农村自建房过程中提供劳务者受到伤害的赔偿问题探讨

1、提供劳务者在农村建房中受到伤害相关问题探讨在基层法院所属法庭受理 的案件中，因农村建房活动中提供劳务一方受害的情况十分常见，而我国法律 法规对此领域鲜有明确规定，导致许多法官在办案时产生困惑，无法在裁判中 达成统一的认识和判决。因此，本文就农村建房中提供劳务一方受害责任纠纷 相关的一些法律难点问题进行探讨，提出自己的一些看法和建议，以期尽可能 在司法实践中对此问题形成一些统一的认识和做法。一、如何确定赔偿主体当前因农村建房所引起的受害责任纠纷中，提供劳务一方受到伤害后，一 般会涉及到三方赔偿主体：即房主、包工头及施工工人。因此，要裁判好这类案件，主要是分析房 主、包工头及施工工人三者之间的法律

2、关系。1、房主与包工头之间的法律关系在司法实践中，一般来说房主会与包工头签订建房承包协议，或书面或口 头达成，承包一般采取包工不包料的形式，由房主提供建房材料，包工头出人 出力。至于房主与包工头形成何种法律关系，是司法实践中一个争论非常多的 问题。实践中主要有二种观点，一种观点认为该协议是建筑施工合同，一种观点 认为是承揽合同。最高人民法院民一庭给出的倾向性意见认为应将该协议界定为建筑施工合 同。该观点认为，农民将工程承包给个体工匠施工，其建设行为受村庄和集 镇规划建设管理条例调整，而农民将自建住宅承包给建筑施工企业施工，建 筑施工企业的建筑活动应当受到建筑法调整。农民与个体工匠或建筑施工 企

3、业订立的建筑施工合同都是建筑施工合同。建筑施工企业的建筑活动应当受到建筑法调整，农民与个体工匠不受 建筑法调整，但为建筑施工合同。笔者认为，尽管最高法院民一庭的倾向 性意见对审判实务界而言意味着权威性和指导性，但上述倾向性意见值得探 讨，在实践中，应当对此协议进行具体问题具体分析，不宜将此类协议一概都 定性为建设施工合同。笔者认为，农民自建房屋指的是农民自建两层（含两层）以下的住宅，另 外，如果承建的工程规模比较小，比如农村中俗称的偏屋或者只是一些铺砖、 挖沟、或者修建自用厕所、车库等小型建筑，而并不涉及大的楼房主体建设 的，也可认定为承揽合同，而非建设工程合同。承建农村居民两层（含两层） 以

4、下房屋的行为，一般应视为承揽行为，其协议属于承揽合同，而不属于建设 工程合同的范畴。但如果建设的是二层或两层以上的房屋，此时的农村建房协 议属于建设工程施工合同，其建房活动就应适用我国建筑法的规定。另外，在实践中，房主与包工头除形成承揽合同关系之外，可能还存在另 一种形式，即雇佣合同关系。因为农村建房活动较为复杂，施工各方在施工中 经常不严格按照协议的要求来做，会出现一些特殊的情况，比如在有些案例 中，房主和包工队会共同实施建房行为，且包工队的行动完全受制于房主的指 挥，那么在这种情形下，可以认定房主雇佣了包括包工头在内的所有施工工 人，这时将房主与包工头的关系定性为雇佣合同较为恰当。至于该如

5、何界定此类建房协议究竟属承揽合同 还是雇佣合同，笔者认为，在审理案件时，应综合分析案件的具体情况认定双 方的协议性质。具体来说，主要有两种情况，第一，房主将房屋完全包给包工头，采取包 工不包料的形式，事先约定好总工程款，自己准备相关建房材料，将建房的一 切事宜交给包工头，不参与包工队的施工。在这种情形下，笔者认为，房主不 参与建房活动，对建房过程不进行指挥和管理，只要求包工头按照其要求把房 屋建成，应将双方协议定性为承揽合同，房主与包工头属于承揽关系；第二， 房主与包工头不约定总工程款，约定工人分工种按日计算报酬，完工后一次性 支付。房主自己备好建房原料后，组织包工队按照自己的意愿指挥、安排、

6、管 理进行施工，包工队在建房时受房主的支配。那么在这种情况下，房主参与建 房活动包工队在建房活动中完全听从房主的指挥，只负责提供劳务，则应界定 双方为雇佣关系。2、包工头与施工工人之间的法律关系问题。对于这个问题，在司法实践中也存在较多的争议，实务中一般有两种观 点：八、第一，是最常见的，即包工头与施工工人形成劳务关系，即雇佣关系，雇 佣关系最本质的特征是双方存在一定的人身依附关系，雇员能为雇主创造价 值，工作中雇员受到雇主的控制与指挥。在这种情况下，一般是包工头与房主 达成建房协议后，根据建房的需要组织一些施工工人为房主建房。包工头负责 组织、提供相关的建房设备，并且由包工头支付工人的报酬。

7、包工头与包工队其他成员之间领取的工作报 酬是不同的，往往是房主将建房款付给包工头，而包工头则按日按工种计薪， 付给包工队其他成员固定的报酬，剩下的全部归自己所有。第二，包工头与包 工队之间属于个人合伙关系。在农村中，有些包工队的成员相对稳定，属于较 为固定的建房施工组织，其中包工头往往由一两个技术好，经验丰富，在成员 中威信比较高的人担任。在对外揽活时往往是包工头与房主进行初步洽商后， 就房主所提出的建房条件向所有包工队成员通报，共同决定是否接受。而且在建房过程中包工队所有成员是共同劳动，报酬按工种和工时平分。 这种类型的包工队，其在对外关系上以包工队的名义进行建房活动，在内部关 系上所有成员

8、（包括包工头）之间的权利义务基本相同，大家共同劳动，共同 决定重要事务（按房主提供的条件共同决定是否揽包该工程），虽然房主主要 是找包工头协商建房事项，但包工头只是包工队成员推选的代表，代表包工队 成员对外协商相关事宜，其并未有任何事项决断权。包工头除了与其他成员一 样按日计算报酬外没有其他利益所得。在法律上，合伙关系的最主要特征就是 合伙成员共同劳动，共同决定合伙事务。在法律性质上，此种类型的包工队是 一个合伙型的农村建筑工匠组织。因此，如果是某个人承建房屋后组织其他工 人共同施工的，且同工同酬，那么包工头与包工队之间一般应认定为合伙关 系。二、如何确定各主体责任分担的问题。上文分析了在农村

9、建房活动中的各 个主体之间的法律关系，那么各主体如何承担责任就成了下一步要解决的问 题。1、房主的责任，关于房主责任的承担主要存在于包工头与施工工人形成劳 务或雇佣关系的情况，在庭审中，有当事人会以房主将房屋发包给没有相应资 质的包工头为由，要求房主承担连带赔偿责任，其依据是最高人民法院V关 于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条的规定，雇员 在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应 当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当 与雇主承担连带赔偿责任。这里涉及了包工头是否需要相应资质承包房屋的问 题。对此，笔者认为，第一，农民

10、自建高层建筑需要建设资质，高层建筑指二 层以上（不包括二层）的建筑，因为高层建筑往往施工难度较大，技术要求 高，安全隐患也多，对安全设施保障要求更严，要求施工承包方必须具有足够 的经济实力和技术条件，有必要的施工设备和安全保障设施，而达到这些条件 往往需要有相应资质的建设施工法人，要求施工承包方拥有相应资质以便能更 好地保护施工工人；第二，至于农民自建低层住宅则不需要建设资质，因为法 律对此并无禁止性规定，民事领域实行 “法无禁止即自由 ”的原则，则可推定个 人低层住宅（二层及二层以下）建筑活动可以由农村包工头承建。而且在实际 生活中，农民自建低层房屋不需要太高的专业技术，施工也不是特别复杂，

11、安全程度也较高，实践中农民也大都是将房屋交给他们比较信任的有 一定技术水平和建房经验的包工头承建，所以要求房主必须选任具备资质的承 建人是不现实的。因此对于两层以下的农村房屋建筑活动不能适用最高人民 法院V关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条的规 定，而应适该解释第十条的规定， “承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害 或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选 任有过失的，应当承担相应的赔偿责任 ”。房主作为承揽人，只能承担与其自身 过错相应的责任，而非连带赔偿责任。至于定做、指示、选任过失，法律并无 详细规定，笔者认为，具体可以从几个方面分析，（

12、 1）看房主是否尽到相关义务，比如根据协议约定房主应提供质量合格的 原材料，必要的施工设备或者施工材料等，若这些设备材料不安全则属房主过 失。（2）房主是否雇佣了具有一定经验和技术的包工头，笔者认为，即使二层 以下房屋无需包工头有相关资质，房主选任包工头时也应当考察包工头的相关经验，技术能力等，不能将房屋包给毫无经验之人，一般来说包工头属于在当 地经常建房，能得到建房工人普遍认可，拥有相关设备、技能的人。2、包工头的责任认定，对于包工头来说，其承担责任有两种情形，第一， 与包工队形成劳务关系、即雇佣关系的情形下，包工头对建房工人的受害应当 承担相应的民事赔偿责任，也即雇主责任。第二，包工头并非

13、实质上的包工 头，只是名义上的包工头，其与包工队并非劳务关系，而只是代表包工队对外接活，负责具体与房主接洽业务，在施工中与包工队其他成 员同工同酬，共同劳动，共同决定建房事宜，则包工头与包工队之间是合伙关 系，那么其只能以合伙关系予以承担相应的责任。3、提供劳务一方自身责任的认定，侵权责任法第三十五条规定，提供 劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，第二 十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，第 二十七条规定，损害时因受害人故意造成的，行为人不承担责任；可见提供劳 务一方在提供劳务过程中遭受人身损害自身也存在过错的情况下，其本身也应 承担一

14、定的责任。据民法通则第一百三十一条规定，受害人对于损害的发 生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。人身损害赔偿司法解释第二 条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第 一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。第十一条规 定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。从以上法 条可以看出，侵权责任法与人身损害赔偿司法解释有出入，侵权责 任法对于雇员在雇佣活动中受害应适用过错责任，而人身损害赔偿司法解 释则采取的是无过错责任。笔者认为，应当适用过错责任为宜，侵权责任法 属于新法，且该条文显然可以更好的平衡双方之间的利益关系。另外，至于该 条中的过错该如何定义有很大争议，该过错是指重大过失还是一般过失，该法 规定得并不详细，但从以上相关法条来看，如果提供劳务一方因故意或者重大过失致自己受到 伤害，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任。如果提供劳务一方只是 存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。但为了防止利益失衡，在双方