民法知识点总结之法人(三)

1、民法知识点总结之法人（三） 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进 行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章 只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 法人的机关 1、法定代表人之“李红和李蓝”案 2014/3.甲公司和乙公司在前者印制的标准格式货运代理合同上盖章。货运代理合 同第四条约定：“乙公司法定代表人对乙公司支付货运代理费承担连带责任。”乙公司法 定代表人李红在合同尾部签字。后双方发生纠纷，甲公司起诉乙公司，并要求此时乙公司 的法定代表人李蓝承担连带责任。关于李蓝拒绝承担连带责任的抗辩事由，下列哪一表述 能够成立？ A.

2、 第四条为无效格式条款 B. 乙公司法定代表人未在第四条处签字 C乙公司法定代表人的签字仅代表乙公司的行为 D李蓝并未在合同上签字 考点：法人、法定代表人、格式条款 图构 货运代理合同 （货运代理费债权人）甲公司乙公司（李红旧法人代表 +李蓝新法人代表） 连带责任 李红（自然人） 思路展开 1、思路1:本例存在双层法律关系： （1 ）甲公司与乙公司签订的货运代理合同，当事人是甲公司和乙公司。甲公司、乙公司 都签章了，李红作为乙公司法定代表人在合同尾部签字。 （2 ）甲公司与李红之间就货运代理费的连带责任的约定，是为约定的连带责任。李红作 为自然人在合同尾部签字。 （3）小结：尾部签字即为对合同

3、全体的认可，无须就合同各个条款单独签字。除非合同 某个条款发生变更，需要当事人签字、盖章或者捺印予以确认。 2、思路2:第一层法律关系，即甲、乙之间合同关系：法定代表人变更，不影响法人的责 任。 （161条第1款，依照法律或者法人章程的规定，代表 法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。第2款，法定代表人以法人名义从事 的民事活动，其法律后果由法人承受。第3款，法人章程或者法人权力机构对法定代表人 代表权的限制，不得对抗善意相对人。民法总则第62条第1款，法定代表人因执行职 务造成他人损害的，由法人承担民事责任。第2款，法人承担民事责任后，依照法律或者 法人章程的规定，可以向有过错的法定

4、代表人追偿。？76合同法“合同生效 后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合 同义务。” （2 ）具体到本题：李蓝成为乙公司新法定代表人后，不影响甲乙之间的货运代理合同。 3、思路3:第二层法律关系，即甲和李红个人之间货运代理费支付关系：仍然约束甲公司 和李红个人。 （18条，“依法成立的合同，对当事人具有法 律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立 的合同，受法律保护。” ？合同法第121条，“当事人一方因第三人的原因造成违约 的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照 约定解决。

5、”此关系不必然约束李蓝，除非李蓝作为自然人签字确认。 （24条“支付货运代理费承担连带责任” 的约定，李红的身份是以自然人身份签字，其签字不能约束乙公司后任法定代表人李蓝个 人。？李蓝作为乙公司现任法定代表人，没有以自然人身份在货运代理协议上签字，故 该协议第4条不能约束李蓝。 （3 ）结论：“ D.李蓝并未在合同上签字”，是李蓝拒绝承担连带责任的有效抗辩事由。 4、思路4:题干并未揭示存在格式条款，只是说标准格式。标准格式条款，可能是经过协 商的条款，就不符合格式条款的定义了。 （1合同法第39条第2款，“格式条款是当事人为了重 复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。” ？格式

6、条款如果具备合同 法第40条的情形，该格式条款无效。合同法第40条，“格式条款具有本法第五十二 条（欺诈胁迫损害国家利益、恶意串通损害国家集体第三人利益、以合法形式掩盖非法目 的、损害社会公共利益、违反法律、行政法规的强制性规定）和第五十三条（造成对方人 身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的）规定情形的，或者提供格式条款一 方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 章”。？货运代理合同是由甲公司印制的格式合同，即便第4条是格式条款，也要考查 是否有合同法第 40条规定的情形，而本案并没有事实表明发生了使格式合同条款无 效的情形，故第4条有效。 （3 ）结论：A错，

7、不选A。 2、法人机关之法定代表人；表见代理；实际履行补救形式瑕疵规则 2013/52 下列哪些情形下，甲公司应承担民事责任？ A 甲公司董事乙与丙公司签订保证合同，乙擅自在合同上加盖甲公司公章和法定代 表人丁的印章 B. 甲公司与乙公司签订借款合同，甲公司未盖公章，但乙公司已付款，且该款用于 甲公司项目建设 C. 甲公司法定代表人乙委托员工丙与丁签订合同，借用丁的存款单办理质押贷款用 于经营 D 甲公司与乙约定，乙向甲公司交纳保证金，甲公司为乙贷款购买设备提供担保。甲 公司法定代表人丙以个人名义收取该保证金并转交甲公司出纳员入账 考点：法人机关之法定代表人；表见代理；实际履行补救形式瑕疵规则

8、 思路展开 1、命题点1 :表见代理。甲公司董事乙与丙公司签订保证合同，为无权代理，但有外观授 权，构成表见代理。 （1172条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终 合同 止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 法第49条，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合 同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” ？民法总则第61条第1 款，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表 人。第2款，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。第3款， 法人章程或者法人权力机构对

9、法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。民法总 则第62条第1款，法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。第 2款，法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人 追偿。 ？民通第43条，“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承 担民事责任。” (2 )具体到本题 AA 甲公司董事乙与丙公司签订保证合同，乙擅自在合同上 加盖甲公司公章和法定代表人丁的印章”。？ “董事乙” + “乙擅自”=乙无权代理。？ “加 盖甲公司公章和法定代表人丁印章”=外观授权。被代理人甲有过错，印章制度管理失 当。相对人丙公司无过错。故董事乙的行为构成表见代

10、理，甲公司须承担民事责任。 (3 )结论：A对，选A。 2、命题点2 :实际履行原则，可以弥补形式瑕疵。 (1 )法律依据：合同法第37条，“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前， 当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。” (2 )具体到本题B选项：“B 甲公司与乙公司签订借款合同，甲公司未盖公章，但乙公 司已付款，且该款用于甲公司项目建设”。虽然甲公司没有在借款合同上盖公章，但是甲乙 已经实际履行，故甲乙合同有效，甲应承担民事责任。 (3 )结论：B对，选B。 3、命题点3 :法定代表人是法人机关，法定代表人行为归法人承担。 (1 )法律依据：民法总则第61条第1款，依照

11、法律或者法人章程的规定，代表法人 从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。第2款，法定代表人以法人名义从事的民 事活动，其法律后果由法人承受。第3款，法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表 权的限制，不得对抗善意相对人。 (2 )具体到本题CC 甲公司法定代表人乙委托员工丙与丁签订合同，借用丁的存 款单办理质押贷款用于经营”，丙受甲公司法定代表人乙委托借用存款单去办理质押取得贷 款，用于公司生产经营。？甲公司法定代表人乙委托丙，即甲公司委托丙与丁签订借用合 同，故该借用合同之法律后果应由甲公司承担责任。？甲公司的责任形式不是本题考查重 点，题干也无相关信息作出判断，故有多重可能，如违约责任

12、、侵权责任或者不当得利责 任。结论：C对，选C。 (3)具体到本题DD 甲公司与乙约定，乙向甲公司交纳保证金，甲公司为乙贷款 购买设备提供担保。甲公司法定代表人丙以个人名义收取该保证金并转交甲公司出纳员入 账”。?保证金虽然由法定代表人个人名义收取，但实际转交给了公司出纳员，且收取该保 证金是履行甲、乙签订合同的结果，故由甲公司承担责任。D对，选?结论： 3、法人代表发出要约就死亡之“清代翡翠”案 2011/3 王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出书面要约，愿以10万 元价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后2小时意外死亡，乙公司回函表示 愿意以该价格购买。甲公司新任法定

13、代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关 于该要约，下列哪一表述是正确的？ A .无效 B.效力待定 C.可撤销 D .有效 考点：法定代表人制度、意思表示、意思表示的发出 思路展开 1、思路1 :法定代表人是法人机关（法人机关=法定代表人+意思机关+执行机关+监督机 关），法定代表人以公司名义所为行为，是法人行为，由法人承担其后果。 （1 ）法人权限是法人内部治理问题，不对交易相对方发生效力。公司法第47条，“董 事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二） 执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预 算方案、决

14、算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加 或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公 司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及 其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事 项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。”可见，处置公司 资产，并非由经董事会决定。 （2 民法总则第61条第1款，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的 负责人，为法人的法定代表人。第2款，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律 后果由法人承

15、受。第 3款，法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得 对抗善意相对人。？合同法5第条，“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越 权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” （3 ）法定代表人变更等，本身不对法人对外交易的成立或效力发生影响。合同法第76 条，“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变 动而不履行合同义务。” 2、思路2:意思表示一旦发出，表意人须受其约束，非依法律，不得擅自撤回或者变更。 意思表示作成后，将要影响表意人、相对人或第三人的利益。 （1 ）法律依据：合同法第16条，“要约到达受要约人时生效。” +第18条，“要约可 以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。” +第25条， “承诺生效时合同成立” 。+第26条，“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的， 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效