遗弃罪刑法规制完善路径

1、遗弃罪刑法规制完善路径一、我国遗弃罪立法存在的问题 (一)遗弃罪在立法中所处位置不合理。我国现行刑罚关于遗弃罪所规定的位置并不合适，无法体现出遗弃罪所侵犯的受我国刑法所保护的真正法益。法益，即犯罪客体，是区分此罪与彼罪之间的关键，也是判断该罪社会危害性的根本，因此一罪的法益如何，关系重大。我国现行刑法的编撰特点，往往将同等法益的犯罪归类到同一章节下，并按照其社会危害性的大小，依次进行排列。因此，遗弃罪所侵犯的法益，即客体实质为何，关系到其在我国现行刑法中所处的位置。目前，我国刑法学界认为遗弃罪的客体为被遗弃人的受抚养权，该权利在性质上属于公民的人身权利，现行刑法将该罪名放置在第四章侵犯公民人身

2、权利、民主权利罪当中是无可厚非的。但是，现行刑法将该罪名放置在重婚罪、破坏军婚罪、虐待罪等有关婚姻家庭罪之后，拐骗儿童罪、组织残疾人、儿童乞讨罪等侵犯未成年人权益罪名之前，笔者认为这种做法并不妥当。首先，将遗弃罪与有关婚姻家庭、未成年权益的罪名的位置紧密相连，无法体现出遗弃罪与这两类罪的区别，仿佛表明了遗弃罪的对象为婚姻家庭成员与相关的未成年人1。笔者认为，现行刑法的这种做法与我国立法沿革有着紧密的联系，即1979年刑法将遗弃罪放置在妨碍家庭罪名当中，虽然我国现行刑法根据遗弃罪的客体将其放置在第四章当中，但是现行刑法的立法模式仍然展现了遗弃罪与婚姻家庭之间的关系。这种做法会误导公众，即遗弃罪的

3、对象是否仅仅限于家庭内部成员或者年幼的未成年人、受抚养权的来源是否仅为家庭成员之间的互相关系等等2。因此，笔者认为有必要改变遗弃罪在现行刑法第四章节中所处的位置。其次，我国刑法的立法模式通常是将同种犯罪客体归置在一处，并根据该种犯罪所造成的社会危害性大小按序排列，而目前我国现行刑法中遗弃罪的位置不足以体现其所造成的社会危害的严重性。具体而言，遗弃罪指的是拒绝抚养没有独立生活能力的人的行为，而这种遗弃行为往往会造成没有独立生活能力的人的生命、身体健康受到严重的威胁或损害，因此，遗弃罪会对特定范围内公民的生命健康权造成严重威胁或损害。目前我国现行刑法在第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪当中首先规定

4、了故意杀人罪过失致人死亡罪、故意伤害罪等严重侵犯公民生命健康权的罪名，其次规定了强奸罪等侵犯公民性自由权利的罪名，再规定了非法拘禁罪等侵犯公民人身自由的罪名等等，因此按照侵犯客体的具体分类，遗弃罪不应当与婚姻家庭罪等紧密相连。同时，根据遗弃罪的社会危害性也不应当被放置在第四章倒数的位置。综上，遗弃罪在现行刑法中所处的位置并不合理，一不能表现出该罪名所侵犯的法益，其与婚姻家庭罪等罪名的位置关系容易导致公众对该罪名所侵犯的法益产生误会;二不能表现出该罪名的社会危害性，其位置不足以突出其对受保护的法益所危害的程度。因此，我国立法需要改变遗弃罪的位置。(二)遗弃罪的罪状叙述构成存在问题。除了遗弃罪所处

5、的位置不合适之外，我国立法中遗弃罪的罪状叙述也存在问题。罪状指的是刑法中对于犯罪构成的规定，本文则主要从主体、犯罪对象、行为后果等几个方面出发，分别研究遗弃罪罪状叙述的问题所在。1主体范围存在问题我国立法关于遗弃罪犯罪主体的规定，主要存在两大不足之处，一是用语模糊，难以判断犯罪主体;二是主体范围规定过于狭窄，并未将单位犯罪的情形规定进去，难以满足司法实践的需要3。下文分别对两大不足之处详细进行分析:第一，现行刑法未明确抚养义务的概念和内涵，导致遗弃罪的主体范围难以确定4。根据我国现行刑法第261条规定可知，遗弃罪的主体为负有抚养义务的人，但是法律条文并未对该主体的范围进行进一步的规定，因此在司

6、法实践中，如何判断是否具有抚养义务成为确定遗弃罪主体的关键，也是难点。根据传统观点，负有抚养义务的主体一般是指家庭成员。这一点在我国婚姻法中也有所体现，其在第3条、第44条规定了婚姻家庭中不得遗弃家庭成员的义务，在第20条规定了夫妻之间对彼此承担抚养义务，在第21条规定了父母对未成年子女的抚养义务以及成年子女对妇女的赡养义务。那么，负有抚养义务的主体是否扩大到了婚姻家庭以外呢?由前文分析可知，我国现行刑法相比于1979年刑法有所不同，将遗弃罪从妨碍婚姻家庭罪转移到侵犯公民人身权利、民主权利罪这一章当中，从探讨立法者原意出发，遗弃罪的主体不应当局限在负有抚养义务的家庭成员的范围。5现实生活当中经

7、常发生抚养义务的存在超出婚姻家庭的例子。例如，在遗赠抚养协议下，虽然抚养人和被抚养人并不是家庭成员关系，但是抚养人已经具有承担抚养的义务，原因在于被抚养人在生活上极度依赖抚养人，若抚养人不承担该义务，被抚养人的生命健康则有可能受到重大损害。因此，对于抚养义务的理解应当从实际需要出发，而这需要我国现行立法对抚养义务的含义进行解释，从而有利于指导司法实践。第二，我国现行刑法对于遗弃罪的主体仅仅限于自然人，并未将其扩展到单位犯罪。我国现行刑法第30条规定，公司等单位实施危害行为的，只有法律明文规定为单位犯罪的，才能以单位犯罪论处。而我国现行刑法在第261条对遗弃罪进行规定时，并未明确表明其单位犯罪，

8、因此可见，我国刑法将遗弃罪的犯罪主体局限在自然人。但是，在实践中，单位作为行为主体做出遗弃行为的并不少见。举例而言，我国抚养方式已经开始发生了变化，从以前的私人抚养渐渐转变为社会抚养，即由福利院等社会机构抚养缺乏独立生活能力的人，而这些社会机构做出遗弃行为时，却因为法律的空白无法以遗弃罪论处6。以王益民等遗弃案为例，乌鲁木齐精神病福利院在性质上属于慈善机构，其经费来源于国家民政部门，目的在于为有残疾的精神病人提供基本的生活场所和条件，而该福利院的负责人与该院职工多次将福利院已经收容的28名残疾的精神病患者遗弃到火车站、野外等地方，最后仅有1名被找回，其他的不知所踪。在该案件中，法官判处王益民等

9、人遗弃罪。法官的判处结果其实是有问题的，王益民等人只是福利院的员工，不对这些精神病患者承担抚养义务，负有抚养义务的应当是乌鲁木齐精神病福利院，而法官将王益民等人以遗弃罪论处，其实是缺乏法律依据的7。因此，我国现行刑法并未将单位犯罪的情形规定在遗弃罪当中，给司法实践增添了不少难度。2客观行为与后果措辞不当遗弃罪的客观要件主要指的是遗弃行为及其造成的后果。现行刑法关于遗弃罪的客观要件规定的并不合理，一是并未对遗弃行为，即法律条文中的“拒绝抚养”进行解释;二是对遗弃行为构成犯罪所要求的“情节严重”的阐述语焉不详，不利于指导司法实践。一方面，现行刑法的遗弃行为的内容不清，即我国刑法用“拒绝抚养”来概括

10、遗弃行为会导致遗弃行为的内容受到限制，无法反映出遗弃罪真正的客观要件。拒绝抚养，字面上可以将其理解为抚养义务的不作为，表明遗弃罪作为真正不作为犯罪的性质，但是其语义仿佛将遗弃行为限定在消极的遗弃行为中，即单纯的遗弃行为8。例如，父母重男轻女，丢下刚生下的女儿离开医院等。而现实当中，单纯的遗弃行为仅仅为遗弃行为的一部分，还包括积极的弃置行为，即承担抚养义务的人积极采取措施将受抚养人转移到其他地方，导致其无法受到救助。例如，前文所举出的王益民遗弃案，王益民等人采取积极的弃置行为，将精神病患者丢弃在火车站等场所。因此，我国现行刑法关于遗弃罪客观行为的措辞不恰当，不能反映出遗弃罪的客观要件。另一方面，

11、现行刑法在第261条将遗弃行为入罪的后果条件规定为“情节恶劣的”，此种说法欠妥。笔者认为，立法者之所以将“情节恶劣”作为遗弃行为入罪的要件，原因在于刑法仅仅惩罚后果严重的遗弃行为，例如造成被遗弃人的生命受到严重威胁等等，而尚未造成严重后果，对社会危害性不大的遗弃行为则不视为犯罪予以惩处。但是，由于“情节恶劣的”缺乏一定的标准，在司法实践中法官往往依靠自己的自由裁量来判断案件情形是否符合情节恶劣的要求，因此导致了司法实践的不统一。这种做法并不利于维护法的稳定性，也违反了法的可预测性要求。3犯罪对象设定不合理犯罪对象指的是犯罪行为所指向的对象，在遗弃罪当中，则为被遗弃人。我国现行刑法在261条将犯

12、罪对象描述为“年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人”，立法采取了“列举加概述”的模式对遗弃罪的犯罪对象进行了规定，但是这种规定存在着问题，主要表现在用“没有独立生活能力”来描述犯罪对象导致遗弃罪的适用范围过窄。“没有独立生活能力”在司法实践中主要包含两种情形:一是没有劳动能力以至于丧失生活来源;二是即使具有一定的生活来源但是没有自理能力。可见，“没有独立生活能力”的特点在于长期性，即该主体无法独立生存的状态是持续性的，而不是暂时的，因此“没有独立生活能力”一词将暂时失去自理能力的人群给排除到遗弃罪的犯罪对象以外。由前文分析可知，遗弃罪主体的要求为“负有抚养义务”，而这种义务来源是多方面

13、的，不仅仅来源于婚姻家庭内部，还来源于职务、先行行为等。例如，甲乙一同前去喝酒，甲不停地劝乙喝酒，乙喝的不省人事，暂时失去自理能力，甲抛下乙独立离开，导致乙冻死在马路边。在该例子当中，甲由于劝酒的行为导致其对乙有扶助的义务，而乙只是短暂性的失去控制能力，明显不属于“没有独立生活能力”的情形。因此若根据现行刑法，由于乙不属于犯罪对象，不应当将甲以遗弃罪论处。综上，应当对遗弃罪的犯罪对象的范围另作修改，扩充遗弃罪犯罪对象的范围。(三)遗弃罪刑罚设置有缺陷。1遗弃罪刑罚过于轻缓遗弃罪的刑罚存在轻缓化的问题，原因主要有以下两个方面:一方面，遗弃罪刑罚的轻缓化表现在与其他类似犯罪的刑罚不匹配。根据前文分

14、析，由于现行刑法将“情节严重”作为定罪条件之一，可以推断，遗弃罪的行为主体在主观上只是存在遗弃的故意，对于造成“情节严重的”导致被遗弃人的生命健康受到损害的结果在主观上却是过失的。考虑到遗弃罪的社会危害程度以及主观恶性，遗弃罪的刑罚应当与过失致人死亡等过失造成他人生命健康受到损害的此类罪名的刑罚相匹配9。纵观我国刑罚，过失导致他人生命健康受到损害的罪名当中，除了过失致人重伤的最高法定刑为3年之外，其他的都为7年。而根据我国现行刑法第261条规定，遗弃罪的法定最高刑为5年。因此，遗弃罪的最高法定刑与其他过失类犯罪相较而言偏低，与其他过失类犯罪的刑罚不相协调。另一方面，遗弃罪的刑罚违背了罪刑责相适

15、应原则。罪刑责相适应原则要求刑罚的严厉程度与犯罪的社会危害性与主观恶意性相一致，才能维护社会公平和正义，维持社会应有的秩序，而遗弃罪刑罚的设立却无法体现遗弃罪的社会危害性。遗弃罪的社会危害性较大，不仅会造成被遗弃人的生命健康受到严重的损害，而且长此以往必定会带坏社会风气，违背社会主义核心价值观，不利于打造和谐社会。因此，相比于遗弃罪的社会危害程度，其刑罚过于轻缓。2刑期设置不合理我国现行刑法在第261条规定了遗弃罪的刑罚，即判处“5年以下有期徒刑或者管制”，该刑期设置过于单一化，即无论遗弃罪的行为方式如何、犯罪后果如何都在该刑期之内，无法满足实践的需要。根据前文分析可得，遗弃罪的客观行为具有多

16、样化的特点，既有积极的移置行为，也有消极的弃置行为;同时遗弃罪的客观后果也有所不同，有的行为仅仅只是给被遗弃人带来生命健康上的危险，有的却是造成被遗弃人实质上的伤亡，因此若仅仅适用一档法定刑，无法体现出不同遗弃行为所造成的不同社会危害性。同时，根据前文分析，笔者认为在描述遗弃罪罪状时，应当将“情节恶劣的”这一定罪条件删除，尝试将遗弃罪转变为危险犯，即遗弃行为仅仅造成一定的危险都需要定罪量刑。此外，遗弃行为造成实际性损害的，同样需要定罪量刑。但是，这两种情况在刑罚上都需要进行区别对待，即仅仅遗弃被遗弃人造成危险的，处以一定档期的刑罚;而遗弃行为造成伤亡等实质性后果的则需要处以更高一档的刑罚。因此

17、，需要对现行刑罚中遗弃罪的刑期档次进行调整。3量刑种类存在不足根据现行刑法第261条，可以发现遗弃罪的量刑种类为有期徒刑和管制。有期徒刑作为有期徒刑量刑种类的一种无可厚非，但是管制却有待考量。管制，指的是对罪犯不进行关押，但是其人身自由会受到一定的限制，由社区对其行为进行矫正。现行立法将管制规定为遗弃罪的量刑种类，这与我国遗弃罪立法的历史沿革存在一定的关系。根据前文分析可得，在1997年以前的刑法，遗弃罪作为一种妨碍家庭类罪名存在，而管制作为一种不剥夺人身自由仅进行社会矫正的刑罚，大多适用于妨碍婚姻家庭罪当中。但是，随着1997年刑法将遗弃罪从妨碍家庭类罪名转移到侵犯公民人身权利、民主权利罪当

18、中，遗弃罪的客体也逐渐发生了变化，若再将管制规定在遗弃罪的量刑种类当中，则不适宜。此外，纵观妨碍婚姻家庭类犯罪，也仅仅只有虐待罪这一种罪名将管制规定在量刑种类当中，而遗弃罪与虐待罪存在较大的不同，遗弃罪的社会危害性远远高于虐待罪。此外，管制适用于罪行性质轻、危害小的情况，而研究表明遗弃罪会对公民的生命健康造成损害，因此遗弃罪的犯罪性质、社会危害程度并不低，不适宜判处管制。 二、完善我国遗弃罪立法的建议 (一)调整遗弃罪所处的位置。我国现行刑法中遗弃罪所处的位置存在不足之处，第一，其位置夹杂在婚姻家庭类犯罪与侵犯未成年人权益类的犯罪当中，难以体现遗弃罪所侵犯的客体;第二，其所处位置为现行刑法第四

19、章侵犯公民人身权利、民主权利罪的倒数，无法表现出遗弃罪这种罪名的社会危害性。因此，我国现行刑法有必要对遗弃罪所处的位置进行调整。调整遗弃罪的位置首先需要对第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪的所有罪名按照其所侵犯的法益不同进行分类。公民人身权利可以分为人格权和身份权，因此现行刑法第四章可以根据罪行所侵犯的法益不同，按照人格权、身份权和民主权利的顺序进行分类。虽然不少犯罪所侵犯的客体具有重合性，不单单只侵犯一种性质的权利，但是可以根据该法益权利性质的侧重点进行分类。以遗弃罪为例进行分析:遗弃罪所侵害的法益具有双重性，不仅侵犯了受抚养权人的受抚养权，还包括该受抚养权人的生命健康，但是这两种法益是有主

20、次之分的，即被遗弃人的生命健康只是存在受侵犯的可能性，被遗弃人的受抚养权却存在受侵犯的必然性，因此，遗弃罪的客体中受抚养权这种身份权利为主，生命健康权这种人格权为辅。鉴于此，遗弃罪在现行刑法中第四章的位置应当处于侵犯人格权罪的末端。此外，从社会危害性大小来说，相比于暴力干涉婚姻自由罪、重婚罪等侵害身份权的罪名来说，遗弃罪所带来的社会危害性则远远大于这些罪名，原因在于遗弃罪的对象不仅仅局限于婚姻家庭内部，还包括其他因为特殊原因享有受抚养权的公民。从这个角度出发，遗弃罪应当设置在暴力干涉婚姻自由罪等侵犯身份权的罪名之前。综上，将遗弃罪放置在过失致人重伤罪之后最为恰当，一方面能表现出遗弃罪所侵犯的法

21、益，另一方面能反映出该罪的社会危害程度。(二)改变遗弃罪的犯罪构成。1合理确定遗弃罪的主体范围我国现行刑法关于遗弃罪的主体要件规定存在用意模糊、主体范围限定过于狭窄的问题，应当及时予以改正。一方面，现行刑法应当明确法律用语，确定遗弃罪的犯罪主体。根据前文所叙，现行刑法对遗弃罪主体所采用的措辞是“负有抚养义务的”，而抚养义务的来源目前立法中只有婚姻法有所涉及，大多仅为学界的理论研究，因此难以指导司法实践。鉴于此，相对于“抚养义务”，用“扶助义务”来描述遗弃罪主体更为适当，原因在于后者更侧重于义务内容的救助性。具体而言，立法可以采用列举加概述的方式规定“负有扶助义务的人”，即先列举扶助义务产生的主

22、要的几种方式:一是来源于法律的具体规定，例如婚姻法中关于抚养的规定;二是来源于特定的法律职务要求行为，包括遗赠抚养协议等等;三是来源于职务需要;四是来源于先前行为;最后再对“负有扶助义务”的情形进行概述，即“其他负有扶助义务的情况”。另一方面，我国立法应当扩大遗弃罪的犯罪主体，不仅仅将其限制在自然人的范围内，还应当将单位作为主体规定在内，即规定负有扶助义务的单位不履行义务情节严重的，单位处以罚金，主要负责人及其他直接相关责任人也要承担刑事责任。2改变遗弃罪客观要件方面的措辞由前文所知，“拒绝抚养”的措辞不恰当，无法体现出遗弃罪的客观行为要求，因此需要改变该措辞，用其他词语来描述遗弃行为。对此，

23、笔者认为可以从遗弃行为的含义出发选择合适的措辞。由于遗弃行为可以分为两种，一种是积极的遗弃，即主动将被遗弃人遗弃到生命健康无法保障的场所;另一种则是消极的遗弃，即离开被遗弃人，导致被遗弃人得不到救助。基于遗弃行为的内容，可以用以下语言进行描述遗弃行为:即将具有扶助权的人转移至危险的场所，以及放任不管，使其得不到应有的保护。此外，应当删除遗弃罪中“情节恶劣的”这一定罪要求，改变遗弃罪的性质，将其从情节犯转变为危险犯。根据前文分析可知，“情节恶劣”的措辞缺乏具体统一的标准，无法正确地指导司法实践。虽然有学者从学理的角度将“情节恶劣”措辞进行了解释，即“情节恶劣，应当对实施行为的方法、造成后果以及出

24、发动机等进行综合性考量，例如虐待后遗弃的;动机十分卑劣的;遗弃导致被害人伤亡的;遗弃行为人屡错屡犯的等等”，但是其对“情节恶劣”一词的解释不具有法律约束力，法官在对案件进行判定时只会适当地对学者的这些观点予以参考，无法起到指导司法实践的作用10。鉴于此，与其不停地揣摩“情节恶劣的”含义，不如予以删除，改变遗弃罪的性质，将其从情节犯转变为危险犯，即只要行为人所采取的遗弃行为产生了使得被遗弃人的生命健康受到损害的危险即可定罪。这种转变一方面能够更好地指导司法实践，原因在于遗弃罪的定罪更容易判断;另一方面能够更加全面地保护受抚养人的权利。将遗弃罪定性为危险犯，已经在德国、日本等大陆法系国家中有所规定

25、，这对我国遗弃罪的设定有一定的借鉴作用。3扩充遗弃罪犯罪对象的范围现行刑法采用“列举加概述”的立法方法将遗弃罪的犯罪对象限制在“没有独立生活的人”。然而，在现实中，遗弃罪的犯罪对象并不仅仅局限于此，因此需要对现行刑法关于遗弃罪犯罪对象的描述加以修改，使其范围得以扩充。遗弃罪犯罪对象应当与遗弃罪的主体相对应，才能使权利义务相对应。遗弃罪主体是负有义务的主体，而犯罪对象则是享有相应权利的人，因此遗弃罪的主体决定了犯罪对象的范围。根据前文所得，遗弃罪的主体应当为“负有救助义务的”自然人或单位，相对应的，遗弃罪的犯罪对象则为“享有救助权”的人。而救助权的来源则可以根据前文中对于遗弃罪主体救助义务的来源

26、进行相对应的判断，包括因为先行行为等所产生的得到救助的权利。基于此，可以将遗弃罪的犯罪对象归纳为“需要得到救助的人”。由于“需要得到救助的人”具有抽象性，因此可以采取现行刑法中列举加概述的立法模式，对需要得到救助的人进行列举，即遗弃罪犯罪对象可以叙述为“年老、年幼、患病或其他情况导致其需要得到救助的人”。(三)重新设置遗弃罪的刑罚。我国现行刑法中关于遗弃罪的刑法规定存在很多不足之处，包括刑罚过于轻缓、刑期设置得过于单一化以及量刑种类不合理，因此需要相对应地予以改进。应该设立两档刑期，每档刑期应该和类似罪名相统一、相协调，并且在量刑种类上删除“管制”，改为其他量刑种类。前文在探究遗弃罪的犯罪构成

27、时，应当改变遗弃罪的性质，将其转变为危险犯，并对造成被遗弃人生命健康及损害等情节严重的情形处以更为严厉的刑罚。基于此，遗弃罪的刑罚应当与此相对应，因此我国立法有必要在遗弃罪的刑罚中设置两档法定刑。第一，先设置两档法定刑适用的情形。两档法定刑适用情况的划分应当以遗弃罪客观行为的法律后果为标准:遗弃行为仅仅侵犯了被遗弃人的救助权，造成了被遗弃人生命健康受到损害的危险，并未造成实质性的严重损害的，适用低一档次的法定刑;而遗弃行为导致实质性损害后果的，例如造成被遗弃人伤亡的，应当处以更高档次的法定刑，即遗弃罪的基本犯与结果加重犯适用两种档次不同的法定刑。第二，设置两档法定刑的量刑种类。考虑到遗弃罪的社会危害性以及同类型罪名，应该将量刑种类确定为有期徒刑和拘役更为恰当。现行刑法中关于其他侵犯公民人身权利的罪名，特别是侵犯公民生命健康权的罪名，量刑种类几乎全部为死刑、有期徒刑以及拘役。适用死刑的一般为故意类犯罪，并且社会危害程度、损害后果极其严重，因此遗弃罪的刑罚可以排除死刑这种量刑种类。反观其他过失类致人伤亡的罪名，大多为有期徒刑或者拘役。鉴于此，遗弃罪适宜将有期徒刑和拘役规定为量刑种类，删除原有的管制，原因在于:首先，与现行刑法第四章侵犯公民人身权利、民主权利的其他罪名的量刑种类相协调;