王竹梅一建法规课件2

1、1z301000建设工程基本法律知识【本章特点】内容广泛、零散、繁杂,分值所占比例大部分内容有理解的难度学习时一定要抓重点【考情分析】章 节2011年2012年2013年2014年1z301000 建设工程基本法律知识212217241z302000 施工许可法律制度11810101z303000 建设工程发承包法律制度151315131z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度191618151z305000 建设工程施工环境保护、节约能源和文物保护法律制度445111z306000 建设工程安全生产法律制度211726181z307000 建设工程质量法律制度252528181z308

2、000 解决建设工程纠纷法律制度14251121合 计130130130130【考情分析】2011、2012、2013、2014年各章分值统计【内容框架】第一节 1010法律体系第二节 1020法人制度第三节 1030代理制度第四节 1040物权制度第五节 1050债权制度第六节 1060知识产权制度第七节 1070担保制度第八节 1080保险制度第九节 1090责任制度1z301000 建设工程基本法律知识分值分析第一节 1010建设工程法律体系1.法律部门2.我国法律体系基本框架3.我国法的形式4.法的效力层级5.需要由有关机关裁决适用的特殊情况6.备案和审查7.建设民商事法律关系的特点1

3、.重要概念【典型例题】根据一定的标准、原则所制定的同类法律规范的总称，称之为（）。a.法律体系b.法律类别c.部门法律d.法律部门正确答案d答案解析法律部门的概念。参见教材p1。2.我国法律体系基本框架（7大类）序号部门调整关系包括的主要法律1宪法及宪法相关法规定国家的政治制度、社会制度宪法、组织法、选举法、自治法、国籍法2民法商法 三类主体间（平等主体） 公民间 法人间 公民与法人间 两类关系 财产关系 人身关系 民法通则 合同法 物权法 侵权责任法 公司法 招标投标法续表序号部门调整关系包括的主要法律3行政法 行政主体与三类主体 行政相对人 行政法制监督主体 行政主体内部 四种关系 行政管

4、理关系 行政法制监督关系 行政救济关系 内部行政关系 行政处罚法 行政复议法 行政许可法 环境影响评价法 城市房地产管理法 城乡规划法 建筑法续表序号部门调整关系包括的主要法律4经济法调整经济关系统计法 土地管理法 标准化法 税收征收管理法 预算法 审计法 节约能源法 政府采购法 反垄断法续表序号部门调整关系包括的主要法律5社会法 劳动关系 社会保障关系 社会福利关系 残疾人保障法 矿山安全法 劳动法 职业病防治法 安全生产法 劳动合同法续表序号部门调整关系包括的主要法律6刑法犯罪和刑罚刑法7诉讼与非诉讼程序法法律流程 民事诉讼法 行政诉讼法 刑事诉讼法 仲裁法【易混点】民商法行政法经济法社会

5、法 民法通则 合同法 物权法 侵权责任法 公司法 招标投标法 环境影响评价法 城市房地产管理法 城乡规划法 建筑法 统计法 土地管理法 标准化法 税收征收管理法 预算法 审计法 节约能源法 政府采购法 反垄断法 残疾人保障法 矿山安全法 劳动法 职业病防治法 安全生产法 劳动合同法【2013年真题】下列已经颁布的规范性法律文件中，不属于宪法部门法范畴的是（）。a.全国人民代表大会组织法b.中华人民共和国国际法c.中华人民共和国反垄断法d.全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法正确答案c答案解析本题考查的是法律体系的基本框架。选项c，中华人民共和国反垄断法属于经济法。参见教材p1。【典型例

6、题】招标投标法属于（）。a.民商法 b.行政法c.经济法 d.社会法正确答案a答案解析本题考查的是法律体系的基本框架。特别注意区分民商法、行政法和经济法三大类。参见教材p2。【典型例题】以下（）属于经济法。a.环境影响评价法b.城市房地产管理法c.土地管理法d.标准化法e.建筑法正确答案cd答案解析本题考查的是法律体系的基本框架。abe均属于行政法。参见教材p2。3.我国法的形式（共七类）法律形式名称特征制订单位公布形式宪法宪法全国人大法律xx法民法通则除外全国人大及其常委会国家主席签署主席令行政法规xx条例国务院总理签署国务院令部门规章xx规定、办法、实施细则国务院各部委部门首长签署命令地方

7、法规xx地方xx条例地方人大及其常委会省级由人大主席团发布，其它由地方人大常委会发布公告地方政府规章xx地xx规定、办法、实施细则省级和较大的市级人民政府省长、市长签署命令国际条约xx公约、条约、协议、宪章、盟约【2014年真题】签署并公布由全国人大和全国人大常委会通过的法律的是（）。a.人大主席团b.国务院总理c.最高人民法院院长d.国家主席正确答案d答案解析本题考查的是法的形式。全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会通过的法律由国家主席签署主席令予以公布。参见教材p3。【2014年真题】关于地方性法规、自治条例、单行条例制定的说法，正确的是（）。a.省、自治区、直辖市的人民代表大会制

8、定的地方性法规由其常务委员会发布公告予以公布b.省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会制定的地方性法规由人大主席团批准后予以公告c.较大市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规由其常务委员会直接公布d.自治条例和单行条例报经批准后，分别由自治区、自治州、自治县的人大常委会予以公布正确答案d答案解析本题考查的是法的形式。a由省级人民代表大会主席团发布公告予以公布。b省级人大常务委员会制定的地方法规，由常务委员会发布公告予以公布。c需要经报批后公布，不是直接。参见教材p4。【2013年真题】工程建设项目招标范围和规模标准规定所属的法的形式是（）。a.法律b.行政法规c.部门规章d.地方性

9、法规正确答案c答案解析本题考查的是法的形式。部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则”等。工程项目招标范围和规模标准规定属于部门规章。参见教材p5。【典型例题】行政法规是以（）的形式发布。a.国家主席令b.国务院令c.部门首长令d.人大常委会公告正确答案b答案解析本题考查的是法的形式。行政法规是以国务院令的形式发布。参见教材p4。4.法的效力层级宪法至上上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法【重点难点】上位法优于下位法宪法法律行政法规地方性法规和部门规章同级别地方法规同级别或下级地方政府规章（同级别人大制定的比政

10、府制订的效力大）上级地方规章下级地方规章部门规章之间，部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自权限范围内施行【重点难点】特别法优于一般法特别法更具有个性和针对性，优先适用特别法新法优于旧法新旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法【重点难点】同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时由制定机关裁决【典型例题】以下关于法律法规效力的说法中，不正确的是（）。a.法律的效力一定大于行政法规b.地方法规效力一定大于地方政府制定的规章c.一般情况下，同一事项的特别法，要优先于一般法d.法律的效力，一定大于地方法规的效力正确答案b答案解析本题考查的是法的效力层级。b注意级别，在同级情况下

11、，地方法规一定大于地方规章，但有可能出现地方法规的级别比地方政府规章的级别低的情况，如较大的市制定的地方法规和省级的政府规章。参见教材p6。5.地方性法规与部门规章不一致时的处理情况处理方式地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致（更重视人大、地方） 由国务院提出意见 国务院认为应当适用地方性法规的，应当适用地方性法规 国务院认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常务委员会裁决部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时由国务院裁决【案例说明】如住建部制订的法规（部门规章）与山西省人大制订的法规（地方性法规）就同一事项规定不一致时，应由国务院提出意见。如国务院认为应

12、当适用山西省人大的法规的，就适用；如果国务院认为应当适用住建部的部门规章的，此时应由全国人大常委会裁决。如住建部（部门规章）与山西省人民政府的规定（地方政府规章）就同一事项规定不一致时，直接由国务院裁决。【典型例题】以下关于法律法规效力的说法中，正确的是（）。a.新的法律与旧的法律不一致时，一定采用新的法律b.部门规章与地方政府规章之间对同一事项规定不一致时，由全国人大常委会裁决c.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，由国务院裁决d.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，很有可能国务院的意见不是最终的裁决。正确答案d答案解析本题考查的是法的效力层级。a注意法律如是新的一般规定与旧的特

13、别规定不一致时，必须由国务院来裁决，不能直接采用新的。b应由国务院裁决。c非裁决，而是由国务院提出意见，因为还有一种可能性最终的裁决权在全国人大常委会。参见教材p6。6.备案和审查行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，在公布后30日内报有关机关备案注意宪法和法律不需要备案7.建设民商事法律关系的特点有关民商事的权利和义务关系是平等主体之间的关系主要是财产关系，人身关系较少主要体现补偿性和财产性，主要不是惩罚性和非财产性【案例分析】教材p8【主要问题】1.审计的性质以及审计结论的效力2.审计结论对合同效力有无影响3.对审计不服行政相对人如何处理【问题一：审计的性质】审计机关的性质是代表

14、国家对各级政府及其工作部门的财政收支、国有金融机构和企业事业组织的财务收支的真实、合法和效益依法进行审计监督审计决定的生效日及法律关系审计决定自送达之日起生效，但仅对被审计单位产生法律效力审计是一种行政法律关系【问题二：审计结论对合同效力有无影响】审计结论与工程决算价款不一致时，不影响合同关系审计结论一般情况下不能作为处理合同纠纷、合同结算的依据只有双方在合同中明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确，合同约定无效的情况下，才能将审计结论作为判决的依据（两类）【问题三：对审计不服，行政相对人如何处理】必须先进行行政复议，再进行行政诉讼非经复议，不得提起行政诉讼【典型例题】下列关于工程建

15、设审计结论的说法中，错误的是（）。a.当事人可以约定以审计结论作为合同结算的依据b.审计结论与合同价款不一致并不必然影响合同效力c.审计结论任何时侯都不能作为合同案件的判决依据d.合同约定不明或约定无效时，审计结论可以作为判决依据正确答案c答案解析本题考查的是建设法律、行政法规和相关法律的关系。c有两种情况下,审计结论可以作为合同案件判决的依据,一是双方在合同中明确约定以审计结论作为依据,二是合同约定不明确，合同约定无效的情况下没有其它结算的依据时。参见教材p9。第二节 1020建设工程法人制度1.法人的概念2.法人的条件3.法人的分类4.法人资格的取得5.法人在建设工程中的地位和作用6.企业

16、法人与项目经理部的法律关系1. 法人的概念概念具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织法人以其主要办事机构所在地为住所法人的法定代表人是自然人，可代表法人行使职权2.法人的条件（四条件）依法成立有必要的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任3. 法人的分类4.法人资格的取得（两种情况）【2013年真题】根据公司法，公司法人成立日期是（）之日。 a.公司营业执照签发b.申请公司设立c.工商管理机关批准d.组织机构代码证签发正确答案a答案解析本题考查的是法人应具备的条件。公司营业执照签发日期为公司成立日期。参见教材p10。【2014年真题】关于法

17、人的说法，正确的是（）。a.法人以其登记注册地为住所b.企业法人自取得营业执照时取得法人资格c.非企业法人是指行政法人和事业法人d.建设单位可以是没有法人资格的其他组织正确答案d答案解析本题考查的是法人在建设工程中的地位和作用。选项a法人以其主要办事机构所在地为住所。选项b不严谨，企业法人经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。选项c非企业法人包括行政法人、事业法人和社团法人三类。选项d建设单位一般也应当具有法人资格,但有时候，建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。参见教材p1011。5.法人在建设工程中的地位和作用建设工程中大多数活动主体都是法人，但也有没有法人资格的其他组织（如分公司、

18、项目部）6.企业法人与项目经理部的法律关系【重点难点】项目经理部的法律关系项目经理与施工单位之间是委托代理关系项目部不具有法人资格，所以无法独立承担民事责任项目经理部行为的法律后果由企业法人承担【重点难点】有关项目经理部的典型案例项目经理未按时完成施工任务，责任应由施工企业承担，而不是项目经理本人承担，也不是由项目经理部承担项目经理签字的材料款，如果不按时支付，材料供应商应当以施工企业作为被告，而不能直接告项目经理个人，也不能告项目经理部【易错点辨析】不具备法人资格就不能签订合同只有法人才能签合同【2014年真题】关于项目经理的说法，正确的是（）。a.项目经理的权利来自于企业法人的授权b.施工

19、项目可以设有项目经理c.项目经理具有相对独立的法人资格d.由项目经理签字的材料款项未及时支付，材料供应商应以项目经理为被告进行起诉正确答案a答案解析本题考查的是企业法人与项目经理部的法律关系。在每个施工项目上必须有一个经企业法人授权的项目经理。参见教材p12。 【典型例题】某施工企业在异地设有项目部，项目部与材料供应商订立了采购合同。材料交货后货款未支付，供应商应以（）为被告人向人民法院起诉，要求支付材料款。a.施工企业b.项目部c.该项目的建设单位d.该项目的监理单位正确答案a答案解析本题考查的是企业法人与项目经理部的法律关系。法人的分支机构虽然可以作为合同的主体，但不具备法人资格，不能独立

20、的承担义务，法律上的权利义务必须由其母公司承担，所以该题中法律责任应由施工企业而非项目部来承担。参见教材p11。第三节 1030建设工程代理制度1.代理的概念2.代理的法律特征3.代理的种类4.建设工程代理行为的设立5.代理行为的终止6.建设工程代理法律关系7.转代理与复代理8.无权代理9.表见代理10.特殊情况代理的责任承担1.代理的概念概念指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，行为后果由被代理人承受的民事法律制度。三方当事人被代理人代理人代理关系所涉及的第三人2.代理的法律特征【2013年真题】根据民法通则，关于代理的说法，正确的是（）。a.代理人在授权范围内实施

21、代理行为的法律后果由被代理人承担b.代理人可以超越代理权实施代理行为c.被代理人对代理人的一切行为承担民事责任d.代理指代理人以自己的名义实施民事法律行为正确答案a答案解析本题考查的是代理的法律特征和主要种类。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。参见教材p13。3.代理的种类（三种）【2012年真题】下列代理行为中，不属于委托代理的是（）。a.招标代理 b.采购代理 c.诉讼代理 d.指定代理正确答案d答案解析本题考查的是代理的法律特征和主要种类。指定代理、法定代理，是和委托代理平行的代理方式。参见教材p13。【2012年真题】根据代

22、理权获得的方式不同，代理可分为（）。a.指定代理 b.隐名代理c.委托代理 d.居间代理e.法定代理正确答案ace答案解析本题考查的是代理的法律特征和主要种类。代理主要包括委托代理、法定代理和指定代理。参见教材p13。【典型例题】建设工程项目实施过程中，下列行为属于委托代理的有（）。a.建设单位授权工程招标机构为其办理招标事宜b.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标c.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务d.项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管理e.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底正确答案acde答案解析本题考查的是代理的法律特征和主要种类。企业的法定代

23、表人，依照法律或者法人组织的章程的规定，代表法人行使职权，不是委托代理。参见教材p13。4.建设工程代理行为的设立4.1 不得委托代理的活动4.2 可以被委托为诉讼代理人的人员（2014年新增内容）4.3 招标代理机构的资质条件4.4 委托代理的责任4.5 连带责任的特点（补充）4.1 不得委托代理的活动依照法律规定或双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理建设工程承包活动不得委托代理（不得转包、不得肢解发包、不得将主体施工分包）4.2 可以被委托为诉讼代理人的人员律师、基层法律服务工作者当事人的近亲属或者工作人员当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民4.3 招标代理机构

24、的资质条件（三条件）有营业场所和资金（有钱）有专业技术力量（有技术）有可作为评标委员会成员的技术、经济方面的专家（有人才）4.4 委托代理的责任民事委托代理，可以用书面形式，也可以口头形式，但法律规定用书面形式的应当采用书面形式委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任4.5【知识扩充】连带责任（债务）的特点连带债务人每一方都有清偿全部债务的义务债权人可以向任一债务人要求任意比例的债务连带债务人在履行了全部债务后，其它债务人与债权人的债务关系结束履行债务超过其应承担份额的债务人，有权向其它债务人追偿【典型例题】甲、乙、丙三人向丁借债，约定为连带之债，借款后甲乙各使用了

25、25%，丙使用了50%，则以下哪些说法正确（）。a.丁可以要求甲一人偿还所有的债务b.甲最多只应该偿还25%的债务，其余部分与其无关c.丁有权要求丙偿还80%的债务d.如果乙一人偿还了所有的债务，则乙可以向其他人索要替对方支付的部分e.丁只能向借款份额最多的丙索偿债务正确答案acd答案解析本题考查的是建设工程代理行为的设立和终止。连带之债的特点。5.代理行为的终止委托代理行为终止条件法定代理或指定代理终止条件代理期满或完成取消代理关系代理人死亡代理人丧失民事行为能力一方或两方的机构终止被代理人恢复民事行为能力被代理人或代理人死亡代理人丧失民事行为能力指定代理的单位取消指定被代理人与代理人之间的

26、监护关系消灭【难点辨析与案例】【2014年真题】根据民法通则法定代理或指定代理终止的情形有（）。a.代理期间届满或者代理事务完成b.被代理人取得或者恢复行为能力c.被代理人或者代理人死亡d.代理人丧失民事行为能力e.指定代理的人民法院或者指定单位取消指定正确答案bcde答案解析本题考查的是建设工程代理行为的设立和终止。有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。选项a属于委托代理终止。参见教材

27、p15。【典型例题】在代理关系中，委托代理关系终止的条件包括（）。a.被代理人的法人终止b.被代理人取得民事行为能力c.被代理人取消委托d.代理事项完成e.代理期限届满正确答案acde答案解析本题考查的是建设工程代理行为的设立和终止。b是法定或指定代理关系终止的条件。参见教材p15。6.建设工程法律关系（两个法律关系）代理人与被代理人之间的委托关系被代理人与第三人的合同关系7.转代理与复代理转代理转托他人代理应事先征得被代理人的同意，或在事后及时告知被代理人如被代理人不同意，由代理人对自己的转托行为负民事责任，但紧急情况下为了保护被代理人的利益的特殊情况除外复代理代理人为处理代理事务，为被代理

28、人选任其他人进行代理称为复代理8.无权代理【案例分析】2014年新增加的案例，p16 甲施工企业在某条公路的施工过程中，需要购买一批水泥。甲施工企业的采购员张某持介绍信到乙建材公司要求购买一批b强度等级水泥。由于双方有长期的业务关系，未签订书面的水泥买卖合同，乙建材公司很快就发货了，但乙建材公司发货后，甲施工企业拒绝支付货款。甲施工企业提出的理由是，公司让张某购买的水泥是a强度等级而非b强度等级，双方由此发生纠纷。问题1.水泥买卖合同是否有效2.合同纠纷应当如何处理1.解答判明水泥买卖合同是否有效，主要取决于甲施工企业的介绍信是如何写的。如介绍信上是委托张某购买水泥，则张某的行为是合法代理，则

29、买卖合同有效，合同继续执行如介绍信上是委托张某购买a强度的水泥，则张某的行为属于越权代理，水泥买卖合同无效2.解答如合同被确认为无效，法律后果是返还财产，甲施工企业可以退货、拒付贷款乙建材公司的损失，由越权代理人承担民事责任，即向张某主张9.表见代理【案例解析】教材p17【2014年考试题单选题】甲公司业务员王某被开除后，为报复甲公司，用盖有甲公司公章的空白合同书与乙公司订立一份购销合同。乙公司并不知情，并按时将货送至甲公司所在地。甲公司拒绝接收，引起纠纷。关于该案代理与合同效力的说法，正确的是（）。a.王某的行为为无权代理，合同无效b.王某的行为为表见代理，合同无效c.王某的行为为表见代理，

30、合同有效d.王某的行为为委托代理，合同有效正确答案c答案解析本题考查的是代理人和被代理人的权利、义务及法律责任。表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。合同法规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。参见教材p17。【典型例题】张某为甲公司的业务员，手中有甲公司的介绍信和盖好公章的合同，后来张某离开甲公司，并未将介绍信与合同交回。之后张某又与客户刘某以甲公司的名义签订了一份合同，而刘某一直以为张某是甲公司

31、的业务员。这份合同的效力应该认定为（）。a.无效，属于欺诈合同b.无效，责任应由张某承担c.有效，责任应由张某承担d.有效，责任应由甲公司承担正确答案d答案解析属于表见代理。表见代理，该代理行为有效，善意第三人与无权代理人进行的交易行为，其后果由被代理人承担。除非能证明客户刘某知道张某已不是甲公司的业务员，或张某与刘某有串通，则刘某不是善意相对人，则该代理行为无效。参见教材p17。【2011年考题单选题】施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单，后施工企业发生保险事故要求赔偿时，保险公司称张某已离职，且其未将保险合

32、同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法，正确的是（）。a.张某应当向施工企业赔偿损失b.施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失c.保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿d.保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿正确答案d答案解析这是典型的表见代理。张某有足够的理由相对方相信。表见代理的后果由被代理人承担,被代理人可以向无权代理人追偿因表见代理而遭受的损失。参见教材p17。10.特殊情况代理的责任承担11.特殊情况代理的责任承担（续）【归纳总结】代理中的责任承担的记忆原则可明确判断过错只在一方的,由此方承担责任如果双方均有责任或过错,则双方承担连带责任【2013年考题多选题】在下

33、列情形中，代理人应当向被代理人承担民事责任的有（）。a.在第三人知道行为人没有代理权仍与其实施民事行为给被代理人造成损害的b.经追认的越权代理行为c.委托书授权不明的代理行为d.代理人因事务繁忙未经被代理人同意将代理事务转托他人e.被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的正确答案ad答案解析本题考查的是代理人和被代理人的权利、义务及法律责任。选项a，属于代理人与第三人共同向被代理人承担责任的情形；选项b，代理行为经追认为有权代理，不需向被代理人承担责任；选项c，属于被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任的情形；选项d，代理人的转委托行为不成立，也应当向被代理人承担责任；选项e，

34、属于被代理人和代理人共同向第三人承担责任的情形。【典型例题】甲委托乙代理其出售某处房产。乙与丙串通，以低于市场价格签订房产买卖合同，将该房产卖给丙，乙收取丙回扣3万元。根据处理法律制度，甲遭受的损失应由（）承担。a.甲公司自己b.乙公司c.丙公司d.乙丙公司连带正确答案d答案解析代理人和第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任。第四节 1040建设工程物权制度1.物权的概念与特征2.物权的种类3.土地所有权4.建设用地使用权5.地役权6.物权的设立、变更、转让和消灭7.物权的保护（六种）1.物权的概念与特征概念是权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利物权的特征物权是支配

35、权物权是绝对权物权是财产权物权具有排他性：一物一权【2014年真题】关于物权特征的说法，正确的是（）。a.物权是一种支配权，需要义务人的行为配合b.物权是一种财产权，直接体现为财产利益的权利c.物权是一种相对权，用以对抗特定的相对人d.物权是不具有排他性的权利，同一物上可以存在几个物权正确答案b答案解析本题考查的是物权的法律特征和主要种类。物权是权利人直接支配的权利；物权是绝对权；物权具有排他性。参见教材p19。2.物权的种类（三大类）【2012年真题】下列物权中，不属于用益物权的是（）。a.土地所有权 b.土地承包经营权c.建设用地使用权 d.地役权正确答案a答案解析本题考查的是物权的法律特

36、征和主要种类。用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。土地所有权属于所有权，不属于用益物权。参见教材p19。3.土地所有权国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使农民集体土地由本集体经济组织成员承包经营，经营期30年4.建设用地使用权概念建设用地使用权只能存在于国有土地上取得建设用地使用权，享有占有、使用、收益的权利建设用地使用权的设立建设用地使用权可在地上、地表、地下分别设立可采用出让或划拨两种方式设立应申请登记，建设用地使用权自登记时设立建设用地使用权的流转、续期和消灭5.地役权5.1 地役权的概念

37、5.2 地役权的设立5.3 地役权的变动5.1地役权的概念需役地【2012年真题】某建设单位为方便施工现场运输，借用项目相邻单位道路通行，双方约定建设单位每月支付20000元费用，据此，建设单位享有的权利是（）。a.建设用地使用权b.地役权c.相邻权d.宅基地使用权正确答案b答案解析本题考查的是土地所有权、建设用地使用权和地役权。地役权是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。建设单位是需役地，相邻单位是供役地。参见教材p21。5.2 地役权的设立地役权自地役权合同生效时设立，非强制要求登记当事人要求登记的，可登记未经登记的，地役权有效，但不得对抗善意第三人注意

38、建设用地使用权必须登记后生效，是强制的规定5.3 地役权的变动【2014年真题】甲从自己承包的土地上出入不便，遂与乙书面约定在乙承包的土地上开辟一条道路供甲通行，但没有进行登记。关于该约定性质和效力的说法，正确的有（）。a.该约定属于有关相邻关系的约定b.该约定属于土地承包合同c.该约定属于地役权合同d.没有进行登记不影响该约定的合同效力e.如果甲将其承包的土地转移给他人，受让人有权在乙承包的土地上通行正确答案cde答案解析本题考查的是土地所有权、建设用地使用权和地役权。选项a教材中没有相关概念，选项b属于地役权合同。参见教材p21。【2013年真题】甲公司与乙公司的院落相邻，甲为方便自己车辆

39、进出，遂与乙约定：甲借用乙院内道路通行，期限20年，甲一次性支付给乙50万元补偿费。双方签订合同并办理了地役权登记。2年后，甲拟定了下列方案，其中符合物权法规定的是（）。a.甲拟将全部房产所有权及土地使用权转让给丙，自己保留地役权b.甲拟单独将地役权转让给丁物业公司c.甲拟将房产所有权及土地使用权和地役权一并转让给丙d.甲拟将房产所有权及土地使用权转让给丙，而将地役权转让给丁正确答案c答案解析本题考查的是土地所有权、建设用地使用权和地役权。选项a需役地及需役地的用益物权转让时，受让人同时享有地役权。故地役权目前应归丙，甲不能继续保留。选项b地役权不得脱离需役地单独转移。选项d受让人同时享有地役

40、权，地役权不得脱离需役地单独转移。参见教材p21。6.物权的设立、变更、转让和消灭【2012年真题】物权变更自登记时发生法律效力的是（）。a.船舶所有权b.土地抵押权c.机动车所有权d.地役权正确答案b答案解析本题考查的是物权的设立、变更、转让、消灭和保护。不动产自登记发生效力；动产自交付时发生效力。但ac比较特殊，不登记，不得对抗善意第三人；d地役权可以不登记，自合同生效时设立。参见教材p22。【重点难点】不动产登记与合同效力的关系一般情况下，自合同成立时生效，未办理物权登记的，不影响合同效力（买卖合同不需要登记）但法律规定或合同有约定的，必须按其规定或约定（如抵押必须登记生效）【案例解析】

41、合同的效力与物权的生效是不同的范畴（一房二卖的案例）甲继承了一套房屋,在办理产权登记前以一纸协议将房屋出卖并交付给乙.自己办理产权登记后,又将该房屋出卖给丙并办理了所有权转移登记。（1）甲与乙,甲与丙之间的房屋买卖合同是否有效?（2）此案如何处理正确答案（1）甲与乙,甲与丙之间的房屋买卖合同是否有效合同自合同成立时生效，未办理物权登记的，不影响合同效力。因此，甲与乙，甲与丙之间的房屋买卖合同均有效。（2）此案如何处理甲和丙之间已办理了过户登记，物权已设立，因此丙取得该房屋的所有权。因甲与乙之间的房屋买卖合同有效，而甲无法向乙履行合同，故应承担违约责任。【2012年真题】甲将闲置不用的工程设备出

42、售给乙，双方约定3天后交付设备，次日，甲又将该设备卖给丙，并向丙交付了该设备。经查，丙不知甲与乙之间有合同关系。关于甲、乙、丙之间的合同效力的说法，正确的是（）a.甲与乙、丙之间的合同均有效b.甲与乙之间的合同无效，甲与丙之间的合同有效c.甲与乙、丙之间的合同均无效d.甲与乙之间的合同先生效后失效，甲与丙之间的合同有效正确答案a答案解析本题考查的是物权的设立、变更、转让、消灭和保护。甲与乙，甲与丙之间的合同均是有效的，但由于甲丙之间交付了设备，根据物权法，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力。因此甲丙之间已转让了物权，但并不等于甲乙之间的合同失效。正确的处理是，甲乙之间已转让物权，所以设备归

43、丙所有，但甲乙之间合同有效，甲违约，根据此合同，甲向乙承担违约责任。参见教材p22。【2012年真题】根据物权法，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或合同另有约定外，该合同效力为（）。a.合同自办理物权登记时生效b.未办理物权登记合同无效c.合同生效当然发生物权效力d.合同自成立时生效e.未办理物权登记不影响合同效力正确答案de答案解析本题考查的是物权的设立、变更、转让、消灭和保护。合同一般自成立时生效，未办理物权登记，不影响合同效力。参见教材p21。7.物权的保护（六种）【案例解析】教材p221.在本例中，建设用地使用权出让合同已签订，且符合法律的规定，

44、所以合同签订时合同生效。但由于未进行登记，则建设用地使用权的物权还尚未设立。这是本案的关键所在。2.土地局以改变土地规划为由，要求交回土地，在这种情况下的处理，主要看建设用地受让方能否按新的规划要求使用土地，如可以，则办理登记。如不能使用，则解除合同（解除合同的前提是承认合同是有效的），由土地管理部门给以赔偿。第五节 1050建设工程债权制度1.债的概念2.建设工程债发生的依据3.建设工程债的常见种类1.债的概念概念照合同约定或法律规定，在当事人之间产生的特定权利和义务关系。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务债权与物权的区别债权是相对权，而物权是绝对权债权主体的相对性

45、:只能向特定的人主张权利、履行义务债权内容的相对性债权责任的相对性【2012年真题】按照合同约定或者法律规定，在当事人之间产生特定权利和义务关系的是（）。a.债 b.所有权c.知识产权 d.担保物权正确答案a答案解析本题考查的是债的基本法律关系。债是按照合同的约定或者按照法律规定，在当事人之间产生的特定权利和义务关系。参见教材p23。2.建设工程债发生的根据（四种）2.1 合同之债当事人之间因产生了合同法律关系，也就产生了权利义务关系，便设立了债的关系合同之债，是债发生最主要、最普遍的依据建设单位与施工单位签订施工合同即是典型案例2.2 侵权之债侵权是指公民法人没有法律依据而侵害他们的财产权利

46、或人身权利侵权行为一经发生，即在侵权行为人和被侵权人之间形成债的关系【典型案例一】施工噪声侵权施工现场夜间施工噪声超标，影响附近居民，则在施工人与居民之间形成一种侵权之债。【典型例题】在建工程的建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工企业承担连带责任。该责任在债的产生根据中属于（）之债。a.侵权b.合同c.无因管理d.不当得利正确答案a答案解析本题考查的是建设工程债的发生根据。债的四种来源中，侵权之债在建设领域中有许多典型案例。如建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，或是建筑物、构筑物倒塌造成他人损害，或是从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上

47、坠落的物品造成他人损害的，都是侵权之债。参见教材p24。2.3 无因管理【案例形象理解】小明收留并照顾走失的小狗,小狗的主人作为受益人,与小明之间形成无因管理之债,所以应支付小明合理的费用。【典型例题】某项目在施工过程中发生火灾，邻近的甲单位主动组织人员灭火，这一行为减少了施工单位的损失8万元，甲单位因此支付了1万的费用。则下列说法中，不正确的是（）。a.由于这是甲方的自发行为，没有得到施工单位的授权与委托，所以甲单位自行承担这1万元的损失b.因甲单位的援救使施工单位减少了8万元的损失，所以施工单位应支付8万元给甲单位c.甲单位有权要求施工单位支付1万元d.甲单位必须获得施工单位的追认授权，才

48、能要求施工单位支付1万元e.甲单位必须获得施工单位的追认授权，才能要求施工单位支付8万元正确答案abde答案解析本题考查的是建设工程债的发生根据。这是典型的无因管理，无因管理不需要追认授权，这一点与无权代理没有关系。因无因管理产生的债，应相当于为此付出的费用，而不是因此给对方带来的好处。参见教材p24。2.4 不当得利没有法律上或者合同上的依据，有损于他人利益而自身取得利益的行为得利者应当将所得的不当利益返还给受损失人【案例解析】教材p24，关于不当得利之债1.施工单位与a材料供应商签订材料买卖合同，但却误将材料贷款支付给b。2.对b来说，属于不当得利，在b与施工单位之间形成不当得利之债，所以

49、b应将货款返还给施工单位。3.a与b之间，没有债权债务关系，所以a只能向与其签订合同的施工单位主张权利，不能直接向b主张返还货款。【2013年真题】某施工项目在施工过程中，施工单位与甲材料供应商签订了建材买卖合同，但施工单位误将货款支付给乙供应商，针对该笔款项说法正确的是（）。a.乙供应商因无过错，无需返还b.乙供应商有权拒绝甲供应商的给付请求c.施工单位因乙供应商拒绝返还，故可暂不向甲供应商支付货款d.甲供应商有权直接要求乙供应商给付该笔款项正确答案b答案解析本题考查的是建设工程债的发生根据。本题中乙供应商属于不当得利，得利者应当将所得的不当利益返还给受损失的人，选项a错误；甲材料供应商应当

50、向施工单位要求支付材料款来保护自己的权利，乙供应商和甲材料供应商之间并没有债权债务关系，甲材料供应商无权向乙供应商主张权利，所以乙供应商有权拒绝，选项b正确，选项d错误；施工单位误将货款支付给乙供应商，意味着施工单位没有完成应当向甲材料供应商付款的义务，不可以以乙供应商拒绝返还为由，暂不向甲材料供应商支付货款，选项c错误。参见教材p24。3.建设工程债的常见种类【2014年真题】关于建筑活动中发生的债的说法，正确的是（）。a.对于施工任务，建设单位是债权人，施工企业是债务人b.对于建筑采购买卖合同中建筑材料的交付，材料供应商是债权人c.在施工中产生噪音，扰乱居民，不会有债的发生d.材料供应商为施工企业自愿保管财物不会产生债正确答案a答案解析本题考查的是建设工程债的常见种类。选项b材料供应商是债