网络侵权行为的构成与应对

1、论文题目：网络侵权行为的构成与应对要求：1.阐述网络侵权行为的构成，并与传统侵权不同的特点进行对比 2.对网络侵权行为的的现状、种类以及应对策略进行分析和评述 3.不要求摘要、关键词，但请按照已设定字体和间距规范行文4.请注意论点要明确，按照条理有逻辑的论述，并独立完成（引用请注释） 5.全文字数控制在3000至6000字评分表：评分项目分值比例评分论题把握是否准确，论述内容是否偏离论题20%条理是否清晰，能不能有逻辑的列明论点和要点20%是否能清晰地表达观点，并围绕观点进行阐述20%能否按照各项格式要求规范行文，形式完备10%内容是否能够独立完成，未抄袭、剽窃他人成果30%合计100%网络侵

2、权行为的构成与应对随着计算机网络的普及，网络一方面极大的便利和丰富了我们的生活，另一方面也给我们带来了一些新的问题，我们在享受网络给我们带来便利的同时，也时刻担心个人隐私会因此而泄露。可以说网络如同“一把双刃之剑”，用之不当则“个人与社会两受其害”。随着网络的发展，以网络为媒介的侵权行为层出不穷，从“一个馒头引发的血案”到“艳门”事件，再到“河北艾滋女”事件，网络侵权行为的危害性不容忽视。由于网络本身的特征，以网络为手段的侵权行为给传统的侵权行为领域提出了新的挑战。一、网络侵权行为的概念（一）对于侵权行为的概念，我国民法通则第 106 条第 2 款和第三款对侵权行为作了一般性的规定。按照该规定

3、，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任；没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，也应承担民事责任。据此，有学者将侵权行为定义为：侵权行为是指行为人由于过错，或者在法律特别规定的场合无过错，违反法律规定的义务，以作为或不作为的方式，侵害他人人身权利和财产权利，依法应当承担损害赔偿等法律后果的行为。在此，我们采取较为概括的定义方式，简单将侵权行为定义为：指行为人侵害他人权利或者合法利益，并须依法承担侵权民事责任的违法行为。（二）所谓网络，是指“将地理位置不同，并具有独立功能的多个计算机系统通过通信设备和线路连接起来以功能完善的网络软件即网络通信协议、信息

4、交换方式及网络操作系统等，实现网络中资源共享的系统。”网络侵权行为与一般侵权行为的不同点在于，网络侵权行为是以虚拟的网络为媒介，发生在网络环境当中，但最终要作用于具体的现实中的人。据此，我们可以概括的将网络侵权行为定义为：在互联网环境中发生的，利用网络途径实施的侵犯他人合法权益而应当承担相应民事法律责任的行为。二、网络侵权产生的原因（一）网络具有开放性、分散性、易于操作性等特点网络具有开放性指任何人都有上网的权利并且任何人在网上有发表言论的自由,从而给网侵权者提供了一个相当自由的空间 网络的分散性决定了信息传播的多渠道,例如 可通过QQ、E-MAIN等方式传播信息,因而无法实现集中的控制与管理

5、 而网络的易于操作性指上网者不需要高深的计算机知识,只要对计算机操作略知一二,就可以在任何时间、任何地点实施网络侵权,由此可知网络侵权行为简便易行,鼠标轻轻一点,网络侵权行为就完成了。（二）目前网络侵权法制不健全,给了侵权者可乘之机1、现有相关法律仅注意到了网络管理、网络信息安全方面的规制,而在网络侵权方面显露空白,法律的覆盖面显然不足。比如反垃圾邮件,在我国还没有相应的法律法规出台,客观上鼓励了垃圾邮件的泛滥,直接影响到我们的日常工作的效率。发送垃圾邮件则属于对网络隐私权的侵犯。国外普遍重视网络隐私权的保护,多通过专门立法或至少通过修改现有的法律加以规定,而我们国家的相关立法却付诸胭如。2、

6、网络侵权责任的界定没有明确的标准。例如一桩网络侵权案件,如果载有侵权信息的网页被链接,则涉及到的网站比较多,其责任涉及范围比较广,责任确定较为复杂。由于网站内容容易被删除或更改,只要鼠标轻一点,便会面目全非或者销声匿迹,这给在涉及网络侵权案件审理过程中的取证工作带来诸多不便。三、阐述网络侵权行为的构成对于作为网络侵权行为和不作为网络侵权行为应根据不同情况来确定网络侵权行为的构成要件。网络侵权责任的构成要件因侵权行为的不同而不同。对于作为网络侵权行为, 以侵权行为、损害事实、因果关系和过错作为责任构成要件。对于不作为网络侵权行为, 以侵权行为、损害事实和因果关系作为责任构成要件。（一）.侵权行为

7、这里的侵权行为是指上述的作为网络侵权行为与不作为网络侵权行为。（二）损害事实按照侵权法的一般原理，损害事实是侵权责任构成的前提，侵权损害赔偿必须以损害事实的存在为前提。因为侵权责任的主要功能在于对受害人进行补偿，它以损害赔偿为主要形式，而此种形式的适用又以损害的确定为前提。网络侵权行为所造成的损害事实与普通的侵权行为所造成的损害事实并无二致，同样包括财产损害和人身损害。（三）因果关系这里的因果关系是指行为人的侵权行为与损害事实之间的因果联系。因果关系是归责的基础和前提，这是由责任自负规则以及确定责任范围所要求的。责任自负规则要求任何人对自己的行为所造成的损害后果承担责任，其他人不负责任，这就要

8、求必须确定损害结果发生的真正原因。在不能依过错程度决定责任范围或依过错程度决定责任范围有失公平时，则应依因果关系程度决定责任范围。在网络侵权中，对于因果关系的确定目前仍然有不同的主张。对于网络侵权行为因果关系的确定应综合考虑行为的实际情况，既要考虑到网络需要发展，也要使权利人的合法权益得到保护。（四）过错在网络环境里，网络对于信息的传播主要起桥梁作用，在这种情况下，行为人对自己的行为是否对他人造成了损害甚至构成了侵权往往并不知情，或者说很难知晓，如果因此而追究其侵权责任责显得不太公平。因此，在网络侵权责任的认定过程中，除法律另有规定外，行为人的过错是一个重要条件，即明知自己的行为会对他人造成某

9、一方面的损害而不采取制止措施或者故意为之。四、网络侵权行为与传统侵权行为进行对比网络作为新兴技术的产物，网络的高度虚拟性，使得网络侵权行为呈现出区别于传统侵权行为的特征，随着网络的发展，新型权利开始出现，如虚拟的财产权、域名等等，侵权行为表现方式也呈现更加多元化、复杂化的趋势。因此，我们有必要了解网络侵权行为相较于传统侵权行为，所体现的自身独特特征，以更为有效地应对网络侵权行为的泛滥化趋势。我们认为，当前网络侵权行为的特征主要体现在如下方面：（一）侵权行为隐蔽性强相较于传统侵权行为来说，由于网络本身具有高度虚拟性的特质，很多人能够通过虚拟的身份实施侵犯他人权利的行为，使得其侵权行为很难被他人发

10、觉。而且由于网络传播的广泛性、迅速性，很难查到究竟谁是实施侵权行为的始作俑者。权利被侵害的当事人，往往很难找出真正的侵权人，也很难将虚拟网络世界中侵权人的身份与现实中侵权人的真实身份对应起来。而在传统的侵权行为当中，一般较为容易找到真正的侵权人，也较为容易收集到有关侵权行为的证据，但是网络侵权行为中要找到真正的侵权人往往必须借助一系列的技术手段。由于侵权行为人和被害人之间信息的不对称性，使得被害人处于严重不利的地位。（二）侵权后果更为严重传统侵权行为，由于受现实的人际、地域环境的限制，侵权行为的影响范围较小，一般只限定在一定地区，一定的人员范围内，如诽谤他人，往往只有一定地域、一定的人员知晓诽

11、谤的内容，而不是人尽皆知。但网络侵权行为，由于借助于网络技术这一特定的工具，其传播范围广泛，带来的负面影响远远超出人们想象，只要有人在网上散布一些内容，可能同时就会引起全国甚至全世界的关注。如 2009 年发生的“河北艾滋女”事件，该侵权行为影响范围的广泛性是可想而知的，该事件甚至一度被评为“09 年十大舆论事件”。可见网络侵权行为所带来的严重后果远远超出传统侵权行为的后果，一旦实施可能就超出了行为人所能控制的范围，带来不可逆转的后果。（三）.网络侵权可以是作为也可以是不作为; 作为形式的网络侵权行为, 指行为人因积极行为而实施的侵权行为, 如未经著作权人许可, 通过信息网络向公众传播其作品的

12、行为。不作为形式的网络侵权行为, 指当事人以消极的不作为形式实施的侵权行为。虽然我国现行民法通则对网络侵权行为还没有明确规定, 但在司法实践中已出现这类问题。如网络服务提供者在应知或明知其所属的网站内发生了作品侵权行为, 但未采取避免侵权相应措施的, 网络服务者对其网站上出现的侵权作品未采取避免侵权的相应措施的行为即为不作为网络侵权行为。（四）、 网络侵权对象的不特定性; 侵权的对象不是针对某一个特定人或组织, 侵权的对象针对的是不特定的人或组织。这也就是说, 所有的法人、自然人及非法人组织都可以通过网络对某一对象实施侵权行为。五、网络侵权行为在我国的现状网络具有开放性、分散性和易于操作性等特

13、点, 正是因此决定了网络侵权的几个特点: 1、网络的开放性让任何人都有发表言论的自由, 从而给网络侵权者提供了相对自由的空间; 2、是网络的分散性决定了信息的传播有很多渠道, 因而无法实行集中的控制和管理;3、是网络的易于操作性使网络侵权行为的实施简单易行, 鼠标一点, 网络侵权行为就完成了。我国网络侵犯知识产权方面的案例主要集中在文章和音乐作品侵权方面,如大学生杂志状告“263 首都在线”案、湖北孝感作家陈大超状告“新浪”侵犯其著作权案等等。而侵犯人身权和域名权的案件现在也屡见不鲜,比如我国正式加入国际互联网后, 我国许多知名工商企业商标如“海尔”、“健力宝”、“同仁堂”、“娃哈哈”、“长虹

14、”等都被境外公司在网上抢先登记, 抢注域名。由此我们可以看出, 正是公民法律意识和自我权利保护意识的淡薄, 给了侵权者可乘之机。我国目前的法制还不完善, 网络侵权作为一种新的社会现象,立法部门虽然制定了一些相关的法律法规, 但是还有许多不足之处, 从而造成某些网络侵权案件的审理无具体法律可依。另外, 目前网络环境下的整体道德失范是导致网络侵权不断的一个重要原因。网络是个巨大的虚拟空间, 不需要高深的计算机知识和操作技能就可以在任何时间和地点毫无拘束的实施网络侵权活动, 再加上我国还没有建立起规范的网络道德体系, 传统的道德规范又很难约束到网络行为, 于是网络侵权现象屡屡发生。六、网络侵权行为的

15、种类网络侵权行为可以根据不同的标准, 划分为不同的种类。第一、根据网络侵权行为方式不同, 可以分为作为网络侵权行为与不作为网络侵权行为。这种分类方法主要是根据侵权行为人是否实施了积极的侵权行为为标准进行分类的。作为网络侵权行为, 指行为人基于过错而实施的积极侵权行为; 不作为网络侵权行为, 指当事人在无过错情况下实施的侵权行为。第二、根据侵权人身份与地位的不同, 可分为网络用户侵权行为、网络服务提供者的侵权行为和网络内容提供者的侵权行为。第三、根据侵权人数与侵权的情况, 可分为单独侵权行为与共同侵权行为。网络用户、网络服务提供者和网络内容提供者单独一方实施的侵权行为为单独侵权行为; 网络用户、

16、网络服务提供者和网络内容提供者三方共同实施的侵权行为或者两方共同实施的侵权行为为共同侵权行为。七、针对网络侵权的现状作出相应的对策网络侵权现象正在引起整个社会的广泛关注。那么在现实社会中如何有效防止网络侵权,应进行以下几方面的规制。（一） 做好立法工作,依法有效治理近几年来我国立法部门先后出台了一系列相关的法律法规、司法解释和行政规章,如 2001年 11月最高人民法院通过的关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题解释,2000年10月8日出台的互联网公告服务管理规定等。这些法律和法规在一定程度上规范了网络行为,保护了公民在网络环境下的合法权益。但相对于日新月异的网络发展趋势而言,

17、我国现有的有关网络侵权方面的法律还有很多不足,如网络侵权责任认定,超链接侵权责任认定等没有明确的法律规定。因此今后立法部门应加强以下几方面的工作:1、制定一部比较完善的网络管理基本法。目前网络管理方面的立法工作相对落后,以致于网络侵权案件发生后没有具体法律可依,而只有套用相关的基本法律条款。针对网络管理的规章立法层级较低,大多数是分散的属于管理性质的规章,不具有基本法的性质,因此制定一部完善的网络管理基本法尤为必要。2、完善侵权责任认定方面的立法工作。例如 在超链接侵权上会涉及到很多网站,因此责任有待认定。(二) 利用现有的立法资源加强管理我国现行的规范网络从业者行为的行政部门规章过多,因此在

18、涉及同一规范时,不同的行政规章有时标准不一、相互冲突,因此对于网络产业的规范应以法律和行政法规为主,主管部门仅在必要时才需颁布确实可行的行政规章。( 三) 加强信息网络传播权保护条例的宣传力度, 使其为更多人熟知信息网络传播权保护条例的公布实施给网络信息管理保护建立了“准则”与“标准”。这一条例完善和细化了著作权法对网络著作权保护的相关规定;较明确地划分了侵权与非侵权行为的界限; 明确规定了侵权行为的处罚标准。应当加大对这一条例的宣传力度, 使这一条例能更好地被大多数人所认知。条例第十四条规定: “对提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务提供者, 权利人认为其服务所涉及的作品、表演、录音录像制品, 侵犯自己的信息网络传播权或者被删除、改变了自己的权利管理电子信息的, 可以向该网络服务提供者提交书面通知, 要求网络服务提供者删除该作品、表演、录音录像制品, 或者断开与该作品、表演、录音录像制品的链接。”这是参考国际通行做法, 建立的处理侵权纠纷的“通知与删除”简便程序。 ( 四) 加强监管力度, 为防止网络侵权提供技术支持有效防止网络侵权, 除了法律手段外, 使用技术手段也是一项十分重要的措施, 它将促使公民权利保护机制更加完善。比如身份认证技术、加密技术、分级管理技术、网络监控技术等等。( 五) 加强管理队伍建