出，最好的方式是要逐月保存好电信公司的通信传真记录要逐月保存好电信公司的通信传真记录 ； 第二，传真号的归属，一般情况下，如果在合同第二，传真号的归属，一般情况下，如果在合同中已明确约定了双方的传真机号码，则对方就无中已明确约定了双方的传真机号码，则对方就无法抵

18、赖；法抵赖； 第三，合同签定、履行和变更事宜通过一系列传第三，合同签定、履行和变更事宜通过一系列传真和其他书面证据能够证明其连续性的，特别是真和其他书面证据能够证明其连续性的，特别是双方互有传真往来彼此是相互衔接的，足以认定双方互有传真往来彼此是相互衔接的，足以认定传真件的真实性并具有证据效力，因此，要注意传真件的真实性并具有证据效力，因此，要注意保管双方往来的全部传真件。保管双方往来的全部传真件。（二）债权债务转移（二）债权债务转移 债权转移债权转移 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。通知，该转让对债务人不发生效力。

19、债务转移：债务转移： 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。三人的，应当经债权人同意。案例分析案例分析 红豆公司、云南赛德公司、杭州和信公司红豆公司、云南赛德公司、杭州和信公司存在问题存在问题 开票方或付款方与合同主体不一致问题；开票方或付款方与合同主体不一致问题； 对方签订合同后，由另一方实际履行合同对方签订合同后，由另一方实际履行合同问题；问题；（三）合同发货问题（三）合同发货问题 存在问题：货款到位明确，但发货数量难以举存在问题：货款到位明确，但发货数量难以举证证 保留发货明细保留发货明细 保留发货回单保留发货回单建议：建议

20、： 1 1、以招标方式确定物流单位的，应当在招标、以招标方式确定物流单位的，应当在招标文件中明确物流单位负有签署发货明细单据的文件中明确物流单位负有签署发货明细单据的义务，且物流单位须根据客户盖章的发货回单义务，且物流单位须根据客户盖章的发货回单与公司进行运费结算；与公司进行运费结算； 2 2、中标后，应将上述条款纳入合同内或将招、中标后，应将上述条款纳入合同内或将招标文件作为合同附件一并保存；标文件作为合同附件一并保存； 3 3、若因零星发货等情形确实无法取得经签署、若因零星发货等情形确实无法取得经签署的发货明细或发货回单的，应当定期（建议每的发货明细或发货回单的，应当定期（建议每月一次）与客户或经销商进行对账，并签署具月一次）与客户或经销商进行对账，并签署具有详尽发货及回款状况的对账单。有详尽发货及回款状况的对账单。（四）格式合同（四）格式合同 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。并在订立合同时未与对方协商的条款。 提供格式合同的一方对格式条款中免除或限制提供格式合同的一方对格式条款