个人所得税中关于非上市公司增资后转让股权个税的案例研究

1、个人所得税中关于非上市公司增资后转让股权个税的案例研究非上市公转让股权前先进行增资， 直接增加股东股本的计税基础， 必 然导致自然人股东应纳税所得额的减少，从而实现避税的目的。一、股权转让前增资的案例（一）股权交易基本情况1、A 公司 2008 年成立，注册资本 2000 万元，甲乙两自然人分别 持有该公司 80% 和 20% 股权。某市 B 公司为国外上市公司。 A、B 公司于 2009 年 10 月 29 日签订股权转让协议， 协议载明： B 公司收 购 A 公司重组后的全部股权， A 公司股权转让总价款 29100 万元， B 公司在协议签署之日后三个工作日内 A 公司支会第一期股权转让

2、 价款 10000 万元，自第一期股权转让价款支付完成后三十个工作日 内， A 公司完成重组（增资注册资本达到 29000 万元并变更工商登 记）、股权转让交易后 A 公司存续等事项。2、A 公司委托某资产评估事务所对部分资产进行资产估评，评估事 务所于 2009 年 11 月 20 日出具评估报告， 评估结论主要是： A 公司 占有的股东投入资本部分固定资产 - 机器设备评估价值 19771 万元增 值 36 万元，无形资产 - 土地使用权评估价值 21731 万元增值 12545 万元，以评估价值作为资产作价入账的参考依据。3、 A公司委托某会计师事务所进行验资，会计师事务所于2009年

3、11月20日出具验资报告，审验结果主要是：甲乙股东实际缴纳新增 出资27000万元，其中货币出资6700万元，投入实物（机器设备） 和无形资产（土地使用权）评估价值 23702万元，其中20300万元 作为注册资本验证，余款部分冲转账面其他应付款。同时，验资报告 附有甲乙两股东投资实物（固定资产）机器设备、无形资产（土地使 用权）的产权转移证明、转移日期为 2009年11月20日。4、B公司按股权转让协议支付了第一期价款 10000万元，A公司于 2009年12月底持验资报告等材料办理了工商登记变更，将注册资 本由2000万元变更为29000万元。4、账务处理情况摘要会计科目借方贷方收甲股东投

4、资款银行存款5360万元收乙股东投资款银行存款1340万元收甲股东投资款实收资本/甲股东5360力兀收乙股东投资款实收资本/乙股东1340力兀合计6700万元6700力兀摘要会计科目借方贷方评估入账固定资产/生产设备36力兀评估入账无形资产/土地使用权12509力兀调帐其他应付款/往来款甲股东742万元调帐其他应付款/往来款乙股东20力兀调帐其他应付款/往来款C公司4398万元调账资本公积/股权投资准备2595万元股东投入实收资本（或股本）/甲股东16240万元股东投入实收资本（或股本）/乙股东4060力兀合计20300万兀 20300万兀（二）地税局于2010年1月初介入A、B公司股权交易调

5、查，并注 意到以下情况：1、 评估增资的固定资产权属 A公司，均在2008年入账。2、 评估增值的土地使用权权属 A公司，土地使用证登记日期为2008 年12月，土地使用人为 A公司”3、 资本公积/其他资本公积记载的2595万元实际上A公司对甲股东 的其他应付款4、A公司应付C公司4398万元往来款 记入甲股东名下，并转增资 本5、A公司2009年11月20日资产负债表未分配利润期未数为-5924 万元，所有者权益期未数为23076万元。6、 截止到目前，B公司尚未全部支付收购价未，A公司尚未进行股 东变更登记。二、关于A公司重组”是否合乎常规逻辑的分析企业重组的定义和分类方法很多，公司法、

6、会计制度和证券监管部门 基于不同的目的，有不同的提法。财政部 国家税务总局关于企业重 组业务企业所得税处理若干问题的通知 （财税 200959 号）将企业 重组定义为：企业在日常经营活动之外发生的法律或经济结构改变的 交易，包括企业法律形式的改变、资本结构调整、股权收购、资产收 购、合并、分立等。其中股权收购，是指一家企业（以下称为收购企 业）购买另一家企业（以下称为被收购企业）的股权，以实现对被收 购企业控制的交易。本案例中， B 公司收购 A 公司 100% 的股权，这 一交易活动即是一种企业重组。而 A 公司的所谓 “重组 ”非属上述概 念，其重组的直接结果是增加了 A 企业的注册资本。

7、从一般情况和 常规逻辑来分析， 公司股东既然要转让全部股权， 放弃对公司的所有 权益和义务， 其最关心的应当是自身的利得即股权转让所得， 因而不 应当向公司继续投入资本。本案例中，股权转让协议由甲乙股东与 B 公司共同签订， 对 B 公司而言，其收购股权全部以货币形式支付， 按 照财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问 题的通知（财税 200959 号）规定， B 企业（收购方）取得股权或 资产的计税基础应以公允价值为基础确定。同时， A 公司（被收购企 业）的相关所得税事项原则上保持不变。即 A 公司的“重组”对 A、B 公司的利益影响较小。 所以，利益的流向最大可能的趋于

8、甲乙两股东。 因为，股权转让所得以股权转让的收入额减除股权原值和合理费用后 的余额作为计税依据。通过 “重组”， A 公司注册资本由 2000 万元增 加到 29000 万元，股权计税基础增加 27000 万元。假定其他因系暂 且不计，排除 A、B 公司以股权交易之名行转让土地使用权和有关资 产之实的可能，股权转让价款 29100 万元公允合理，那么股权转让 所得的计税依据由 “重组”前的 27100 万元变为 “重组”后的 100 万元， 会直接减少甲乙股东应纳所得税额。 综上所述， A 企业在股权转让之 前进行 “重组”，增加注册资本不符合常规逻辑，不具有合理的商业目 的，必定隐含其他原因

9、，其中以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要 目的避税之嫌较重。三、关于 A 公司增加注册资本合法合规性的分析（一）个人资产评估增值投资。 公司注册资本登记管理规定第九 条规定：股东或者发起人必需以自己的名义出资。以实物、知识产权 出资的，股东应当对其拥有的所有权；以土地使用权出资的，股东应 当拥有土地使用权。 在本案例中， 某会计师事务所根据甲乙股东出具 的“投资实物移交清单 ”等资料出具了 “A 公司已收到甲乙股东缴纳的 新增注册资本合计 27000 万元其中实物和无形资产评估增值 20300 万元作为注册资本验证 ”的验资报告， A 公司据此进行了工商变更登 记。事实上，用于评估增资的资产原

10、本就记载于 A 公司帐上，所有 权并不归属甲乙股东。 因此，甲乙股东提供虚假资料以公司资产冒充 个人资产评估增值转增资本， 违反了公司注册资本登记管理规定 属于股东虚假出资。（二）公司资产评估增值转增资本 。中华人民共和国企业所得税法 实施条例 第五十六条规定： 企业持有各项资产期间资产增值或者减 值，除国务院财政、税务主管部门规定可以确认损益外，不得调整该 资产的计税基础。按照企业会计准则的规定，各项财产物资应当按取得时的实际成本计价。 按照历史成本记账的会计原则， 企业在持 续经营的情况下，一般不能对企业资产进行评估调账。 企业会计制 度第十条规定“除法律、行政法规和国家统一的会计制度另有

11、 规定者外，企业一律不得自行调整其账面价值 ”、财政部给海南省财 政厅关于股份有限公司进行资产评估增值处理的复函 （财会字 1995 25 号）指出：资产重估增值只有在法定重估和企业产权变 动的情况下，才能调整被重估资产的账面价值。因此，企业不经法定 程序评估资产， 不得将企业资产评估增值转增注册资本； 即使企业已 经法定程序评估资产，在其增加部分未实现，即未转入 “资本公积 其他资本公积转入 ”科目前，也不得转增资本。同时根据公司法 有关规定，有限责任公司， 受让人即使签订了股权转让合同，且合同 已经生效， 在公司为其履行股东名册登记变更程序之前， 尚不能认定 其已取得了股东资格， 只有在公

12、司股东名册变更并进行工商变更登记 之后，新老股东的交替方才在法律上真正完成 ,并具有了社会公示性。 另外湖南省注册会计师协会关于资产评估增值部分能否转增注册资 本及实收资本的复函 （湘注协函 20085 号）规定：公司不得将公 司所拥有的资产 （含土地使用权 ）在没有国家规定的 “法定重估 ”和“产 权变动 ”的情况下的评估增值部分进行账务处理，不得转增注册资本 和实收资本， 会计师事务所及其注册会计师不得对此进行验资。 在本 案例中， A 公司尚未履行股东名册登记变更和工商变更登记， 资产评 估增加部分未实现，未转入 “资本公积 ”，而是直接增加注册资本。 A 公司作为一个没有发生产权变动的

13、企业， 在其存续期间对资产评估增值调整账面价值和增加注册资本，违反了会计制度等有规定。（三）资本公积转增资本 根据公司法及相关财务制度规定，资 本公积项目可以转增注册资本。 但并不是所有的资本公积项目都可以 转增资本。财政部印发关于执行具体会计准则和股份有限公司会 计制度有关会计问题解答的通知（财会字 1999 66 号）、企 业会计制度（第 82 条）有关规定：资本公积中的各种准备明细科 目如股权投资准备等，是所有者权益的一种准备，在未转入 “其他资 本公积转入 ”明细科目前，不得用于转增股本。待实现后转入 “其他资 本公积转入 ”明细科目后，才可按规定程序转增资本。实现是指企业 对外投资的

14、实物资产已变成货币资金。 2006 年 2 月财政部发布了包 括1项基本准则和 38 项具体准则在内的新的会计准则， 转增资本时， 执行新会计准则之前形成的 “其他资本公积 ”及执行新会计准则之后， 原准则和制度下形成的 “股权投资准备 ”、“接受捐赠非现金资产准备 ” 在相关资产处置后转入 “资本公积 其他资本公积 ”的金额可用 于转增资本；执行新会计准则之后，新发生的经济业务形成的 “其他 资本公积 ”不能用于转增资本。根据公司法第二十七条 “股东可以 用出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”，2006 年 2 月份以后新发生的经济业务形成的 “其他资本公积 ”不能用 于转

15、增资本。在本案例中， A 公司以“资本公积/股权投资准备 ”中的 2595 万元增加注册资本，这也违反新会计准则和公司法 。同 时，经税务人员实地调查， 这2595 万“资本公积/股权投资准备 ”实际 上是甲股东向 A 公司的投入，应记入 “其他应付款 ”科目，而不应当记 入“资本公积 ”，这部分资金转增资本，实际上是债转股。（四）债权转增资本。 本案例中， A 公司将 5160 万元往来帐款直接 记入实收资本，实际上是将股东对公司的债权作为转出资增加注册资 本，形成了以债权转为股权。根据公司法的规定，出资方式只有 货币、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术五种出资形式，没 有债权出资的规定

16、，也没有统一规范的操作程序， 公司注册资本登 记管理规定第八条规定：股东以货币、实物、知识产权、土地使用 权以外的其他财产出资的， 应当符合国家工商行政管理局会同国务院 有关部门制定的有关规定。 目前，国家尚未出台关于非政策性的商业 性债权（包括存量资产债权、其他业务往来款债权、破产重整债权） 能否转股权的规定，因此非政策性债转股作为出资没有法律法规依 据，根据对公权力 “非法定则禁止 ”的原则，不能进行登记。所以，甲 乙股东以债出资，违背了公司法关于出资方式强行性规定。（五）货币增资。 甲乙股东本次以货币出资增加注册资本共计 6700 万元。由于（一） - （四）项出资均存在瑕疵，因此对其货

17、币出资的 真实性也值得怀疑， 并不排除其抽逃或虚假的可能， 但在此暂假定其 真实无瑕疵。综上所述， A 公司增加注册资本 27000 万元除 6700 万元货币出资 外，其他形式的出资均存在重大瑕疵，有明显的虚假增资嫌疑。四、关于 A 公司股权转让个人所得税纳税分析 （一）假设在股权收购交易过程中 A 公司未增加注册资本，则中 华人民共和国个人所得税法实施条例 第八条规定， 甲乙股东应按财 产转让所得缴纳个人所得税， 应纳税额为（合理费用暂且不计， 下同）： （ 29100 万元 -2000 万元） *20%=5420 万元。（二）假设 A 公司增加注册资本无瑕疵且未发生股权转让， 则按关 于

18、资产评估增值计征个人所得税问题的通知 （国税发 2008115 号），如确认甲乙股东以个人资产投资，对个人取得相应股权价值高 于该资产原值的部分， 应由被投资企业在个人取得股权时就代扣代缴 其 “财产转让所得 ”的个人所得税，其应纳税额为： （ 36+12509 ） *20%=2509 万元；如确认甲乙股东从被投资企业取得的、以企业资 产评估增值转增个人股本， 则按企业对个人股东股息、 红利性质的分 配，按照 “利息、股息、红利所得 ”项目，由企业在转增个人股本时代 扣代缴个人所得税，应纳税额为： （ 36+12509 ）*20%=2509 万元； 对于 A 公司以资本公积转增资本部分（假设转

19、增资本无瑕疵） ，按照 国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得 税的通知国税发 1997198 号、国家税务总局关于原城市信用社 在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批 复国税函 1998 第 289 号规定，甲乙股东应按 “利息、股息、红利 所得”项目缴纳个人所得税， 应纳税额为： 2595*20%=519 万元。因 此，在增加注册资本环节 （其他应付款转注册资本暂不计算所得税） ， 甲乙股东应纳税个人所得税合计 2509+519=3028 万元。（三）假设 A 公司先增资再转让股权且无瑕疵，则甲乙股应纳个人 所得税为（ 29100-29000 ） *2

20、0%+3028=3048 万元。其中股权转 让应纳得税所得额为 100 万，应纳税额为 20 万元，资产评估增值转 增资本部分应纳税额为 2509 万元，资本公积转增资本部分应纳税额 为 519 万元。（四）除去假设的两种争议。 在甲乙股东先增加股本再转让股权应纳 税问题上，税务人员存在两种观点。两种观点相同的部分是：对于 A 公司增加注册资本， 无论形式上是个人资产评估增值还是公司资产评 估增值转增资， 均有个人所得税征免法律法规依据， 按政策规定应当 征税；对甲乙股东货币出资部分在增加资本环节不征税， 在转让环节 做为计税基础扣除，也不存在异议。争议之处在于： 第一种观点根据实际重于形式原

21、则和税收法定原则，认为 A 公司帐 面资本公积 2595 万元，实际不应记入资本公积科目，可由公司做正 确会计更正， 在增资环节无所得不征税， 在转让环节做为计税基础扣 除。甲乙股东以对公司的债权转增资本部分在增加注册和股权转让环 节无所得且无征税依据， 不征税并做为转让时计税基础可以扣除。 甲 乙公司应纳税最终为： 2509+20=2529 万元。第二种观点遵循经济合理原则、中性原则和反避税原则，认为 A 公 司“重组 ”增资的实质是股权交易的一部分， 应把增资和股权转让作为 一个交易来对待，在这个过程中， A 公司违反了公司法、会计准则、 会计制度和税法等有关规定和程序， 将公司资产充当个

22、人资产评估增 资、将不应记入资本公积、 不应转增资本的账款转增资本、将没有法 律保障的往来账款转增资本， 其实际是增加了计税成本， 侵蚀了个人 所得税税基，应当按照征管法等税法规定对股权转让的计税基础进行 合理调整。因此，对 A 公司账面资本公积 2595 万元，做两种处理， 一是按国家税务总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程 中个人股增值所得应纳个人所得税的批复 （国税函1998 第289 号） 规定全额计征个人所得税， 在股权转让时可做为股本原值扣除； 二是 由公司做正确会计更正，调整记入其他应付款，在增资环节不征税， 但做为债转股处理。对资产评估增值转增资本部分，按关于资产评 估

23、增值计征个人所得税问题的通知 （国税发 2008115 号文）文件 规定征收个人所得税， 在转让股权时做为计税基础可以扣除； 对债权 转股增资，在法律法规未明确前，增资环节无评估增值的不征税，但 在转让环节应当调整计税基础。 按上述观点， 甲乙股东应纳个人所得 税为 29100- （29000-2595-742-20-4398 ） *20%=4249 万元。五、对先增资再转让股权纳税征免的思考与建议基于常规思维判断，税务人员对当前案例股权交易中 A 公司增加注 册资本的目的产生了置疑，并在应纳税额计算上引发争议和思考。（一）本案例中先增资再转让股权具有典型特点： 一是公司增加注册 资本的目的性

24、很强，即为股权转让而 “重组 ”，以此为先决条件，在股 权转让协议中进行特别约定。二是公司增加注册资本存在较大瑕疵， 涉及虚报资本或虚假出资等问题。 三是增资采用多种形式， 包括货币 出资、实物出资（资产评估增值转增资本） 、资本公积转增资本、债 权转增资本等。 四是在会计处理上不够规范， 存在违反会计核算制度 等有关规定的行为； 五是从增资到转让股权时间较短。 六是收购方主 要看重被收购方的某些资产如土地使用权、生产经营设备等。（二）对先增资后转股的避税思考。 目前股权转让交易具有多样性， 符合当前的案例六个特点的交易形式是其中一种， 这种形式将为股东 避税提供良好的载体。对此案例应纳税额之

25、争即展示了 “原始股权计 税基础”与“重组股权计税基础 ”两种情形的差别。 企业经过精心筹划， 通过资产评估增值转增资本、 资本公积转增资本、 债权转增资本等瑕 疵增资形成了被包装过的股权成本。 在实际征管工作中， 基层税务人 员多数接受实际重于形式和税收法定原则，即前文所说的第一种观 点，在这一观点的支持和企业的运作下， “原始股权计税基础 ”由 2000 万元变为包装后的 “重组股权计税基础 ”29000 万元，使应纳税所得额 由 27100 万元减少为 100 万元。深层的原因是现行税收政策法规对 “先增资后转让股权 ”这种经济行为没有明确的定性， 不作为一个整体 交易行为进行课税， 同

26、时对具有瑕疵的增资和股权转让规定也过于粗略，为企业避税筹划提供了空间 （三）对完善相关税收法规的建议。 近年来，国家税务总局不断规范 股权转让个人所得税征收管理。 关于加强股权转让所得征收个人所 得税管理的通知（国税函 2009285 号）明确提出， “要加强对股权 转让所得计税依据的评估和审核 ，判断股权转让行为是否符合独 立交易原则， 是否符合合理性经济行为及实际情况。 对申报的计税依 据明显偏低（如平价和低价转让等）且无正当理由的，主管税务机关 可参照每股净资产或个人股东享有的股权比例所对应的净资产份额 核定。 ”同时，国家税务总局一直酝酿对企业重组业务的所得税进行 规范管理。关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知 （财 税200959 号），对企业重组业务进行了最新的企业所得税税务处理 的规范意见。 但国税函 2009285 号侧重对股权转让价格的核定， 缺 少对股权成本计税基础进行调整的规定；财税 200959 号文件主要 针对企业，不涉及个人所得税，并且其进一步细化的企业重组业务 所得税管理规程（试行）（以下简称