合同的变更、转让和终止

1、1 合同的变更、转让合同的变更、转让 和终止和终止 2 合同变更与转让合同变更与转让 合合 同同 主体主体 内容内容 债务人债务人 债权人债权人 合合 同同 的的 转转 让让 合合 同同 的的 变变 更更 3 合同的变更 广义：合同的内容和主题发生变化 狭义：仅合同内容发生变化狭义：仅合同内容发生变化 合同成立之后、履行之前，或合同履行开合同成立之后、履行之前，或合同履行开 始之后，尚未履行完毕之前，就合同内容始之后，尚未履行完毕之前，就合同内容 进行修改或补充进行修改或补充 不溯及既往不溯及既往 合同的变更 协议变更协议变更 合同成立后，当事人通过协议对合同内容进行 变更 法定变更法定变更

2、当发生法等的可以变更合同的事由时，经一方当 事人请求可对合同内容进行变更 如不可抗力，情势变迁，重大误解，显失公平等 合同的变更 英美英美普通法普通法 合同的变更必须有对价对价支持才能有效成立 美国美国统一商法典统一商法典 缺少对价，合同变更仍有约束力 法国法法国法 不以直接干预经济为目的（依情势变迁制度） 直接对经济进行干预 国际商事通则国际商事通则 合同的修改须当事人协议，另外，若合同中规定合同必须以书 面形式做出，则该合同不得以其他形式变更。 将重大失衡和艰难情形作为主张变更合同的理由 合同的变更 英美普通法英美普通法 合同变更的效力： 变更后，原有的合同失效，当事人按照变更后的 合同内

3、容履行 合同变更没有溯及力 合同变更不影响当事人请求损害赔偿的权利 合同变更对从权利的影响（合同担保，合同变更 应取得担保人的书面同意，否则担保人不再承担担 保责任） 合同的转让 合同的转让合同的转让仅涉及合同主体主体的变更，不涉及 合同内容的转让 种类：债权让与债权让与 ，债务承担，债务承担 和 概括转让概括转让 主体主体 债务人债务人 债权人债权人 债务承担债务承担 债权转让债权转让 合合 同同 的的 转转 让让 8 债权让与 债权让与：原债权人与新债权人达成协议，根据协议，将债 权转让给新债权人 大陆法系大陆法系 债权让与无需征得债务人的同意债权让与无需征得债务人的同意 德国法：无需征得

4、债务人同意，不必通知债务人 法国法：无需征得债务人同意，但要通知债务人 若债权先后让与了两个以上的受让人 德：第一受让人取得该项债权 法：先把手让事实通知债务人的那方获得 债权让与 英美法系英美法系 原则上承认债权让与，但具有个人特色的合同权 利不能让与 英国法 处理方法 成文法：必须达到法律规定的要求，不需要对价 支持 衡平法：未达到成文法条件的，可按照衡平法原 则进行转让 ，不以通知债务人为要件 10 债权让与债权让与 中国法律中国法律 允许合同权利转让， 但根据合同性质，当事人 约定或法律规定不得转让的不得转让第三人 需通知债务人，未通知的，不发生效力 债权人转让权力的，受让人取得与债权

5、有关的从 权利，专属于债权人自身的除外；债务人接到债权 转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让 人主张；债务人接到债权人转让通知时，债务人对 让与人享有债权，并且债务人的债权先与转让的债 权到期或同时到期，债务人可以向受让人主张抵消 11 在同一债权先后让与几个人的情况在同一债权先后让与几个人的情况 下，谁应优先取得债权？下，谁应优先取得债权？ 第一个受让人第一个受让人：德国、美国：德国、美国 第一个通知第一个通知债权让与事实的受让债权让与事实的受让人人：法国、：法国、 英国英国 中国法律中国法律：有偿让与优于无偿赠与，全部有偿让与优于无偿赠与，全部 转让优于部分转让。转让优于部分转让。

6、 12 债务承担债务承担 债权人债权人 第三人第三人 （新债务人）（新债务人） 原债务人原债务人 债债 权权 债债 务务 关关 系系 债权人，债务人债权人，债务人 第三人达成第三人达成债务转移协议债务转移协议 新新 债债 权权 债债 务务 关关 系系 债务承担债务承担 大陆法系大陆法系 德国法：德国法： 债务可以转移，但必须征得债权人的同意； 由承担人代替原债务人负担债务，原债务人脱离 债务关系； 承担人可以援用原债务人的抗辩事由； 法国法律法国法律 消灭旧债务，成立新债务的方法达到债务承担的目 的 债务承担债务承担 英美法系英美法系 英国法 债务转移可通过替代履行和合同更新来完成债务转移可通

7、过替代履行和合同更新来完成 替代履行：债务可以有第三人帮还，但合同中当事人不变； 若出现违约等状况，仍有当事人承担责任，但可通过利用侵 权法取得第三方的救济 合同更新：建立新合同，当事人原合同的权利和义务一并转 移，但对于新合同，当事人必须提供对价。 美国法 不认可债务让与，但某些情况况下允许代行债务 15 债务承担债务承担 合同法合同法 债务转让必须征得债权人的同意债务转让必须征得债权人的同意 16 概括转让概括转让 合同当事人将其债权债务一并转移给第三人， 由第三人概括的接受这些债权的行为。 方式：方式： 合同转让，依据当事人之间的约定发生债 权债务的转移 企业合并 17 合同的消灭合同的

8、消灭 大陆法系大陆法系 英美法系英美法系 中中 国国 合同因某种原因不复存在。 债的消灭 合同的消灭 合同的权利义 务终止 18 大陆法对债的消灭大陆法对债的消灭 1 1、清偿、清偿 2 2、提存、提存 3 3、抵销、抵销 4 4、免除、免除 5 5、混同、混同 合同的消灭合同的消灭 1、清清 偿偿（payment） 清偿，是指债权人履行债的内容的行为清偿，是指债权人履行债的内容的行为 例如，在买卖合同中，卖方向买方交货，买方向卖方支付价例如，在买卖合同中，卖方向买方交货，买方向卖方支付价 金，这都叫做清偿。金，这都叫做清偿。 清偿一般是指由债务人与债权人履行合同的义务。但是，清偿一般是指由债

9、务人与债权人履行合同的义务。但是， 西方各国的法律原则上都允许债务人以外的第三人向债权人西方各国的法律原则上都允许债务人以外的第三人向债权人 清偿债务。清偿债务。 20 标的物标的物 - - 合约规定的标定物合约规定的标定物 地点地点 往取债务往取债务 （德国，法国）（德国，法国） 赴偿债务（日本）赴偿债务（日本） 1、清清 偿偿（payment） 2、免免 除除（release） 债权人放弃债权，从而使债归于消灭的行为。债权人放弃债权，从而使债归于消灭的行为。 免除免除是否需要债务人的同意是否需要债务人的同意才能生效，各国的法才能生效，各国的法 律有不同的规定。律有不同的规定。 需取得债务人

10、同意（德，法）需取得债务人同意（德，法） 无需取得债务人同意（日本）无需取得债务人同意（日本） 22 3、提提 存存（deposit） 提存提存是指债务人在债权人无理拒绝受领，延 迟受领或下落不明时，将应交付的标的物寄 存在法定提存机关以代替清偿的行为。 提存的条件：提存的条件： 债权人受领迟延债权人受领迟延 债权人下落不明债权人下落不明 不能确定债权人是谁不能确定债权人是谁 法律规定的其他情形法律规定的其他情形 23 3、提提 存存（deposit） 提存的效力主要有以下三个方面提存的效力主要有以下三个方面: : 债务人免除责任债务人免除责任 标的物提存后，债权人不能标的物提存后，债权人不能

11、 再向债务人请求清偿再向债务人请求清偿 风险转移风险转移提存后，标的物的风险又债权人承提存后，标的物的风险又债权人承 担，如发生毁坏灭失，债务人概不负责担，如发生毁坏灭失，债务人概不负责 费用负担转移费用负担转移提存费用由债权人负责提存费用由债权人负责 24 4 4、抵、抵 销销（set-off） 当事人双方互负债务时，以其各自的债权冲抵债当事人双方互负债务时，以其各自的债权冲抵债 务，使双方的债务在等额的范围内归于消灭务，使双方的债务在等额的范围内归于消灭 抵销的方法：抵销的方法： 法定抵销法定抵销 约定抵销约定抵销 25 5 5、混混 同同（merger） 混同，是指债权与债务同属于一个人，即同混同，是指债权与债务同属于一个人，即同 一个人既是债权人同时又是债务人。一个人既是债权人同时又是债务人。 混同的原因主要有以下三种混同的原因主要有以下三种: : （1 1）民法上的继受，继承）民法上的继受，继承 （2 2）商法上的继受，公司合并）商法上的继受，公司合并 （3 3）特定继受，债权让与）特定继受，债权让与 26 英美法的规定英美法的规定 1 1、合同因单方面依法终止而消灭、合同因单方面依法终止而消