采购合同管理

1、第第12章章 采购合同管理采购合同管理 1 2 4 3 3 5 12. 1 合同概述合同概述 12. 2 合同的分类合同的分类 12. 3 合同的订立合同的订立 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 12. 5 采购合同的订立与履行采购合同的订立与履行 下一页 第一章第一章 国际贸易概述国际贸易概述 6 7 3 8 12. 6 采购合同的争议与索赔处理采购合同的争议与索赔处理 12. 7 采购合同的变更、终止和解除采购合同的变更、终止和解除 12. 8 仲裁与仲裁裁决的执行仲裁与仲裁裁决的执行 上一页 12. 1 合同概述合同概述 12. 1. 1合同的概念合同的概念 中华人民共和国合同法

2、中华人民共和国合同法规定规定:“合同是平等主体自然人、法人、其合同是平等主体自然人、法人、其 他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”也就是说，也就是说， 合同本质上是一种协议，是当事人意思表示一致的产物。合同本质上是一种协议，是当事人意思表示一致的产物。 12. 1. 2合同的特征合同的特征 合同的本质是一种合意或协议。实际上合同的本质是一种合意或协议。实际上“协议协议”一词常常也就是指一词常常也就是指 “合意合意”。由于合同是合意的结果，必须包括以下要素。由于合同是合意的结果，必须包括以下要素: 其一，合同的成立必须有两个或两个

3、以上的当事人其一，合同的成立必须有两个或两个以上的当事人;其二，各方当事其二，各方当事 人须互相做出意思表示，各方的意思表示是交互的，才能成立合同人须互相做出意思表示，各方的意思表示是交互的，才能成立合同;其三，其三， 各方意思表示是一致的，也就是当事人达成一致的协议。由于合同是两各方意思表示是一致的，也就是当事人达成一致的协议。由于合同是两 个或两个以上当事人意思表示一致的产物，因此当事人必须在平等自愿个或两个以上当事人意思表示一致的产物，因此当事人必须在平等自愿 的基础上进行协商，才能使其意思表示达成一致。如果不存在平等自愿，的基础上进行协商，才能使其意思表示达成一致。如果不存在平等自愿，

4、 也就没有真正的合意。也就没有真正的合意。 下一页返回 12. 1 合同概述合同概述 12. 1. 3合同活动的基本原则合同活动的基本原则 (1)合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方; (2)当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位或个人不得非法干当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位或个人不得非法干 预预; (3)当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务; (4)当事人行使权利履行义务应当遵循诚实信用原则当事人行使权利履行义务应当遵循诚实信用原则; (5)当事人订

5、立、履行合同，应当遵守法律、行政法规、尊重社会公德，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规、尊重社会公德， 不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益; (6)当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同， 依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，受法律保护。 上一页 下一页返回 12. 1 合同概述合同概述 12. 1. 4合同的形式合同的形式 关于合同的形式，关于合同的形式，中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法规定规定:“当事人订立合同，当事人订立合同， 有书面形式、口头形

6、式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式 的应当采用书面形式。的应当采用书面形式。” 1.口头形式口头形式 以语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的形式。口头以语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的形式。口头 形式简便易行，在日常生活中经常被采用。集市的现货交易、商店里的形式简便易行，在日常生活中经常被采用。集市的现货交易、商店里的 零售等一般都采用口头形式。零售等一般都采用口头形式。 合同采取口头形式，不须当事人特别说明。凡当事人无约定、法律未合同采取口头形式，不须当事人特别说明。凡当事人无约定、法律未 规

7、定采用特定形式的合同，均可采用口头形式。但发生争议时，当事人规定采用特定形式的合同，均可采用口头形式。但发生争议时，当事人 必须举证证明合同的存在及合同关系的内容。必须举证证明合同的存在及合同关系的内容。 口头形式的缺点是发生合同纠纷时难以取证，不易分清责任。所以，口头形式的缺点是发生合同纠纷时难以取证，不易分清责任。所以， 对于不能即时结清的合同和标的数额较大的合同，不宜采用这种形式。对于不能即时结清的合同和标的数额较大的合同，不宜采用这种形式。 上一页 下一页返回 12. 1 合同概述合同概述 2.书面形式书面形式 书面形式，是指以文字表现所订合同的形式。合同书以及任何记载当书面形式，是指

8、以文字表现所订合同的形式。合同书以及任何记载当 事人要约、承诺和权利义务内容的文件都是合同的书面形式的具体体现。事人要约、承诺和权利义务内容的文件都是合同的书面形式的具体体现。 中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第第11条规定，书面形式是指合同书、信件以条规定，书面形式是指合同书、信件以 及数据电文及数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以等可以 有形地表现所载内容的形式。有形地表现所载内容的形式。 书面合同的表现形式，常见的有以下四类书面合同的表现形式，常见的有以下四类: 1)表格合同表格合同 表格合同。它是当事人双方合

9、意的内容及条件，主要体现为一定表格表格合同。它是当事人双方合意的内容及条件，主要体现为一定表格 上的记载，能全面反映当事人权利义务的简易合同。表格合同及其附件、上的记载，能全面反映当事人权利义务的简易合同。表格合同及其附件、 有关文书、通用条款才组成完整的合同。有关文书、通用条款才组成完整的合同。 上一页 下一页返回 12. 1 合同概述合同概述 2)车票、保险单等合同凭证车票、保险单等合同凭证 车票、保险单等合同凭证不是合同本身，其功能在于表明当事人已存车票、保险单等合同凭证不是合同本身，其功能在于表明当事人已存 在的合同关系。合同凭证是借以确认双方权利、义务的一种载体。虽然在的合同关系。合

10、同凭证是借以确认双方权利、义务的一种载体。虽然 双方的权利、义务并未完全反映在合同凭证上，但因法律及有关机构制双方的权利、义务并未完全反映在合同凭证上，但因法律及有关机构制 定的规章已有明确的规定，因而可以确认合同凭证标示双方的权利、义定的规章已有明确的规定，因而可以确认合同凭证标示双方的权利、义 务关系。务关系。 3)合同确认书合同确认书 当事人采用电信、数据电文形式订立合同的，须有被称为确认书的确当事人采用电信、数据电文形式订立合同的，须有被称为确认书的确 认文件。此确认书与电信、数据电文一起构成合同文件。认文件。此确认书与电信、数据电文一起构成合同文件。 4)格式合同格式合同 如运输合同

11、，其主要内容按国家有关部门的规定制作，但并未与托运如运输合同，其主要内容按国家有关部门的规定制作，但并未与托运 人协商。托运人托运货物，要按照表格上规定的项目逐项填写，经承运人协商。托运人托运货物，要按照表格上规定的项目逐项填写，经承运 人确定后，合同即告成立。铁路及航空货物运输中的货运单就是格式合人确定后，合同即告成立。铁路及航空货物运输中的货运单就是格式合 同。同。 上一页 下一页返回 12. 1 合同概述合同概述 书面形式的最大优点是合同有据可查，发生纠纷时容易举证，便于分书面形式的最大优点是合同有据可查，发生纠纷时容易举证，便于分 清责任。因此，对于关系复杂的合同、重要的合同最好采取书

12、面形式。清责任。因此，对于关系复杂的合同、重要的合同最好采取书面形式。 但双方当事人均承认的口头合同、已经履行了主要义务的口头合同、法但双方当事人均承认的口头合同、已经履行了主要义务的口头合同、法 律认可的其他口头合同有效。律认可的其他口头合同有效。 3.推定形式推定形式 当事人未用语言、文字做出意思表示，仅用行为向对方发出要约，对当事人未用语言、文字做出意思表示，仅用行为向对方发出要约，对 方接受该要约，做出一定或指定行为或承诺，合同成立。例如在购销钢方接受该要约，做出一定或指定行为或承诺，合同成立。例如在购销钢 材的业务中，采购方向钢厂发出购货要约，钢厂没有做出书面或口头回材的业务中，采购

13、方向钢厂发出购货要约，钢厂没有做出书面或口头回 应，但却依据要约向采购方发出钢材，则购销钢材的合同成立。应，但却依据要约向采购方发出钢材，则购销钢材的合同成立。 上一页返回 12. 2 合同的分类合同的分类 12. 2. 1有名合同与无名合同有名合同与无名合同 有名合同，指法律上已经确定了的具有一定名称的合同。如合同法中有名合同，指法律上已经确定了的具有一定名称的合同。如合同法中 规定的买卖合同，供用电、水、气、热力合同等巧类合同。无名合同，规定的买卖合同，供用电、水、气、热力合同等巧类合同。无名合同， 又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规定的合同。如在又称非典型合同，是指法律上尚

14、未确定一定的名称与规定的合同。如在 广告中使用他人肖像、信用卡使用、企业咨询等现代新型合同，都是法广告中使用他人肖像、信用卡使用、企业咨询等现代新型合同，都是法 律没有规定的无名合同。律没有规定的无名合同。 12. 2. 2双务合同与单务合同双务合同与单务合同 所谓双务合同，是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即一方当所谓双务合同，是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即一方当 事人愿意负担履行义务，旨在使另一方当事人因此负有对等给付的义务。事人愿意负担履行义务，旨在使另一方当事人因此负有对等给付的义务。 或者说，一方当事人所享有的权利，即为另一方当事人所享有的义务，或者说，一方当事人所享有

15、的权利，即为另一方当事人所享有的义务， 如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。 所谓单务合同，是指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。换言所谓单务合同，是指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。换言 之，是指当事人双方并不互相享有权利和义务，而主要由一方负担义务，之，是指当事人双方并不互相享有权利和义务，而主要由一方负担义务， 另一方并不负有相对义务的合同。例如在借用合同中，只有借用人负有另一方并不负有相对义务的合同。例如在借用合同中，只有借用人负有 按约定使用并按期归还借用物的义务。按约定使用并按期归还借用物的义务。 下一页返回 12. 2 合同的分类

16、合同的分类 12. 2. 3有偿合同与无偿合同有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中取得某种利益，可以将合同分为有偿合根据当事人是否可以从合同中取得某种利益，可以将合同分为有偿合 同与无偿合同。有偿合同，指一方通过履行合同规定的义务而给另一方同与无偿合同。有偿合同，指一方通过履行合同规定的义务而给另一方 某种利益，另一方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合某种利益，另一方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合 同是商品交换最典型的法律形式。在实践中，绝大多数反映交易关系的同是商品交换最典型的法律形式。在实践中，绝大多数反映交易关系的 合同都是有偿合同。无偿合同，是指一

17、方给付另一方某种利益，另一方合同都是有偿合同。无偿合同，是指一方给付另一方某种利益，另一方 取得该利益时并不支付任何报酬的合同。在无偿合同中，虽然一方当事取得该利益时并不支付任何报酬的合同。在无偿合同中，虽然一方当事 人不支付报酬，但也要承担义务，如借用人无偿借用他人物品，负有正人不支付报酬，但也要承担义务，如借用人无偿借用他人物品，负有正 常使用和按期返还的义务。还需要说明的是，有些合同既可以是无偿的，常使用和按期返还的义务。还需要说明的是，有些合同既可以是无偿的， 也可以是有偿的，如公民之间的保管合同大多为无偿，而法人之间的保也可以是有偿的，如公民之间的保管合同大多为无偿，而法人之间的保

18、管大多为有偿。管大多为有偿。 上一页 下一页返回 12. 2 合同的分类合同的分类 12. 2. 4诺成合同与实践合同诺成合同与实践合同 所谓诺成合同，是指当事人一方的意思表示，一旦经过对方同意，即所谓诺成合同，是指当事人一方的意思表示，一旦经过对方同意，即 能产生法律效果的合同，即能产生法律效果的合同，即“一诺即成一诺即成”的合同。此种合同的特点是，的合同。此种合同的特点是， 当事人双方意思表示一致合同即告成立。所谓实践合同，又称要物合同，当事人双方意思表示一致合同即告成立。所谓实践合同，又称要物合同， 是指除当事人双方意思表示一致以外，尚需交付标的物才能成立的合同。是指除当事人双方意思表示

19、一致以外，尚需交付标的物才能成立的合同。 在这种合同中，仅凭双方当事人的意思表示一致，还不能产生一定的权在这种合同中，仅凭双方当事人的意思表示一致，还不能产生一定的权 利义务关系，必须有一方实际交付标的物行为，才能产生法律效果。例利义务关系，必须有一方实际交付标的物行为，才能产生法律效果。例 如，小件寄存合同，必须寄存人将寄存的物品交保管人，合同才能成立如，小件寄存合同，必须寄存人将寄存的物品交保管人，合同才能成立 并生效。由于绝大多数合同都从双方形成合意时成立。因此，诺成合同并生效。由于绝大多数合同都从双方形成合意时成立。因此，诺成合同 是一般合同形式，而实践合同则必须有法律特别规定，可见实

20、践合同是是一般合同形式，而实践合同则必须有法律特别规定，可见实践合同是 一种特殊合同。一种特殊合同。 上一页 下一页返回 12. 2 合同的分类合同的分类 12. 2. 5要式合同与不要式合同要式合同与不要式合同 根据合同成立是否应以一定形式为要件，可将合同分为要式合同与不根据合同成立是否应以一定形式为要件，可将合同分为要式合同与不 要式合同。所谓要式合同，是指应当或者必须根据法律规定的方式进行要式合同。所谓要式合同，是指应当或者必须根据法律规定的方式进行 操作才能成立的合同。对于一些重要的交易，法律常常要求当事人必须操作才能成立的合同。对于一些重要的交易，法律常常要求当事人必须 采取特定方式

21、成立合同。例如，中外合资经营企业的合同，属于应当由采取特定方式成立合同。例如，中外合资经营企业的合同，属于应当由 国家批准的合同，只有获得批准时，合同才能成立。所谓不要式合同，国家批准的合同，只有获得批准时，合同才能成立。所谓不要式合同， 是指当事人订立的合同，依法不需要采取特定的形式。当事人可以采取是指当事人订立的合同，依法不需要采取特定的形式。当事人可以采取 口头方式，也可以采取书面形式。合同除法律有特别规定以外，均为不口头方式，也可以采取书面形式。合同除法律有特别规定以外，均为不 要式合同。要式与不要式合同的区别在于是否应以一定的形式作为合同要式合同。要式与不要式合同的区别在于是否应以一

22、定的形式作为合同 成立或生效的条件。根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，故成立或生效的条件。根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，故 合同以不要式合同为常态。对一些重要的交易，如不动产买卖，法律常合同以不要式合同为常态。对一些重要的交易，如不动产买卖，法律常 规定当事人应当采取特定的形式订立合同。规定当事人应当采取特定的形式订立合同。 上一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 12. 3.1合同订立的一般程序合同订立的一般程序 1.要约要约 1）要约的概念）要约的概念 要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是订立合同的必须阶段。要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是订立合同的必

23、须阶段。 从一般意义上说，要约是一种订约行为，发出要约的人称为要约人，接从一般意义上说，要约是一种订约行为，发出要约的人称为要约人，接 受要约的人称为受要约人或相对人。要约是希望和他人订立合同的意思受要约的人称为受要约人或相对人。要约是希望和他人订立合同的意思 表示，该意思表示应符合下列规定表示，该意思表示应符合下列规定: (1)内容具体确定内容具体确定; (2)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。 2)要约的要件要约的要件 要约作为一种意思表示，除了必须具备意思表示的一般要件外，还有要约作为一种意思表示，除了必须具备意思表示的一般要

24、件外，还有 其特定的构成要件，包括以下三个方面其特定的构成要件，包括以下三个方面: 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 (1)要约人是由特定人作出的意思表示。要约旨在与其他人订立合同，所要约人是由特定人作出的意思表示。要约旨在与其他人订立合同，所 以要约人必须是订立合同一方的当事人，这就要求要约人是特定之人。以要约人必须是订立合同一方的当事人，这就要求要约人是特定之人。 只有这样，受要约人才能对之作出承诺，从而订立合同。只有这样，受要约人才能对之作出承诺，从而订立合同。 (2)要约必须有订立合同的意图。即要约应表明，一经受要约人承诺，要约必须有订立合同的意图。即要约应表明，一经受要约

25、人承诺， 要约人即受该意思表示的约束，与之建立合同关系。要约人即受该意思表示的约束，与之建立合同关系。 (3)要约的内容必须具体确定。所谓具体，是指要约的内容必须是合同要约的内容必须具体确定。所谓具体，是指要约的内容必须是合同 成立所必须的条款。所谓确定，是指要约的内容必须明确，不能含糊其成立所必须的条款。所谓确定，是指要约的内容必须明确，不能含糊其 辞，使对方难明其意。辞，使对方难明其意。 3)要约的效力要约的效力 依到达主义，要约于到达受要约人时生效。要约的效力表现在要约对依到达主义，要约于到达受要约人时生效。要约的效力表现在要约对 要约人的拘束力，要约一经生效，要约人即受到拘束，不得随意

26、撤回或要约人的拘束力，要约一经生效，要约人即受到拘束，不得随意撤回或 对要约加以限制、变更和扩张。要约的效力期间由要约人确定。如未预对要约加以限制、变更和扩张。要约的效力期间由要约人确定。如未预 先确定，则应分以下两种情况先确定，则应分以下两种情况: 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 (1)口头要约，如受要约的人未立即做出承诺，即失去效力口头要约，如受要约的人未立即做出承诺，即失去效力; (2)书面要约，如要约中未规定有效期间，应确定一个合理期间作为要书面要约，如要约中未规定有效期间，应确定一个合理期间作为要 约存续期限，该期限的确定应考虑三个因素约存续期限，该期限的确定应

27、考虑三个因素:要约到达所需时间要约到达所需时间;给出承给出承 诺所需时间诺所需时间;承诺到达要约人所需时间。承诺到达要约人所需时间。 4)要约的撤回和撤销要约的撤回和撤销 要约的撤回，是指要约人在发出要约后，于要约到达受要约人之前，要约的撤回，是指要约人在发出要约后，于要约到达受要约人之前， 取消其要约的行为。要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受取消其要约的行为。要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受 要约人之前或同时到达受要约人。要约人之前或同时到达受要约人。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 要约的撤销，是指在要约发生法律效力后，要约人取消要约从而使要要约

28、的撤销，是指在要约发生法律效力后，要约人取消要约从而使要 约归于消灭的行为。要约的撤销不同于要约的撤回，前者发生于要约生约归于消灭的行为。要约的撤销不同于要约的撤回，前者发生于要约生 效后，后者发生于要约生效前。效后，后者发生于要约生效前。 5)要约的失效要约的失效 要约的失效，即要约丧失法律拘束力，要约失效的事由有以下四种要约的失效，即要约丧失法律拘束力，要约失效的事由有以下四种: (1)受要约人拒绝要约，拒绝包括对要约内容的实质变更。受要约人拒绝要约，拒绝包括对要约内容的实质变更。 (2)要约人撤销要约。要约人撤销要约。 (3)承诺期限届满，受要约人未做出承诺。承诺期限届满，受要约人未做出

29、承诺。 (4)受要约人对要约的内容做出实质性变更。受要约人对要约的内容做出实质性变更。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 2.承诺承诺 1)承诺的概念和条件承诺的概念和条件 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺须具备以下三个条件承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺须具备以下三个条件: (1)承诺必须由受要约人作出。其意有三点承诺必须由受要约人作出。其意有三点:第一，承诺必须是受要约第一，承诺必须是受要约 人的意思表示。如果要约是向特定人发出的，承诺须由该特定人作出人的意思表示。如果要约是向特定人发出的，承诺须由该特定人作出;如如 果是向不特定的人发出的，不特定的人均有承

30、诺资格果是向不特定的人发出的，不特定的人均有承诺资格;第二，受要约人以第二，受要约人以 外的人，不具有承诺资格外的人，不具有承诺资格;第三，承诺可由受要约人本人做出，也可由其第三，承诺可由受要约人本人做出，也可由其 代理人做出。代理人做出。 (2)承诺必须在合理期限内向要约人发出。承诺应当在要约确定的期限承诺必须在合理期限内向要约人发出。承诺应当在要约确定的期限 内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，如果要约以对话的方式做出内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，如果要约以对话的方式做出 的，应当及时做出承诺的意思表示，但当事人另有约定的除外的，应当及时做出承诺的意思表示，但当事人另有约定的除外

31、;如果要约如果要约 以非对话方式做出的，承诺应当在合理期限内到达要约人。要约以信件以非对话方式做出的，承诺应当在合理期限内到达要约人。要约以信件 或电报做出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。或电报做出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。 信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 (3)承诺的内容必须与要约的内容相一致。受要约人对要约的内容做实承诺的内容必须与要约的内容相一致。受要约人对要约的内容做实 质性变更的为新要约。有关合同标的、数量、质量

32、、价款或者报酬、履质性变更的为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履 行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要 约内容的实质性改变。所谓内容一致，具体表现在约内容的实质性改变。所谓内容一致，具体表现在:承诺是无条件的同意，承诺是无条件的同意， 不得限制、扩张或者变更要约的内容，否则不构成承诺，而应视为对要不得限制、扩张或者变更要约的内容，否则不构成承诺，而应视为对要 约的拒绝并做出一项新要约。合同的内容以承诺的内容为准。约的拒绝并做出一项新要约。合同的内容以承诺的内容为准。 承诺应当以通知的方式做出

33、，通知包括口头通知和书面通知。要约对承诺应当以通知的方式做出，通知包括口头通知和书面通知。要约对 通知方式有特殊要求的，应按该要求予以通知。如果根据交易习惯或者通知方式有特殊要求的，应按该要求予以通知。如果根据交易习惯或者 要约表明可以通过特定行为方式做出承诺，则该行为也构成承诺。行为要约表明可以通过特定行为方式做出承诺，则该行为也构成承诺。行为 包括作为和不作为，构成承诺的行为主要是指作为，如供应商于收到订包括作为和不作为，构成承诺的行为主要是指作为，如供应商于收到订 货要约后自行发货。单纯的缄默或不作为通常不能作为承诺的意思表示。货要约后自行发货。单纯的缄默或不作为通常不能作为承诺的意思表

34、示。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 2)承诺的效力承诺的效力 承诺的效力，即承诺产生的法律效果。简言之，承诺的效力表现为承诺的效力，即承诺产生的法律效果。简言之，承诺的效力表现为: 承诺生效时合同成立。具体而言，在诺成合同，承诺生效时合同即告成承诺生效时合同成立。具体而言，在诺成合同，承诺生效时合同即告成 立立;在实践合同，若交付标的物先于承诺生效，承诺同样使合同成立，若在实践合同，若交付标的物先于承诺生效，承诺同样使合同成立，若 交付标的物后于承诺生效，则合同自交付标的物时成立。因此，承诺生交付标的物后于承诺生效，则合同自交付标的物时成立。因此，承诺生 效时间在合同活

35、动中具有重要意义。效时间在合同活动中具有重要意义。 对于承诺的生效时间，两大法系有着不同的立法例。大陆法系采取到对于承诺的生效时间，两大法系有着不同的立法例。大陆法系采取到 达主义或送达主义，即主张承诺的意思表示于到达要约人支配的范围内达主义或送达主义，即主张承诺的意思表示于到达要约人支配的范围内 时生效。时生效。联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约采纳了这一主张。英美法系采纳了这一主张。英美法系 采取发送主义或送信主义，即主张如果承诺的意思表示是以邮件、电报采取发送主义或送信主义，即主张如果承诺的意思表示是以邮件、电报 方式做出，则承诺于投入邮筒或交付电信局对生效，除非要约人

36、与承诺方式做出，则承诺于投入邮筒或交付电信局对生效，除非要约人与承诺 人另有规定。人另有规定。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 我国合同法采用到达主义，承诺到达要约人时生效。承诺不需要通知的，我国合同法采用到达主义，承诺到达要约人时生效。承诺不需要通知的， 根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效。采用数据电文形根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效。采用数据电文形 式订立合同的，收件人指定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特式订立合同的，收件人指定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特 定系统的时间，视为到达时间定系统的时间，视为到达时间;未指定特定系统

37、的，该数据电文进入收件未指定特定系统的，该数据电文进入收件 人的任何系统的首次时间，视为到达时间。人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 3)承诺的撤回和延迟承诺的撤回和延迟 (1)承诺的撤回。承诺的撤回是指受要约人在其作出的承诺生效之前将承诺的撤回。承诺的撤回是指受要约人在其作出的承诺生效之前将 承诺撤回的行为。承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达承诺撤回的行为。承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达 要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 (2)承诺延迟。承诺延迟又称迟到的承诺

38、，是指受要约人未在承诺期承诺延迟。承诺延迟又称迟到的承诺，是指受要约人未在承诺期 限内发出承诺。对此我国合同法规定限内发出承诺。对此我国合同法规定:除要约人及时通知受要约人该承除要约人及时通知受要约人该承 诺有效的外，迟到的承诺不发生承诺的效力，但因其符合要约的条件，诺有效的外，迟到的承诺不发生承诺的效力，但因其符合要约的条件， 故可视为新要约。故可视为新要约。承诺因意外原因而推迟的，并非一概无效。如果受承诺因意外原因而推迟的，并非一概无效。如果受 要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但 因其他原因承诺到达要

39、约人时超过承诺期限，除要约人及时通知受要约因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限，除要约人及时通知受要约 人因承诺超过期限不接受该承诺外，该承诺有效。人因承诺超过期限不接受该承诺外，该承诺有效。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 12. 3. 2合同成立的时间和地点合同成立的时间和地点 1.合同成立的时间合同成立的时间 (1)一般规定。按合同法规定，合同于承诺生效时成立。一般规定。按合同法规定，合同于承诺生效时成立。 (2)合同书形式的合同成立时间。当事人采用合同书形式订立合同的，合同书形式的合同成立时间。当事人采用合同书形式订立合同的， 自双方当事人签字或者盖章时合同成立

40、。当事人采用合同书形式订立合自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用合同书形式订立合 同但并未签字盖章，意味着当事人的意思表示未能最后达成一致，因而同但并未签字盖章，意味着当事人的意思表示未能最后达成一致，因而 一般不能认为合同成立。双方当事人签字或盖章不在同一时间的，最后一般不能认为合同成立。双方当事人签字或盖章不在同一时间的，最后 签字或盖章时合同成立。签字或盖章时合同成立。 (3)确认书形式的合同成立时间。当事人采用信件、数据电文形式订立确认书形式的合同成立时间。当事人采用信件、数据电文形式订立 合同的，可以在合同订立前，要求签订确认书。签订确认书时合同成立。合同的，可以在合同订立

41、前，要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 在此情况下确认书具有最终承诺的意义。在此情况下确认书具有最终承诺的意义。 上一页 下一页返回 12. 3 合同的订立合同的订立 (4)合同的实际成立。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式合同的实际成立。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式 订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接 受的，该合同成立。受的，该合同成立。 2.合同的成立地点合同的成立地点 (1)一般规定。承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式一般规定。承诺生效的地点为合同成立的地

42、点。采用数据电文形式 订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点;当事人另有约定的，当事人另有约定的， 按照其约定。按照其约定。 (2)书面合同的成立地点。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当书面合同的成立地点。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当 事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 上一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 12. 4. 1采购合同的概念和特征采购合同的概念和特征 1.采购合同的概念采购合同的概念 采购合同是供应商转移标的物所有权于采购方，采购方支付价款的合采购合同是供

43、应商转移标的物所有权于采购方，采购方支付价款的合 同。转移所有权的供应商为卖出人或卖方，支付价款的采购方为买受人同。转移所有权的供应商为卖出人或卖方，支付价款的采购方为买受人 或者买方。或者买方。 采购合同俗称买卖合同，是商品交换最普遍的形式，也是典型的有偿采购合同俗称买卖合同，是商品交换最普遍的形式，也是典型的有偿 合同。合同。 2.采购合同的特征采购合同的特征 1)采购合同是有偿合同采购合同是有偿合同 采购合同的实质是以等价有偿的方式转移标的物财产所有权，即卖方采购合同的实质是以等价有偿的方式转移标的物财产所有权，即卖方 转移标的物所有权于买方，买方向卖方支付货款。转移标的物所有权于买方，

44、买方向卖方支付货款。 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 2)采购合同是双务合同采购合同是双务合同 在采购合同中，买方和卖方都享有一定的权利，承担一定的义务。而在采购合同中，买方和卖方都享有一定的权利，承担一定的义务。而 且，其权利和义务存在对应关系，即买方的权利就是卖方的义务，买方且，其权利和义务存在对应关系，即买方的权利就是卖方的义务，买方 的义务就是卖方的权利。的义务就是卖方的权利。 3)采购合同是诺成合同采购合同是诺成合同 采购合同自双方当事人意思表达一致就可以生效，不需要交付标的物，采购合同自双方当事人意思表达一致就可以生效，不需要交付标的物， 因而是诺成合同。因而

45、是诺成合同。 4)采购合同一般是不要式合同采购合同一般是不要式合同 通常情况下，采购合同的成立有效并不需要具备一定的形式，但法律通常情况下，采购合同的成立有效并不需要具备一定的形式，但法律 另有规定的除外。另有规定的除外。 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 12. 4. 2采购合同的内容采购合同的内容 一份完整的采购合同通常由首部、正文、尾部构成一份完整的采购合同通常由首部、正文、尾部构成(见见表表12一一1)。 1.首部首部 采购合同的首部主要包括采购合同的首部主要包括:名称、编号、签约日期、买卖双方的名称、名称、编号、签约日期、买卖双方的名称、 合同序言等。合同

46、序言等。 2.正文正文 合同正文是供需双方议定的主要内容，是采购合同的必备条款，是供合同正文是供需双方议定的主要内容，是采购合同的必备条款，是供 需双方履行合同的基本依据。合同正文主要包括以下内容需双方履行合同的基本依据。合同正文主要包括以下内容: 1)商品名称商品名称 商品名称是指所要采购物品名称。按照国际上的惯例做法，合同中的商品名称是指所要采购物品名称。按照国际上的惯例做法，合同中的 品名条款通常都是在品名条款通常都是在“商品名称商品名称”或或“品名品名”的标题下，列明交易双方的标题下，列明交易双方 成交商品名称，或在合同中直接写明双方交易商品的具体名称。成交商品名称，或在合同中直接写明

47、双方交易商品的具体名称。 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 2)质量质量 质量是指商品所具有的内在质量与外观形态的结合，包括各种性能指质量是指商品所具有的内在质量与外观形态的结合，包括各种性能指 标和外观造型。标和外观造型。 (1)质量条款的基本内容。合同中的质量条款，通常应列明商品名称、质量条款的基本内容。合同中的质量条款，通常应列明商品名称、 规格或等级、标准、牌名等。规格或等级、标准、牌名等。 (2)品质机动幅度和品质公差。为了避免交货品质与采购合同不符，可品质机动幅度和品质公差。为了避免交货品质与采购合同不符，可 以在合同的品质条款中做一些变通的规定，其常见

48、的做法是规定品质机以在合同的品质条款中做一些变通的规定，其常见的做法是规定品质机 动幅度和品质公差。动幅度和品质公差。 (3)在订立品质条款时应注意的问题是在订立品质条款时应注意的问题是:第一，根据商品特性确定表示第一，根据商品特性确定表示 品质的方法品质的方法;第二，要准确具体地描述品质要求，既忌笼统含糊，如大约、第二，要准确具体地描述品质要求，既忌笼统含糊，如大约、 左右，又忌绝对化。第三，重视品质机动幅度和品质公差在表示品质方左右，又忌绝对化。第三，重视品质机动幅度和品质公差在表示品质方 面的作用，凡是能采用和应该采用品质机动幅度和品质公差表示的商品，面的作用，凡是能采用和应该采用品质机

49、动幅度和品质公差表示的商品， 一般都要注明具体的机动幅度或公差允许值，以免日后产生争议。一般都要注明具体的机动幅度或公差允许值，以免日后产生争议。 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 3)价格价格 价格包括单价和总价。单价是指交易物品每一计量单位的货币数值。价格包括单价和总价。单价是指交易物品每一计量单位的货币数值。 总价指全部商品价值的总和。总价指全部商品价值的总和。 在国际采购时，价格条款要复杂得多，虽然合同中的价格条款也是单在国际采购时，价格条款要复杂得多，虽然合同中的价格条款也是单 位价值和总价值两项内容，但单价要由计价货币、单位商品货币金额、位价值和总价值两

50、项内容，但单价要由计价货币、单位商品货币金额、 计量单位、价格术语四部分组成。因此，在订立价格条款时应就如何确计量单位、价格术语四部分组成。因此，在订立价格条款时应就如何确 定价格、如何选择货币、价格术语做出正确判断，并明确加以规定。定价格、如何选择货币、价格术语做出正确判断，并明确加以规定。 (1)定价方法定价方法:价格条款中，对单价的表述除了较多地使用固定作价外，价格条款中，对单价的表述除了较多地使用固定作价外， 也可以采用较为灵活的浮动价格和暂定价格。也可以采用较为灵活的浮动价格和暂定价格。 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 固定作价。在国际货物购销中，如果没

51、有特殊规定，合同中的价格一固定作价。在国际货物购销中，如果没有特殊规定，合同中的价格一 般理解为固定价格，即从订约到付款这段时间内的价格是不变的，任何般理解为固定价格，即从订约到付款这段时间内的价格是不变的，任何 一方不得以市场发生巨大变化为由更改原定价。这就要求双方订立合同一方不得以市场发生巨大变化为由更改原定价。这就要求双方订立合同 时，尽量能预测到市场发生的变化，交货期也不要拉得太长。有时，购时，尽量能预测到市场发生的变化，交货期也不要拉得太长。有时，购 销双方为了进一步明确其价格的固定性，防止以后发生争议，也可在价销双方为了进一步明确其价格的固定性，防止以后发生争议，也可在价 格条款中

52、对此做出明确规定。如格条款中对此做出明确规定。如“合同签订的任何一方不得调整价格。合同签订的任何一方不得调整价格。” 暂定价格和浮动价格。暂定价格是指合同中约定的价格极不稳定，难暂定价格和浮动价格。暂定价格是指合同中约定的价格极不稳定，难 以预测。订约时，买卖双方暂时确定一个价格，待日后交货前一段时间以预测。订约时，买卖双方暂时确定一个价格，待日后交货前一段时间 再由双方按当时的市场情况商定一个价格作为最后结算价格。再由双方按当时的市场情况商定一个价格作为最后结算价格。 浮动价格是指某些货物由于价格极不稳定，交货期较长或交货时间较浮动价格是指某些货物由于价格极不稳定，交货期较长或交货时间较 远

53、，为了避免任何一方因此造成巨大损失，而采用浮动作价的方法。采远，为了避免任何一方因此造成巨大损失，而采用浮动作价的方法。采 用这一方法作价时，必须在合同中规定一个基础价格，并明确价格上浮用这一方法作价时，必须在合同中规定一个基础价格，并明确价格上浮 或下浮依据，例如，或下浮依据，例如，“以结算时的物价指数为依据加价或减价若干以结算时的物价指数为依据加价或减价若干”、 “以结算时某交易所的价格为基础调整价格。以结算时某交易所的价格为基础调整价格。” 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 (2)计价货币的选择计价货币的选择:在国际贸易中，买卖双方使用何种货币，主要依据在国际

54、贸易中，买卖双方使用何种货币，主要依据 双方自愿进行选择，一般说来有三种情况双方自愿进行选择，一般说来有三种情况:使用卖方国家货币使用卖方国家货币;使用买方使用买方 国家货币国家货币;使用第三国货币。对任何一方来说，使用本国货币，承担的风使用第三国货币。对任何一方来说，使用本国货币，承担的风 险较小，使用外币则可能承担外汇汇率变动所带来的风险，因为当今国险较小，使用外币则可能承担外汇汇率变动所带来的风险，因为当今国 际金融市场普遍实行浮动汇率制，汇率上下浮动是必然的，任何一方都际金融市场普遍实行浮动汇率制，汇率上下浮动是必然的，任何一方都 有可能因汇率浮动造成损失。因此在国际购销业务中，购销双

55、方都必须有可能因汇率浮动造成损失。因此在国际购销业务中，购销双方都必须 考虑如何选择货币，以最大限度地减少外汇风险。考虑如何选择货币，以最大限度地减少外汇风险。 (3)价格术语的选用价格术语的选用:国际贸易中，可供购销双方选用的价格术语很多，国际贸易中，可供购销双方选用的价格术语很多， 由于各种价格术语都有其特定的含义，不同的价格术语，买卖双方所承由于各种价格术语都有其特定的含义，不同的价格术语，买卖双方所承 担的责任、义务和风险也不同，价格术语选择正确与否直接关系到购销担的责任、义务和风险也不同，价格术语选择正确与否直接关系到购销 双方的经济利益。因此，在选择价格术语时应考虑以下因素双方的经

56、济利益。因此，在选择价格术语时应考虑以下因素: 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 体现我国的对外政策，按照平等互利的原则在双方自愿的基础上选择体现我国的对外政策，按照平等互利的原则在双方自愿的基础上选择 价格术语。价格术语。 选择双方熟悉的，对购销双方都较为便利的价格术语，如选择双方熟悉的，对购销双方都较为便利的价格术语，如fob, cif, cfr三种价格术语，已成为各国商人经常使用的价格术语，且双方风险三种价格术语，已成为各国商人经常使用的价格术语，且双方风险 的划分界限是以装运港船舷为界，有利于双方履行合同。的划分界限是以装运港船舷为界，有利于双方履行合同。

57、选择价格术语时应考虑我国保险业、运输业的情况，有利于促进我选择价格术语时应考虑我国保险业、运输业的情况，有利于促进我 国保险业和运输业的发展。国保险业和运输业的发展。 选用价格时应考虑运费因素。运费在价格中占有很大比重，因此，选用价格时应考虑运费因素。运费在价格中占有很大比重，因此， 在选择价格术语时应事先预算运费，采用节约运费的价格术语。在选择价格术语时应事先预算运费，采用节约运费的价格术语。 上一页 下一页返回 4)数量数量 数量条款是构成交易的组成部分，是购销双方交接货物对数量评价的数量条款是构成交易的组成部分，是购销双方交接货物对数量评价的 依据，也是处理有关数量争议的依据。商品不同计

58、量的单位也不同，通依据，也是处理有关数量争议的依据。商品不同计量的单位也不同，通 常有六类计量单位，这些单位是常有六类计量单位，这些单位是: (1)按重量计算，如吨、公斤、磅、盎司等，多应用于天然产品及其制按重量计算，如吨、公斤、磅、盎司等，多应用于天然产品及其制 品，如矿砂、钢铁、羊毛等。品，如矿砂、钢铁、羊毛等。 (2)按个数单位计算，如件、双、套、打、罗、令等，多用于一般杂货按个数单位计算，如件、双、套、打、罗、令等，多用于一般杂货 及工业制品。及工业制品。 (3)按长度计算，如米、英尺、码等，多应用于金属绳索、纺织品等商按长度计算，如米、英尺、码等，多应用于金属绳索、纺织品等商 品。品

59、。 (4)按面积计算，如平方米、平方英尺等，多用于纺织品、玻璃等商品。按面积计算，如平方米、平方英尺等，多用于纺织品、玻璃等商品。 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 (5)按体积计算，如立方米、立方英尺等，按体积成交的商品不多，仅应按体积计算，如立方米、立方英尺等，按体积成交的商品不多，仅应 用于木材、化学气体等商品。用于木材、化学气体等商品。 (6)按容积计算，如公升、加仑、蒲式耳等，多用于小麦、谷类及大部按容积计算，如公升、加仑、蒲式耳等，多用于小麦、谷类及大部 分液体商品。分液体商品。 规定交易重量的方法，这些方法是规

60、定交易重量的方法，这些方法是: (1)净重。净重即去皮重，仅商品本身的重量。净重。净重即去皮重，仅商品本身的重量。 (2)毛重。毛重指连皮的重量，即净重毛重。毛重指连皮的重量，即净重+皮重皮重=毛重。毛重。 (3)以毛作净。即以毛重作为净重，计量计价。当包装材料与商品价值以毛作净。即以毛重作为净重，计量计价。当包装材料与商品价值 相近，可采取以毛作净的方法。相近，可采取以毛作净的方法。 上一页 下一页返回 12. 4 采购合同的内容采购合同的内容 (4)公量，如生丝、羊毛、棉花易于吸收水分，可采取抽样将水分烘干，公量，如生丝、羊毛、棉花易于吸收水分，可采取抽样将水分烘干， 再加上双方议定的一定