第1章 法律基础知识(1)

1、第一章第一章 法律基础知识法律基础知识 第一节第一节 法理学基础法理学基础 第二节第二节 法律行为法律行为 第三节第三节 代理制度代理制度 第四节第四节 诉讼时效诉讼时效 第一节第一节 法理学基础法理学基础 一、法理学的概念一、法理学的概念 n法理学法理学（jurisprudence)jurisprudence)是研究法律的一是研究法律的一 般问题、原理、原则的学问；般问题、原理、原则的学问； n法理学为法学提供了一系列关于法律的法理学为法学提供了一系列关于法律的基基 本思想本思想； n法理学为法学提供了一系列研究法律现象法理学为法学提供了一系列研究法律现象 的的基本方法基本方法。 二、法的概

2、念二、法的概念 F思考：思考： （1 1）原始社会有没有法？）原始社会有没有法？ （2 2）腹诽罪为什么不符合现代法律精神？）腹诽罪为什么不符合现代法律精神？ （3 3）在一次招聘助理法官的面试中，主考官向在一次招聘助理法官的面试中，主考官向 应聘者出了这样一道考题：应聘者出了这样一道考题：“如果你母亲（父如果你母亲（父 亲）和你女朋友（男朋友）同时掉到河里了，亲）和你女朋友（男朋友）同时掉到河里了， 且两个都不会游泳，而你只能救其中一个，请且两个都不会游泳，而你只能救其中一个，请 问你会救谁？为什么？问你会救谁？为什么？”。 1.1.法的定义法的定义 n法，在古汉语中的写法为法，在古汉语中的

3、写法为“灋灋”， 说文解说文解 字字解释说解释说:“:“灋灋，刑也。平之如水，从水。，刑也。平之如水，从水。 廌廌（zh )zh )所以触不直者去之，从所以触不直者去之，从( (廌廌) )去。去。” ” “廌廌”，相传是一种善于审判案件的神兽，相传是一种善于审判案件的神兽， “性知有罪，性知有罪，有罪则触，无罪则不触有罪则触，无罪则不触”。 n法的英文单词为法的英文单词为“law”law”，lawlaw还有规律，法则还有规律，法则 的意思。的意思。 n美国人类学家霍贝尔认为，法律是这样一美国人类学家霍贝尔认为，法律是这样一 种社会规范，当有人违反它时，就会受到种社会规范，当有人违反它时，就会受

4、到 拥有社会承认的权力的特权人物或集团使拥有社会承认的权力的特权人物或集团使 用社会物质力量相威胁或实际上使用这种用社会物质力量相威胁或实际上使用这种 力量；所有的法律都具有三个特征：力量；所有的法律都具有三个特征：特殊特殊 的强力的强力、官吏的权力官吏的权力、规律性规律性。 n英国哲学家霍布斯认为，法是国家对人民英国哲学家霍布斯认为，法是国家对人民 的命令。的命令。 n美国法学家庞德认为，法律是社会控制的美国法学家庞德认为，法律是社会控制的 工具。工具。 n中国法学界通说认为，法是由中国法学界通说认为，法是由国家制定或国家制定或 认可认可并由并由国家保证实施国家保证实施的，反映由特定物的，反

5、映由特定物 质生活条件所决定的质生活条件所决定的统治阶级意志统治阶级意志，以，以权权 利和义务利和义务为内容，以确认、保护和发展统为内容，以确认、保护和发展统 治阶级所期望的社会关系和社会秩序为目治阶级所期望的社会关系和社会秩序为目 的的的的行为规范体系行为规范体系。 二、法的基本特征二、法的基本特征 1.1.法是调整人的行为的社会规范法是调整人的行为的社会规范 n法属于社会规范的范畴法属于社会规范的范畴 l法对人们如何行为作出了明确的指示法对人们如何行为作出了明确的指示 l法的内容具有一般性法的内容具有一般性 l法是反复适用的法是反复适用的 n人的行为是法的调整对象人的行为是法的调整对象 2

6、.2.法是出自国家的社会规范法是出自国家的社会规范 n制定和认可是国家创制法律的两种形式制定和认可是国家创制法律的两种形式 n法反映国家意志法反映国家意志 n法具有高度的统一性和普遍适用性法具有高度的统一性和普遍适用性 3.3.法是规定权利和义务的社会规范法是规定权利和义务的社会规范 n法通过规定人们的权利和义务影响着人们法通过规定人们的权利和义务影响着人们 的行为动机，指引着人们的行为。的行为动机，指引着人们的行为。 l权利意味着人们可以作或者不作一定行为权利意味着人们可以作或者不作一定行为 么可以要求别人作或不作一定行为么可以要求别人作或不作一定行为 l义务意味着人们应该或必须作或不作一定

7、义务意味着人们应该或必须作或不作一定 行为行为 4.4.法是由国家保证实施的法律规范法是由国家保证实施的法律规范 n任何社会规范都具有强制性，都有保证实任何社会规范都具有强制性，都有保证实 施的社会力量施的社会力量 n法与其他社会规范的重要区别就是法具有法与其他社会规范的重要区别就是法具有 国家强制性国家强制性 F总结性思考：法与道德有何区别与联系？总结性思考：法与道德有何区别与联系？ 三、法的要素三、法的要素 1.1.法的要素的概念法的要素的概念 n所谓法的要素是指法的基本成分，也就是所谓法的要素是指法的基本成分，也就是 构成法律的基本要素。构成法律的基本要素。 n中国法学界主流观点认为，法

8、有三个要素中国法学界主流观点认为，法有三个要素 组成这三个要素分别为组成这三个要素分别为法律概念法律概念、法律原法律原 则则和和法律规则法律规则。 n法律原则是法律原则是法的骨架法的骨架，法律规则是，法律规则是法的血法的血 肉肉，法律概念则是，法律概念则是法律的细胞法律的细胞。 2.2.法律概念法律概念 n法律概念法律概念是一种具有法律意义的概念，即对与是一种具有法律意义的概念，即对与 法律相关的事物、状态、行为进行概括而形成法律相关的事物、状态、行为进行概括而形成 的专业术语。法律概念具有如下功能：的专业术语。法律概念具有如下功能： l表达功能表达功能，即只有借助法律概念，立法者才，即只有借

9、助法律概念，立法者才 能制定出立法文件。能制定出立法文件。 l认识功能认识功能，即只有借助法律概念，民众才能，即只有借助法律概念，民众才能 认识法律；也只有借助法律概念，司法者才认识法律；也只有借助法律概念，司法者才 能对事物进行法律分析，做出司法判断。能对事物进行法律分析，做出司法判断。 l改进法律改进法律，法学研究者才能描述法律、评价，法学研究者才能描述法律、评价 法律、改进法律。法律、改进法律。 【案例【案例1-1 1-1 】赵安受贿案】赵安受贿案 赵安赵安, ,男，男，19591959年出生，于年出生，于19941994年至年至20002000年年 期间，期间， 先后担任中央电视台文艺

10、节目中心、文先后担任中央电视台文艺节目中心、文 艺部副主任、主任，中央电视台艺部副主任、主任，中央电视台19951995年春节联年春节联 欢晚会、欢晚会、“春兰杯春兰杯”颁奖晚会总导演，颁奖晚会总导演，20002000年年 春节联欢晚会总导演。春节联欢晚会总导演。 在上述期间，赵安利用在上述期间，赵安利用 职务上的便利，多次接职务上的便利，多次接 受词作者张俊以的请托，受词作者张俊以的请托， 使张俊以创作的作品得以使张俊以创作的作品得以 在上述晚会及赵安主管的在上述晚会及赵安主管的 各类文艺晚会上演出，使宣传张俊以的专题片各类文艺晚会上演出，使宣传张俊以的专题片 得以在中央电视台播出。为此，赵

11、安收受张俊得以在中央电视台播出。为此，赵安收受张俊 以给予的人民币以给予的人民币1111万元及价值人民币万元及价值人民币5050万元的万元的 音像设备。音像设备。刑法刑法第第163163条规定：条规定：“公司、企业公司、企业 或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取 他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益， 数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额 巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财 产。产。”第第

12、385385条第一款规定：条第一款规定：“ “ 国家工作人员利用国家工作人员利用 职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他 人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。” 请问：赵安是否构成非国家工作人员受贿罪还是受请问：赵安是否构成非国家工作人员受贿罪还是受 贿罪？贿罪？ 解析：解析：刑法刑法第第9393条规定：条规定：“本法所称国家本法所称国家 工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国 有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务

13、的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位 委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体 从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的 人员，以国家工作人员论。人员，以国家工作人员论。”中央电视台为国有中央电视台为国有 事业单位，这是没有问题，问题在于，赵安的工事业单位，这是没有问题，问题在于，赵安的工 作是否属于公务，北京市一中院认为，赵安的工作是否属于公务，北京市一中院认为，赵安的工 作属于公务，也就说，赵安属于在国有事业单位作属于公务，也就说，赵安属于在国有事业单位

14、从事公务的人员，因此应以公家国作人员论。所从事公务的人员，因此应以公家国作人员论。所 以，赵安收取张俊以钱财的行为构成受贿罪。最以，赵安收取张俊以钱财的行为构成受贿罪。最 后，北京市一中院判处赵安后，北京市一中院判处赵安1010年有期徒刑。年有期徒刑。 3.3.法律原则法律原则 n法律原则是指在一定法律体系中作为法律法律原则是指在一定法律体系中作为法律 规则的指导思想、基础或本源的综合的、规则的指导思想、基础或本源的综合的、 稳定的稳定的法律原理法律原理和和准则准则。 n法律原则的作用法律原则的作用 l从法律制定的角度看从法律制定的角度看 法律原则直接决定了法律制度的基本性质、法律原则直接决定

15、了法律制度的基本性质、 内容和价值取向。法律原则是法律精神最集内容和价值取向。法律原则是法律精神最集 中的体现，因而构成了整个法律制度的理论中的体现，因而构成了整个法律制度的理论 基础。基础。 法律原则是法律制度内部和谐统一的重要法律原则是法律制度内部和谐统一的重要 保障。保障。 法律原则对法律原则对法制改革法制改革具有导向作用。具有导向作用。 l从法律实施上看从法律实施上看 指导着指导着法律解释法律解释和和法律推理法律推理。 补充法律漏洞补充法律漏洞，强化法律的调控能力。，强化法律的调控能力。 法律原则是确定行使自由裁量权合理范围法律原则是确定行使自由裁量权合理范围 的依据，可以防止由于适用

16、不合理的规则的依据，可以防止由于适用不合理的规则 而带来的不良后果。而带来的不良后果。 【案例【案例1-21-2】张学英诉蒋伦芳遗赠纠纷案】张学英诉蒋伦芳遗赠纠纷案 原告张学英是受遗赠人。遗赠人是被告蒋原告张学英是受遗赠人。遗赠人是被告蒋 伦芳之夫黄永彬。被告蒋伦芳与遗赠人黄永彬伦芳之夫黄永彬。被告蒋伦芳与遗赠人黄永彬 于于19631963年年5 5月自愿登记结婚。月自愿登记结婚。 19961996年，张学英年，张学英 与遗赠人黄永彬相识，两人随即在当地农村租与遗赠人黄永彬相识，两人随即在当地农村租 房同居，共同生活至房同居，共同生活至20012001年年2 2月。月。 20012001年年2

17、 2月，月， 遗赠人黄永彬患晚期肝癌病住医院治疗，遗赠人黄永彬患晚期肝癌病住医院治疗，20012001 年年4 4月月1818日，原告张学英的诉讼代理人韩凤喜在日，原告张学英的诉讼代理人韩凤喜在 医院为黄永彬代书遗嘱：将蒋伦芳出卖房屋所医院为黄永彬代书遗嘱：将蒋伦芳出卖房屋所 得的得的8000080000元的一半（元的一半（4000040000元）、自己使用的元）、自己使用的 手机一部以及去世后单位将给予的住房补贴金、手机一部以及去世后单位将给予的住房补贴金、 公积金和抚恤金赠与原告张学英一人所有；公积金和抚恤金赠与原告张学英一人所有； 遗嘱执行人和保管人为好朋友易念华。遗嘱执行人和保管人为好

18、朋友易念华。 4 4月月2020日，四川省泸州市纳溪区公证处对该遗日，四川省泸州市纳溪区公证处对该遗 嘱出具了（嘱出具了（20012001）泸纳证字第）泸纳证字第148148号公证书，号公证书， 证明：黄永彬于证明：黄永彬于20012001年年4 4月月1818日在公证员面前，日在公证员面前， 在代书遗嘱上签名、捺手印。在代书遗嘱上签名、捺手印。4 4月月2222日，遗赠日，遗赠 人黄永彬去逝。人黄永彬去逝。 4 4月月2525日上午，遗嘱执行人易日上午，遗嘱执行人易 念华向蒋伦芳和黄勇宣读了遗赠人黄永彬的公念华向蒋伦芳和黄勇宣读了遗赠人黄永彬的公 证遗嘱，要求蒋伦芳和黄勇执行该公证遗嘱。证遗

19、嘱，要求蒋伦芳和黄勇执行该公证遗嘱。 由于被告蒋伦芳控制了全部遗产，拒不向原告由于被告蒋伦芳控制了全部遗产，拒不向原告 交付受赠遗。当日下午，张学英即向四川省泸交付受赠遗。当日下午，张学英即向四川省泸 州市纳溪区人民法院提起诉讼。州市纳溪区人民法院提起诉讼。 法院经审理认为认为，公民以遗赠方式处法院经审理认为认为，公民以遗赠方式处 理自己所有的合法财产，是法律赋予公民的民理自己所有的合法财产，是法律赋予公民的民 事权利。但公民行使民事权利应当符合法律的事权利。但公民行使民事权利应当符合法律的 规定。因此，公民订立遗嘱的民事行为，应当规定。因此，公民订立遗嘱的民事行为，应当 符合法律规定，遵守社

20、会公德，不损害国家利符合法律规定，遵守社会公德，不损害国家利 益、社会公共利益和他人利益。遗赠人黄永彬益、社会公共利益和他人利益。遗赠人黄永彬 临终前由他人代书订立的遗嘱，将自己合法所临终前由他人代书订立的遗嘱，将自己合法所 有的财产遗赠给婚外同居的原告张学英，不遗有的财产遗赠给婚外同居的原告张学英，不遗 留给与合法妻子蒋伦芳和养子黄勇，有违公序留给与合法妻子蒋伦芳和养子黄勇，有违公序 良俗，应属无效遗嘱，不应受到法律保护。良俗，应属无效遗嘱，不应受到法律保护。 也就是说遗赠人黄永彬所立书面遗嘱，在形也就是说遗赠人黄永彬所立书面遗嘱，在形 式上合法，但其内容和目的违反了法律规定式上合法，但其内

21、容和目的违反了法律规定 和公序良俗，损害了社会公德，破坏了公共和公序良俗，损害了社会公德，破坏了公共 秩序，应属无效民事行为。最后，法院判决：秩序，应属无效民事行为。最后，法院判决： 驳回原告张学英的诉讼请求。驳回原告张学英的诉讼请求。 4.4.法律规则法律规则 （1 1）法律规则的概念）法律规则的概念 n法律规则法律规则是采取一定的结构形式具体规定是采取一定的结构形式具体规定 人们的人们的法律权利法律权利、法律义务法律义务以及相应的以及相应的法法 律后果律后果的行为规范。的行为规范。 （2 2）法律规则的逻辑结构）法律规则的逻辑结构 n 法律规则的逻辑结构，是指法律规则从逻法律规则的逻辑结构

22、，是指法律规则从逻 辑的角度看是由哪些部分或要素来组成的，辑的角度看是由哪些部分或要素来组成的， 以及这些部分或要素之间是如何联结在一以及这些部分或要素之间是如何联结在一 起的。起的。 n法律规则由法律规则由假定条件假定条件、行为模式行为模式和和法律后果法律后果 三部分构成的。三部分构成的。 l所谓所谓假定条件假定条件，是指法律规则中有关适用，是指法律规则中有关适用 该规则的条件和情况的部分，法律规则在该规则的条件和情况的部分，法律规则在 什么时间、其间对什么人适用以及在什么什么时间、其间对什么人适用以及在什么 情况下法律规则对人的行为有约束力的问情况下法律规则对人的行为有约束力的问 题。题。

23、 l所谓所谓行为模式行为模式，是指法律规则中规定人们，是指法律规则中规定人们 如何具体行为之方式或范围的部分，法律如何具体行为之方式或范围的部分，法律 规则的行为模式有规则的行为模式有可为模式可为模式、应为模式应为模式和和 勿为模式勿为模式三种。三种。 l所谓所谓法律后果法律后果，是指法律规则中规定人们在，是指法律规则中规定人们在 做出符合或不符合行为模式的要求时应承担做出符合或不符合行为模式的要求时应承担 相应的结果的部分。法律后果分为两种：相应的结果的部分。法律后果分为两种： 合法后果合法后果，又称，又称肯定式的法律后果肯定式的法律后果，是指，是指 法律规则中规定人们按照行为模式的要求法律

24、规则中规定人们按照行为模式的要求 行为而在法律上予以肯定的后果，它表现行为而在法律上予以肯定的后果，它表现 为对人们行为的保护、许可或奖励。为对人们行为的保护、许可或奖励。 违法后果违法后果，又称，又称否定式的法律后果否定式的法律后果，是指，是指 法律规则中规定人们不按照行为模式的要法律规则中规定人们不按照行为模式的要 求行为而在法律上予以否定的后果，它表求行为而在法律上予以否定的后果，它表 现为对人们行为的制裁、不予保护、撤销、现为对人们行为的制裁、不予保护、撤销、 停止或要求恢复、补偿等。停止或要求恢复、补偿等。 （3 3）法律规则的分类）法律规则的分类 n按照规则的内容不同，法律规则可以

25、分为按照规则的内容不同，法律规则可以分为授授 权性规则权性规则和和义务性规则义务性规则。 l所谓所谓授权性规则授权性规则，是指规定人们有权做一定，是指规定人们有权做一定 行为或不做一定行为的规则，是规定人们的行为或不做一定行为的规则，是规定人们的 “可为模式可为模式”的规则，其在立法中的用语表的规则，其在立法中的用语表 达式为：达式为：“有权有权”，“享有享有 的权的权 利利”，“可以可以”，等等。它又可分为，等等。它又可分为权权 利性规则利性规则和和职权性规则职权性规则。权利性规则权利性规则是规定是规定 一般的主体行使权利之规则。一般的主体行使权利之规则。职权性规则职权性规则， 是指规定国家

26、机关及其工作人员行使职权之是指规定国家机关及其工作人员行使职权之 规则。规则。 l所谓所谓义务性规则义务性规则，是指在内容上规定人们的法律，是指在内容上规定人们的法律 义务，有关人们应当做出某种行为的规则，它也义务，有关人们应当做出某种行为的规则，它也 分为两种：分为两种： 命令性规则命令性规则，是指规定人们的积极义务，人们，是指规定人们的积极义务，人们 必须或应当做出某种行为的规则。其在立法中的必须或应当做出某种行为的规则。其在立法中的 用语表达式为：用语表达式为：“有有的义务的义务”，“须须 得得”，“要要”，“应应”，“必必 须须”，等等。，等等。 禁止性规则禁止性规则，是指规定人们的消

27、极义务，即禁，是指规定人们的消极义务，即禁 止人们做出一定行为的规则。其在立法中的用语止人们做出一定行为的规则。其在立法中的用语 表达式为：表达式为：“禁止禁止”，“不准不准”， “不应当不应当”，“严禁严禁”，“不要不要” 等等。等等。 n按照规则对人们行为规定和限定的范围或程按照规则对人们行为规定和限定的范围或程 度不同，可以把法律规则分为度不同，可以把法律规则分为强行性规则强行性规则和和 任意性规则任意性规则。 l所谓所谓强行性规则强行性规则，是指内容规定是有强制，是指内容规定是有强制 性质的，不允许人们随便加以更改的法律性质的，不允许人们随便加以更改的法律 规则。义务性规则和职权性规则

28、属于强行规则。义务性规则和职权性规则属于强行 性规则。性规则。 l所谓所谓任意性规则任意性规则，是指规定在一定范围内，是指规定在一定范围内， 允许人们自行选择或协商确定为与不为、允许人们自行选择或协商确定为与不为、 为的方式以及法律关系中的权利义务内容为的方式以及法律关系中的权利义务内容 的法律规则的法律规则。 【例题例题1-11-1】我国刑法规定：】我国刑法规定：“为了使国家、为了使国家、 公共利益、本人或者他人的人身、财产和公共利益、本人或者他人的人身、财产和 其他权利免受正在进行的不法侵害，而采其他权利免受正在进行的不法侵害，而采 取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人取的制止不法侵害的行

29、为，对不法侵害人 造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责 任。任。”该条款的内容属于哪种规范？（该条款的内容属于哪种规范？（ ） A. A. 授权性规范授权性规范 B. B. 义务性规范义务性规范 C. C. 命令性规范命令性规范 D. D. 禁止性规范禁止性规范 【答案答案】 A A 【解析解析】本题所引】本题所引刑法刑法条文，从内容上条文，从内容上 看，是由国家授予相应权利主体从事正当看，是由国家授予相应权利主体从事正当 防卫的权利，故为授权性规则，防卫的权利，故为授权性规则， 【例题例题1-21-2】下列何种表述不属于法的规则？】下列何种表述不属于法的规

30、则？ （ ） A. A. 公民的权利能力一律平等公民的权利能力一律平等 B. B. 民事活动应当自愿、公平、等价有偿、民事活动应当自愿、公平、等价有偿、 诚实信用诚实信用 C. C. 合同的当事人应当按照合同的约定，合同的当事人应当按照合同的约定， 全部履行自己的义务全部履行自己的义务 D. D. 执政党必须在宪法和法律范围内活动执政党必须在宪法和法律范围内活动 【答案】【答案】 A A、B B、D D 【答案答案】 ABD ABD 【解析解析】法律规则是采取一定的结构形式具】法律规则是采取一定的结构形式具 体规定人们的法律权利、法律义务以及相应体规定人们的法律权利、法律义务以及相应 的法律后

31、果的行为规范。法律规则和法律条的法律后果的行为规范。法律规则和法律条 文有着严格的区别，法律规则并不全是依据文有着严格的区别，法律规则并不全是依据 法律条文直接作出的规定，有其内在的逻辑法律条文直接作出的规定，有其内在的逻辑 结构。结构。ABDABD的表述不但不能具备法的规则的的表述不但不能具备法的规则的 逻辑结构，而且往往不能具体确定人们之间逻辑结构，而且往往不能具体确定人们之间 的权利义务关系，因此都不属于法律规则。的权利义务关系，因此都不属于法律规则。 四、法的渊源与效力等级四、法的渊源与效力等级 （一）法的渊源（一）法的渊源 n法的渊源法的渊源通常是指法的外在表现形式，其实通常是指法的

32、外在表现形式，其实 质是法官审理具体案件时到哪里去找法的问质是法官审理具体案件时到哪里去找法的问 题。题。 n从全球的角度看，法律的基本渊源有：从全球的角度看，法律的基本渊源有： l成文法（成文法（written lawwritten law），即由立法权的国），即由立法权的国 家机关依照法定程序制定的规范性文件。家机关依照法定程序制定的规范性文件。 l判例法，（判例法，（case lawcase law），即作为判例的先），即作为判例的先 例对其后的案件具有法律约束力，可以成例对其后的案件具有法律约束力，可以成 为日后法官审判类似案件的基本准则。为日后法官审判类似案件的基本准则。 l习惯法（

33、习惯法（customary law)customary law)，即国家认可并，即国家认可并 赋予法律效力的习惯赋予法律效力的习惯 。 n中国法的主要渊源是中国法的主要渊源是成文法成文法，辅助性渊源，辅助性渊源 则为习则为习惯法惯法。成文法包括。成文法包括宪法宪法、法律法律、行行 政法规政法规、军事法规与军事规章军事法规与军事规章、地方法规地方法规、 自治条例与单行条例自治条例与单行条例、特别行政区的法特别行政区的法、 司法解释司法解释、部门规章与地方规章部门规章与地方规章、国际条国际条 约约。 【例题例题1-31-3】国务院根据宪法和法律制定的有】国务院根据宪法和法律制定的有 关国家行政管理

34、活动的规范性文件称为关国家行政管理活动的规范性文件称为 （ ）。）。 A.A.基本法律以外的法律基本法律以外的法律 B.B.行政法规行政法规 C.C.部门规章部门规章 D.D.行政规章行政规章 【答案答案】 B B 【解析解析】行政法规是由作为国家最高行政机】行政法规是由作为国家最高行政机 关的国务院根据宪法和法律制定的有关国家关的国务院根据宪法和法律制定的有关国家 行政管理活动的规范性文件的总称。其法律行政管理活动的规范性文件的总称。其法律 效力和地位次于宪法和法律，在全国范围内效力和地位次于宪法和法律，在全国范围内 有效。有效。 （二）法的效力等级（二）法的效力等级 n上位法优于下位法，即

35、上位法优于下位法，即法律法律优先于优先于行政法行政法 规规，行政法规行政法规优先于优先于地方法规地方法规与与部门规章部门规章， 地方法规地方法规优先于优先于地方规章地方规章。 n同一等级的法中，同一等级的法中，新法新法优先于优先于旧法旧法，特别特别 法法优先于优先于一般法一般法。 n成文法成文法优先于优先于习惯法习惯法。 【例题例题1-41-4】对于由同一机关制定的规范性文】对于由同一机关制定的规范性文 件，在适用时应遵循（件，在适用时应遵循（ ）。）。 A.A.特别法优于一般法原则特别法优于一般法原则 B.B.新法优于旧法原则新法优于旧法原则 C.C.效力同等原则效力同等原则 D.D.效力待

36、定原则效力待定原则 【答案答案】A A、B B 【解析解析】立法法立法法第第8383条规定，同一机关条规定，同一机关 制定的法律、行政法规、地方性法规、自治制定的法律、行政法规、地方性法规、自治 条例和单行条例、规章，特别规定与一般规条例和单行条例、规章，特别规定与一般规 定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧 的规定不一致的，适用新的规定。的规定不一致的，适用新的规定。 五、法律体系五、法律体系 n法律体系，是指由一国现行的全部法律规法律体系，是指由一国现行的全部法律规 范按照不同的法律部门分类组合而形成的范按照不同的法律部门分类组合而形成的 一个呈体系

37、化的有机联系的统一整体。一个呈体系化的有机联系的统一整体。 【例题例题1-51-5】划分法律部门的首要标准是法律】划分法律部门的首要标准是法律 的（的（ ）。）。 A.A.调整方式调整方式 B.B.调整对象调整对象 C.C.制定先后制定先后 D.D.效力高低效力高低 【答案答案】B B 【解析解析】法律部门法律部门，也叫，也叫部门法部门法，是根据，是根据 一定标准和原则所划定的调整同一类社会关一定标准和原则所划定的调整同一类社会关 系的法律规范的总称。建立一国法律体系的系的法律规范的总称。建立一国法律体系的 关键问题是划分法律部门的根据，即标准和关键问题是划分法律部门的根据，即标准和 原则是什

38、么。一般认为划分法律部门的主要原则是什么。一般认为划分法律部门的主要 标准标准 是是法律所调整的不同社会关系法律所调整的不同社会关系，即，即调整调整 对象对象；其次是；其次是法律调整方法法律调整方法。 【例题例题1-61-6】以下选项中，（】以下选项中，（ ）属于我国法）属于我国法 律体系的基本法律部门。律体系的基本法律部门。 A.A.行政法行政法 B.B.合同法合同法 C.C.仲裁法仲裁法 D.D.民事诉讼法民事诉讼法 【答案答案】A A 【解析解析】主流观点认为，中国现行的法律体】主流观点认为，中国现行的法律体 系可以划分为九大基本的法律部门，包括宪系可以划分为九大基本的法律部门，包括宪

39、法部门、行政法部门、刑法部门、民商法部法部门、行政法部门、刑法部门、民商法部 门、经济法部门、环境与资源保护法部门、门、经济法部门、环境与资源保护法部门、 劳动与社会保障法部门、军事法部门、程序劳动与社会保障法部门、军事法部门、程序 法部门。不同法律部门之内又有具体的法律。法部门。不同法律部门之内又有具体的法律。 六、法律关系六、法律关系 （一）法律关系的概念（一）法律关系的概念 n法律关系法律关系是法律在调整人们行为的过程中形是法律在调整人们行为的过程中形 成的特殊的权利和义务关系。法律关系具有成的特殊的权利和义务关系。法律关系具有 如下特征：如下特征： l是以是以法律规范法律规范为前提的社

40、会关系为前提的社会关系 l以法律上的以法律上的权利权利、义务义务为内容形成的社会为内容形成的社会 关系关系 l是以是以国家强制力国家强制力作为保障手段的社会关系作为保障手段的社会关系 n法律关系由三要素构成，即法律关系的法律关系由三要素构成，即法律关系的主体主体、 法律关系的法律关系的客体客体和法律关系的和法律关系的内容内容。 （二）法律关系主体（二）法律关系主体 1. 1. 法律关系主体的含义和种类法律关系主体的含义和种类 n法律关系主体法律关系主体是法律关系的参加者，即在是法律关系的参加者，即在 法律关系中，一定权利的享有者和一定义法律关系中，一定权利的享有者和一定义 务的承担者。在每一具

41、体的法律关系中，务的承担者。在每一具体的法律关系中， 法律关系主体在大体上都可划归相对应的法律关系主体在大体上都可划归相对应的 双方：一方是权利的享有者，成为双方：一方是权利的享有者，成为权利人权利人； 另一方是义务的承担者，成为另一方是义务的承担者，成为义务人义务人。 【例题例题1-71-7】下列关于我国法律主体关系的表】下列关于我国法律主体关系的表 述，不正确的是（述，不正确的是（ ）。）。 A.A.法律关系主体是依法享有权利、承担法律关系主体是依法享有权利、承担 义务者义务者 B.B.无国籍人不能成为我国法律关系的主无国籍人不能成为我国法律关系的主 体体 C.C.国家可以成为法律关系的主

42、体国家可以成为法律关系的主体 D.D.非法人团体可以成为法律关系的主体非法人团体可以成为法律关系的主体 【答案答案】A A 【解析解析】在中国，法律关系的主体主要有：】在中国，法律关系的主体主要有： （1 1）自然人自然人，包括中国公民、外国人和无国，包括中国公民、外国人和无国 籍人。（籍人。（2 2）法人法人，包括企业法人、国家机关，包括企业法人、国家机关 法人、事业单位法人、社会团体法人等。（法人、事业单位法人、社会团体法人等。（3 3） 非法人团体非法人团体（其他组织），如分公司、合伙企（其他组织），如分公司、合伙企 业等。（业等。（4 4）国家，国家是国际法、民法、行）国家，国家是国际

43、法、民法、行 政法等法律关系的主体。政法等法律关系的主体。 2.2.权利能力和行为能力权利能力和行为能力 n自然人和法人要能够成为法律关系的主体，自然人和法人要能够成为法律关系的主体， 享有权利和承担义务，就必须具有享有权利和承担义务，就必须具有权利能权利能 力力，而要亲自参与法律关系，还需要具有，而要亲自参与法律关系，还需要具有 行为能力行为能力。 n权利能力。又称权义能力（权利义务能权利能力。又称权义能力（权利义务能 力），是指能够参与一定的法律关系，依力），是指能够参与一定的法律关系，依 法享有一定权利和承担一定义务的法律资法享有一定权利和承担一定义务的法律资 格。自然人的权利能力始于出

44、生，终于死格。自然人的权利能力始于出生，终于死 亡。法人的权利能力始于成立之时，终于亡。法人的权利能力始于成立之时，终于 终止之日。终止之日。 n行为能力行为能力，是指法律关系主体能够通过自己，是指法律关系主体能够通过自己 的行为实际取得权利和履行义务的能力。确的行为实际取得权利和履行义务的能力。确 定自然人有无行为能力，其标准有二：一是定自然人有无行为能力，其标准有二：一是 能否认识自己行为的性质、意义和后果；二能否认识自己行为的性质、意义和后果；二 是能否控制自己的行为并对自己的行为负责。是能否控制自己的行为并对自己的行为负责。 n世界各国的法律，一般都把本国公民划分为世界各国的法律，一般

45、都把本国公民划分为 完全行为能力人完全行为能力人、限制行为能力人限制行为能力人和和无行为无行为 能力人能力人。 n完全行为能力人完全行为能力人，是指达到一定法定年龄、智，是指达到一定法定年龄、智 力健全、能够对自己的行为负完全责任的自然力健全、能够对自己的行为负完全责任的自然 人（公民）。例如，在民法上，人（公民）。例如，在民法上，1818周岁以上周岁以上的的 公民是成年人，具有完全的民事行为能力，可公民是成年人，具有完全的民事行为能力，可 以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 n限制行为能力人限制行为能力人，是指行为能力受到一定限制，是指行为能力受到一定限制， 只具有部分行为能力的公民。例如，中国民法只具有部分行为能力的公民。例如，