价格明显偏低且无正当理由税收风险梳理

1、“价格明显偏低且无正当理由稅收风险梳理稅务机尖和纳稅人 在判别交易价格是否公允，是否存在税法规定的“价格明显偏低且无正当理由”的情况中， 现行的法律并未对此进行详细的判别，依旧需要专业办税人员的经验进行判断。 一、价格明显偏彳氐合规界限 “价格明显偏低”是以上主题的要素或事实之一。 市场交易价格是由非尖联第三方之间协商确定的，市场交易价格同时也被认为是公允价格。在 市场环境中非矢联第三方间交易被认为是公允的，因为市场环境中企业都是以追求利益最大化为 目标，其不会将自身利益无条件让渡他人。 价格明显偏低出现在以下法律法规中： 税收征管法第三十五条第六款规定：纳稅人申报的计税依据明显偏低，又无正当

2、理由的， 稅务机矢有权核定其应纳税额。 增值稅：中华人民共和国增值税暂行条例实施细则（2011年修订）第十六条纳稅人有条 例第七条所称价格明显偏低并无正当理由或者有本细则第四条所列视同销售货物行为而无销售额 者按下列顺序确定销售额 消费稅：中华人民共和国消费税暂行条例（2008年修订）第十条纳稅人应税消费品的计税价 格明显偏低并无正当理由的，由主管税务机尖核定其计稅价格。 土地增值稅：土地增值税暂行条例第九条转让房地产的成交价格低于房地产评估价格，又 无正当理由的，稅务机尖可以按照房地产评估价格计算征收。 契税：契税暂行条例第四条前款成交价格明显低于市场价格并且无正当理由的，或者所交换 土地使

3、用权、房屋的价格的差额明显不合理并且无正当理由的，由征收机尖参照市场价格核定。 但是，在企业所得稅和个人所得稅两个所得稅法的层面，我们是没有看到直接对价格明显偏低且 无正当理由的明确规定（当然，大家可以认为，仍然可以用征管法第三十五条去对价格明显偏 低进行调整）： 个人所得稅：个人所得税法实施条例中第十条个人取得的应纳税所得，包括现金、实物和 有价证券。所得为实物的，应当按照取得的凭证上所注明的价格计算应纳税所得额；无凭证的 实物或者凭证上所注明的价格明显偏低的，由主管税务机矢参照当地的市场价格核定应纳稅所得 额。所得为有价证券的，由主管税务机矢根据票面价格和市场价格核定应纳稅所得额。但这个

4、核定应该是对非货币所 得的货币计量的核定，并非我们本文对交易价格明显偏低无正当理由的核 定。 企业所得稅：企业所得税法中对于尖联交易的规定，即第四十一条：企业与其尖联方之间 的业务往来，不符合独立交易原则而减少企业或者其尖联方应纳稅收入或者所得额的，税务机尖 有权按照合理方法调整。 在现行法律法规中并未对价格明显偏低进行明文规定，但我们可以在合同法司法解释中找到 部分依据，根据合同法司法解释（二）第十九条释义：转让价格达不到交易时交易地的指导价或 者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的彳氐价。 二、无正当理由判别 “无正当理由”是以上主题的另一要素或事实。 现行税制都有对“价格明显

5、偏低且无正当理由”的涉税处理规定，但现行各项规定和政策法规 均未解决税企双方普遍矢注的问题，即在“价格明显偏低”行为中，哪些属于“正当理由”，哪 些属于“不正当理由”，对此尚没有一个明确、具体、统一的认定标准和操作规范。在实际工 作中，经办者大多以个人经验和对政策的 理解来处理，缺乏法律严肃性。有时，企业提出的理 由从企业与职工的角度看属于“正当理由”，但从稅收法律法规的角度看，可能成为“不正当理 由”。 在正当理由的判断过程中股权转让的正当理由存在明文规定，规定如下：股权转让所得个人 所得稅管理办法（试行）（国家稅务总局公告2014年第67号）规定，具合理性的偏低交 易价格主要是指以下情形：

6、（一）所投资企业连续三年以上（含三年）亏损；（二）因国家 政策调整的原因而低价转让股权；（三）将股权转让给配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、 孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人； （四）经主管稅务机尖认定的其他合理情形。 其他商业活动中对交易价格判别是否具有正当理由可参考反不正当竞争法，根据反不正当 竞争法第十一条规定，纳稅人交易价格偏低，但符合下列情况的也可以作为合理商业目的的理 由：（一）销售鲜活商品；（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三） 季节性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。 正当理由的适用，在中国区的

7、案例中，如因价格较低引起的某一区、县区域的增值税税款下 降，因中国财政体制原因，企业可能面临持续扩大的税收风险。 三价格明显偏低且无正当理由对稅务机尖调整方式的限制 当交易价格出现明显偏低且无正当理由时，税务机矢有权对其销售额进行调整。 例如，根据中华人民共和国增值税暂行条例实施细则（2011年修订）第十六条纳税人 有条例第七条所称价格明显偏低并无正当理由或者有本细则第四条所列视同销售货物行为而无销 售额者，按下列顺序确定销售额： （-）按纳稅人最近时期同类货物的平均销售价格确定； （二）按其他纳税人最近时期同类货物的平均销售价格确定； （三）按组成计稅价格确定。组成计税价格的公式为：组成计稅

8、价格二成本x （ 1 +成本利 润率） 属于应征消费稅的货物，其组成计税价格中应加计消费税额。 公式中的成本是指：销售自产货物的为实际生产成本，销售外购货物的为实际采购成本。公式 中的成本利润率由国家稅务总局确定。 其中第三种按照组成计稅价格计算销售额中，成本利润率由稅务总局确认。根据国家稅务总 局尖于印发V增值税若干具体问题的规定 的通知（国税发1993 154号）第二条第（四） 款规定，纳稅人因销售价格明显偏低或无销售价格等原因，按规定需组成计稅价格确定销售额 的，其组价公式中的成本利润率为10% o 但属于应从价定率征收消费税的货物，其组价公式中的成本利润率，为消费稅若干具体问题 的规定

9、中规定的成本利润率。 综上，在交易价格是否明显偏低，是否存在正当理由，仍需办稅人员凭借办稅经验和事实进行 判别。 对价格明显偏低且无正当理由交易核定的相尖规定 法律法规 相矢条文 稅收征收管理法 第三十五条第六款：纳稅人申报的计稅依据明显偏低，又无正当理由 的，稅务机矢有权核定其应纳稅额。 土地增值稅暂行条例 第九条：转让房地产的成交价格低于房地产评估价格,又无正当理由 的，稅务机矢可以按照房地产评估价格计算征收。 契稅暂行条例 第四条：前款成交价格明显低于市场价格并且无正当理由的,或者 所 交换土地使用权、房屋的价格的差额明显不合理并且无正当理由的，由 征收机矢参照市场价格核定。 个人所得税

10、法实施条例 第十条：个人取得的应纳稅所得，包括现金、实物和有价证券。所 得 为实物的、应当按照取得的凭证上所注明的价格计算应纳稅所得 额;无 凭证的实物或者凭证上所注明的价格明显偏低的，由主管稅务机矢参照 当地的市场价格核定应纳稅所得额。 企业所得稅法 第四十一条：企业与其矢联方之间的业务往来，不符合独立交易原则 而减少企业或者其矢联方应纳稅收入或者所得额的,稅务机矢有权按照 行my丿法调鉴 “价格明显偏低的参考依据首次出现在了稅收政策中来源：国家稅务 总局 作者：国家税务总局 人气：2077发布时间：2017-10-16 在2017年9月14日国家稅务总局稽查局发布的国家稅务总局稽查局尖于2

11、017年股 权转让检查工作的指导意见（稅总稽便函2017 165号）第二条提到： “不合理的低价的判定及调整标准可参照最高人民法院尖于适用v中华人民共和国合同 法 若干问题的解释（二）（法释2009丨5号）第十九条第二款的规定：“转让价格达 不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70%的，一般可以视为明显不合理的彳氐价” 法释20095号第十九条原文如下： “第十九条对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的彳氐价”，人民法院应当以交易当 地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相尖 因素综合考虑予以确认。 转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价

12、百分之七十的， 可以视为明显不合理的彳氐价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之 三十的，一般可以视为明显不合理的高价。 债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请， 参照合同法第七十四条的规定予以撤销。”在稅收政策中，“价格明显偏低” 一直没有相矢规定，最 高法的司法解释权威性高，此次出现在了 “股权转让检查工作的指导意见”中，但也盼望这个“价格明 显偏低”的司法解释运用到其他稅务实务中去，作为争议协调的依据。 附： 国家稅务总局稽查局尖于2017年股权转让检查工作的指导意见 稅总稽便函2017 165号2017.9.14 各省、自治区、直辖市和计划单列市国家

13、稅务局稽查局、地方稅务局稽查局： 针对2017年股权转让检查工作中各地反映的一些有待解决的问题，我局与 稅务总局相尖司进行了研究，现将具体指导意见下发，请你局参照执行： 一、矢于限售股解禁转让征收营业税的滞纳金加收问题根据国家税务总局尖于营改增试 点若干征管问题的公告（国家税务总局 2016年第53号）第十条规定：“本公告自2016年9月1日起施行，2016年5月1日 前，纳稅人发生本公告第二、五、六条规定的应稅行为，此前未处理的， 比照本公告规定缴纳营业税”。对2016年5月1日前发生限售股解禁转让未缴纳的营业税依 法追征，自2016年9月1日起加收滞纳金。 二、尖于对以不合理低价转让上市流

14、通股进行调整的问题 对于交易双方以协议方式转让上市流通股，价格仅为前一交易日收盘价的5 0%至70%的 交易，应依法调整并征收营业稅及所得税： （一）属于征管法第三十六条（第三十六条企业或者外国企业在中国境内设立的从事 生产、经营的机构、场所与其尖联企业之间的业务往来，应当按照独立企业之间的业务往来收 取或者支付价款、费用；不按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用，而减少其 应纳稅的收入或者所得额的，稅务机尖有权进行合理调整。）或企业所得稅法第四十一条 （第四十一条企业与其尖联方之间的业务往来，不符合独立交易原则而减少企业或者其矢联方应 纳稅收入或者所得额的，稅务机矢有权按照合理方法

15、调整。企业与其尖联方共同开发、受让 无形资产，或者共同提供、接受劳务发生的成本，在计算应纳税所得额时应当按照独立交易原 则进行分摊。）规定的情形，应按征管法及其细则和企业所得税法及其条例的相矢规定 进行调整并征收营业税及企业所得税。 （二）属于征管法第三十五条第六款（六）纳税人申报的计税依据明显偏低，又无正 当理由的。）规定情形的，按以下规定进行调整并征收营业稅及 企业所得税：征管法实施细则第四十七条（第四十七条纳税人有税收征管法第三十五条或 者第三十七条所列情形之一的，税务机矢有权采用下列任何一种方法核定其应纳税额： （一）参照当地同类行业或者类似行业中经营规模和收入水平相近的纳税人的税负水

16、平核 定；（二）按照营业收入或者成本加合理的费用和利润的方法核定； （三）按照耗用的原材料、燃料、动力等推算或者测算核定；（四）按照其他合理方法核定。 采用前款所列一种方法不足以正确核定应纳税额时，可以同时采用两种以上的方法核定。纳税 人对税务机尖采取本条规定的方法核定的应纳税额有 异议的，应当提供相尖证据，经税务机矢认 定后，调整应纳税额。）的规定；企业所得税核定征收办法（试行）（国税发 200830号）；股权转让所得个人所得税管理办法（试行）（国家稅务总局公告 2014年第67号）。 （三）不合理的低价的判定及调整标准可参照最高人民法院尖于适用v中华人民共和国 合同法 若干问题的解释（二）

17、（法释2009 5号）第十九条第二款的规定：“转让 价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70%的，一般可以视为明显不合理的低 价”，以及各地已完成的股权转让调整征税的案例。 三、尖于对个别地区违法实施核定征收问题的处理 检查中发现有些地方政府为发展地方经济，增加地方财政收入，引进投资类公司（多为上 市公司或拟上市公司的控股股东），自行与企业签订核定征收税款的协议，如与企业协议的涉税 内容如下：按企业实际经营收入（含股权转让收入）核定征收5.6%的营业稅及附加，3%的 企业所得税，0.72%的个人所得税。企业在取得减持股份收入后，按照与政府签订协议中确定 的征收率自行申报缴纳税款。上述协

18、议违反了征管法第三条的规定，以及国家税务总局尖 于企业所得税核定征收有尖问题的公告（2012年第27号）矢于投资类公司不得核定征收 企业所得税的规定，后果是导致企业少缴企业所得税同时多缴营业税。对地方政府和企业的上 述违法行为要坚决依法纠正，对以上从事股票转让的企业按查账征收方式计征企业所得税，如涉 及个人所得税同时依法征收。 四、尖于国资委控股企业间的股权无偿划拨适用政策的问题 财政部国家税务总局尖于促进企业重组有尖企业所得税处理问题的通知（财税 （2014 109号）第三条规定：对100%直接控制的居民企业之间，以 及受同一或相同多家居 民企业100%直接控制的居民企业之间按账面净值划转 股权或资产，凡具有合理商业目的、不 以减少、免除或者推迟缴纳稅款为主要目的，股权或资产划转后连续12个月内不改变被划转股 权或资产原来实质性经营 活动，且划出方企业和划入方企业均未在会计上确认损益的，可以适用 特殊性稅务处理。 因国资委并不是企业，国资委100%控股企业间的股权无偿划拨的情况，不适