第二章 律师法律文书

1、第二章 律师法律文书,第一节 民事起诉状 民事起诉状的制作 民事起诉状是民事案件的原告或其法定代理人为维护自身的民事权益，就有关民事权利和义务的纠纷向人民法院提起诉讼的文书，是最常用的民事法律文书之一。 通过本节的学习，学生应当掌握民事起诉状的格式和内容要求，能够根据发生的案件事实制作相应的民事起诉状,民事起诉状的法律依据及所需材料 民事起诉状，是指公民、法人和其他组织，在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，向人民法院提出的要求人民法院依法做出公正裁判的书面诉讼请求。 1、法律依据 民事诉讼法第108条规定,起诉必须符合下列条件： （1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他

2、组织； （2）有明确的被告； （3）有具体的诉讼请求和事实、理由； （4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖,民事诉讼法第110条规定 起诉状应记明下列事项： 当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务； 诉讼请求和所根据的事实与理由； 证据和证据来源，证人姓名和住所,2、所需材料 案件的事实。向当事人了解双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果。 案件的相关证据。根据对案件事实的了解，收集能够证明事实的相关证据。 有关的法律、法规、政策、司法解释等,民事起诉状 原告：王安江，男，197

3、9年1月10日生，汉，太原重型机械学院学生，住太原重型机械学院学生宿舍6号楼302室。 委托代理人：胡少宇，山西精诚律师事务所律师。 被告：穆军，男，1976年5月19日生，汉，山西西山运输有限公司司机，住太原市万柏林区开城巷1号职工宿舍。 被告：山西西山运输有限公司 住所地：太原市万柏林区开城巷1号 法定代表人: 荆巧兰 职务：山西西山运输有限公司总经理,案由: 交通事故赔偿纠纷 诉讼请求： 1、请求被告给付医疗费、护理费、住院伙食补助、残疾者生活补助、伤残用具费、亲属交通费、住宿费共计984829.76万元； 2、请求被告给付精神损害赔偿金20万元; 3、请求被告支付有关诉讼费用,事实与理

4、由： 1998年9月24日23时10分，被告朔州市铁路区铁路镇车八道街司机穆军 (男，23岁)驾驶被告山西西山运输公司“晋A33243”号解放141大货车带挂车在瓦流路由北向南行驶至18路公交车瓦流站附近时，将相向骑自行车行驶的原告碰撞致伤，造成事故，原告被送往铁十二局医院，后转至山大一院,治经太原市公安局交警支队事故科河西组现场勘查，于10月9日向双方下达了第21号道路交通事故责任认定书，该责任书认定:穆军驾驶车辆驶入左侧是造成事故的直接原因，其违反道路交通管理条例第七条一款“车辆、行人必须各行其道”之规定，应负事故全部责任，王安江不负事故费任,王安江经医院诊断为：复合外伤，失血性休克（1）

5、左下肢（大腿上段)挫骨伤截肢术后，伤口感染（2）开放性骨盆骨折，伴肛门管破裂，结肠造瘘术后（3）尿道膜部断裂，膀胱造瘘术，尿道会师术后(4)左股动静脉血管高位大段碾挫缺损伤。 1998年10月23日，太原市公安局交警支队在被告方拒不支付医疗费及有关费用且调解无效的情况下制作了“（1998）并公交字第21号”交通事故调解终结书，终结调解,之后，被告方并未执行调解终结书，甚至连原告的医疗费都不积极支付，使原告的治疗得不到保障，甚至常常面临生命的危险。被告的肇事行为，给原告带来了财产上的巨额损失和精神上的巨大痛苦，而且在事发后不积极协助治疗，履行其应尽的义务，严重地违反了有关法律法规，造成较恶劣的社

6、会影响。基于以上原因，为了确保原告治疗的顺利进行，维护原告的合法权益。特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决如诉讼请求,证据和证据来源，证人姓名和住址： 1、道路交通事故责任认定书复印件一份 2、交通事故调解终结书复印件一份 3、住院医药费统一收据复印件一张 此致 太原市中级人民法院 起诉人:王安江 一九九九年一月二十五日 附： 1、本诉状副本二份,一、民事起诉状的内容 1、首部 （1）标题 居中写明：“民事起诉状”。 （2）当事人的基本情况 分别写明原告、被告的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。 被告是法人、其他组织的，应写明名称和住所以及其法定代表人（或主要负

7、责人）的姓名和职务。 法定代理人、委托代理人,案由 （）诉讼请求 简要写明原告向人民法院提起诉讼的目的和具体请求事项。如有多项请求，应分项列出,2、正文 事实部分 应写明原告、被告民事法律关系存在的事实，以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果。 理由部分 要根据案情和有关法律、法规和政策阐明原告对本案的性质、被告的责任以及如何解决纠纷的看法,证据 要尽可能列举足以证明案件事实的证据名称、件数或证据线索，并写明证据来源。有证人的，应写明证人的姓名和住址,尾部 （）致送人民法院的名称 （）原告签名或盖章 如果是法人应加盖公章。如果仅委托律师为原告代书起诉状，可在诉状的最后写上

8、代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称。 （）起诉时间 （）附项 写明随起诉状附上的本诉状副本份数以及有关证据及证明材料。诉状副本份数应按被告的人数提交,二、民事起诉状的格式 民事起诉状 原告： 被告： 案由： 诉讼请求： 事实与理由： 证据和证据来源，证人姓名和住址： 此致 人民法院 起诉人： 年 月 日 附：本诉状副本份,三、民事起诉状制作注意事项 不要将“民事起诉状”写为“民事起诉书”。 诉讼请求的内容应简洁明确，不要进行过多的叙述或阐述。 事实和理由的内容不要过于具体,练习 案情：2007年7月8日上午10时许，当上海外国语大学学生徐颖离开上海屈臣氏公司四川北路店时，店门口警报器

9、鸣响，该店一女保安员上前阻拦徐颖离店，并引导徐颖穿行三处防盗门，警报器仍鸣响，徐颖遂被保安人员带入该店办公室内。女保安用手提电子探测器对徐颖全身进行检查，确定在徐颖的髋部带有磁信号。在女保安员及另一女文员在场的情况下，徐颖解脱裤扣接受女保安的检查,店方未检查出徐颖身上带有磁信号的商品，方允许徐颖离店。徐颖认为自己在屈臣氏公司四川北路店无端遭到搜身，被两次脱裤检查，心理受到极大伤害，要求上海屈臣氏日用品有限公司以及上海屈臣氏公司四川北路店公开登报赔礼道歉，赔偿精神损失费人民币50万元。屈臣氏公司四川北路店则认为，徐颖出店门引起警报器鸣叫后才对其进行必要的检查，不构成侵权，因而，拒绝赔礼道歉和赔偿

10、。于是，徐颖拟向上海市虹口区人民法院提起诉讼,评估要点 一是格式正确 自然人和法人基本情况列写的区别，法定代表人、法定代理人、委托代理人的区别，诉讼请求的格式要求，人民法院名称的正确表述等。 二是要注意各部分内容之间的联系 在写作的内容写作上要体现“以事实为根据，以法律为准绳”，要注重各部分之间的内在联系，做到“证据能够证明案件事实，事实能够支持说理论证，理由能够服务诉讼请求,第二节 民事答辩状 一民事答辩状概念 民事答辩状，是民事被告、被上诉人针对原告或被上诉人的起诉或上诉，阐述自己认定的事实和理由，予以答复和辩驳的一种书状。 （二）法律依据 民事诉讼法第113、150条的规定： 人民法院应

11、当在立案之日起日内将起诉状副本发送被告或被上诉人，被告或被上诉人在收到之日起日内提出答辩状。提出答辩状是当事人的一项诉讼权利不是诉讼义务，被告或被上诉人逾期不提出答辩状，不影响人民法院审理,三）文书内容 首部 （1）标题。居中写明：“民事答辩状”。 （）答辩人的基本情况。 （）答辩案由。写明答辩人因案进行答辩。 2正文 （1）答辩的理由 应针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解,答辩请求 一审民事答辩状中的答辩请求主要有： 要求人民法院驳回起诉，不予受理 要求人民法院否定原告请求事项的全部或一部分； 提出新的主张和要求； 提出反诉请求,3）证据 答辩中有关举证事项，应写

12、明证据的名称、件数、来源或证据线索。有证人的，应写明证人的姓名、住址。 尾部 （1）致送人民法院的名称； （2）答辩人签名 （）答辩时间 （）附项 本答辩状副本份数； 其他有关证据及证明材料,三）文书格式 民事答辩状 答辩人：（姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址） 答辩人因_一案，提出答辩如下： _。 此致 _人民法院 答辩人： 年月日 附：本答辩状副本_份,四）文书实例 民事答辩状 尊敬的中国法官先生： 我是尼泊尔国公民，名叫益古吉瓦，今年32岁。年月我来到贵国求学，先后就读于北京语言学院、清华大学等高等学府。年毕业之后，我开始在美国一家公司的北京办事处工作，时至今日,

13、我与辛某是在大学读书时认识的，毕业前确定了关系。辛毕业之后，被分配到一家中国国有企业。年8月,我们在民政部门办理了结婚登记手续。由于辛所在单位经济效益不是很好，辛辞退了工作，我们在北京一起共同生活了半年。在此期间，她努力学外语，并让我帮她联系去美国留学。 为了帮助辛去美国，我托在美的朋友给辛联系了几家就读学校, 经过一番努力，终于让辛实现了出国的愿望,辛去美国学习的年期间, 辛的学费和生活费都是由我提供的。她走时带走的钱和后来我寄给他的钱，总共有万多美元（至今我还保存着万多美元的汇款凭据）。其实我的收入并不高，我常常每个月只留下100美元的生活费，把其余的钱都给她寄去。眼下，辛已读完语言学校，

14、并获得了工商管理(MBA)学位。 但是，我没想到在我需要她而她不再需要我的时候，她向我提出了离婚,说到这里我相信，所有的人都会骂我是个傻瓜。是的，我是个大傻瓜, 我为我的过度善良和缺乏对人的判断力而感到惭愧，但仅仅是惭愧而已，我无需像她那样忍受来自良心的谴责。我正直、宽厚，信守诺言，我当时答应供她出国读书，我便这样去做了，哪怕是到现在我分文积蓄全无，我毕竟履行了自己的诺言，我没有违背我做人的原则，我的心是坦荡的、无愧的,我相信，中国的女孩子绝大多数也是心地善良的、贤惠的。我当初找中国女孩子做妻子，正是看中了中国女性的这种传统美德。可是没想到，她们当中也有背信弃义的，而且恰恰让我给赶上了，用你们

15、北京人一句时髦的话说，我的“点儿”背，不能赖社会。 尊敬的法官大人, 既然我与辛之间已无感情可言, 我也愿意尽早结束这种名存实亡的婚姻，使我尽早能够彻底摆脱这种精神上的折磨和感情上的折磨,我与辛既没有孩子，也没有共同财产。我婚前婚后给辛花的所有钱花了也就花了，在辛手里没花的，我也一分不要了。我欣赏中国的一句俗话一日夫妻百日恩。 最后，恳请法官大人转告人在美国不能来京打官司，至少在判离婚之前仍是我的妻子的辛女士，我衷心祝愿她永远幸福！ 答辩人:盖古吉瓦 年月日,民事答辩状 答辩人：A市电冰箱厂，市区大街号。 法定代表人：刘，市电冰箱厂厂长，电话：1234567 因原告宁丁诉被告市电冰箱厂产品质量

16、损害赔偿纠纷一案提出答辩如下： 被答辩人年购买答辩人生产的电冰箱台，2000年引发火灾。被答辩人在提起产品质量赔偿诉讼中隐瞒诸多重大事实，答辩人对此不应承担任何责任,1.被答辩人购买的答辩人生产的电冰箱已超过最长产品质量保证期。答辩人在其生产的电冰箱铭牌上明确标明该冰箱的最长使用寿命为10年。被答辩人1985年10月1日购买此台冰箱，到2000年10月8日发生火灾已超出产品质量保证期5年。 .被答辩人私自更换冰箱电源线破坏冰箱原有的电路结构。答辩人生产的冰箱使用电源线为300V，15规格,而被答辩人1992年私自更换原电源线为200，5规格。由此造成电路负荷过重，引发火灾,根据以上事实和理由,

17、被答辩人对此应承担全部责任,答辩人请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。 此致 市区人民法院 答辩人：A市电冰箱厂 法定代表人：刘 二零零零年十二月八日,练习 小杜家住太原,2000年月日中午，为了让刚怀孕两个月的妻子可以好好的养身体，他和爱人吃过午饭后走进卧室准备午睡,就在两人躺在床上闲聊的时候，小杜忽然发现暖气罩后面有亮光，他觉得非常奇怪，下去一看,竟赫然发现那里放着一个监视器的探头，还有一个微型话筒。 凭直觉，小杜断定卧室里被人安上了监视器,卧室里竟然被人安上了监视器，而且摄像机的探头竟然正对着床上，小杜夫妇在惊讶气愤的同时,急忙绕到后院、察看监视器是从何处接

18、过来的。他们找到了原本埋在墙里的线和镜头，顺着线路，跳过墙，他们进到了邻居家，怎么也想不到一墙之隔的邻后竟是偷窥事件的肇事者。 看着那些用于监视的装备，小杜大妇惊讶的不知如何是好，想不到平时只在电影里发现的场景竟会发生在自己的身上。最后，他们决定向报警让警察来看个究竟,太原市公安局涧河派出所接到报案后立即派民警到小杜家进行调查。当时邻居家里没有人民警守候到晚上11时左右，终于等到有人回来,经询问得知,邻居家的男主人名叫廉某, 岁，毕业于北京某学院，至今没有固定职业,半年前和妻子租房住到118小区，和小杜家互为邻居。半年来，两家并无往来，也无过节，不知廉某为何会煞费苦心地用可视门铃去窥视邻居的卧

19、室,派出所民警介绍说,廉某本人说是出于一种好奇,认为前一段时间,小杜夫妇好像是吵架了“说话声音总是很高”，他好奇他们两个人会发生些什么事,出于这种心理他安了一个监视器，“想观察观察他们到底是干啥了”。 涧河派出所在对廉某的审查结束后，由于没有发现廉某对偷窥的画面有复制、传播的行为，因而廉某构不成犯罪。可是廉某安装的镜头正对着小杜夫妇的床，在这样的屋子里生活，小杜夫妇的确是毫无隐私可言，在治安管理处罚法中对廉某的行为也没有明确的处罚规定，对廉某如何处罚,令派出所的民警颇费了些脑筋。由于案情少见，他们通过请示分局法制科的领导和分局局长以后，依照治安管理处罚法德规定，以干扰他人正常生活给予行政拘留天

20、。 廉某仅受拘留大的处罚结果让小杜夫妇无论如何也不能接受，他们觉得以前认为最安全的家竟然被人用监视器每天监视着，安全和隐私受到了极大的侵犯和破坏,尤其是小杜怀孕几个月的妻子自从出事后在心理上形成巨大的压力，“我平常不敢一个人在家呆着”，“总觉得有个眼睛老盯着我”，他们非常担心这次的事件会影响到胎儿的正常发育。于是，他们提起诉讼，要求得到赔偿。 拟写一份民事起诉状,第三节 民事上诉状 （一）文书概念 民事上诉状，是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定，在上诉期限内，要求上一级人民法院进行审理，撤销、变更原裁判所提出的书面请求。 （二）法律依据,我国民事诉讼法第148条

21、上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。 （三）文书内容 1首部 （1）标题 “民事上诉状,2）当事人基本情况 分别写明上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生日期、民族、职业、工作单位和职务、住址等。 注明上诉人、被上诉人在一审程序中的诉讼地位。 如果有第三人，应写明第三人的基本情况。 （3）案由,4）上诉请求 写明上诉人请求二审人民法院依法撤销或者变更原审裁判,以及如何解决本案民事权益争议的具体要求,须写明第一审人民法院的名称、判决书或裁定书的编号及案由。

22、2正文 （1）上诉理由 明确提出原审裁判在认定事实方面，在适用法律方面或在诉讼程序方面存在的错误或不当之处,2）证据 如有新的证据、证人，应写明向人民法院提供的能够证明上诉要求的证据名称、件数，证人姓名和住址。 3尾部 （1）致送人民法院的名称 （2）上诉人签名 （3）上诉时间 （4）附项 本诉状副本等资料信息。诉状副本份数应按被上诉人的人数提交,民事上诉状 （公民提起上诉用） 上诉人（原审 告）： 委托代理人： 被上诉人（原审 告） ： 上诉人因一案，不服人民法院年月日（）民初字第号民事判决（或者裁定），现提出上诉。 上诉请求： 上诉理由：,此致 人民法院 上诉人； 年月日 附：本上诉状副本

23、份,民事上诉状 （法人或其他组织提起上诉用） 上诉人名称： 所在地址： 法定代表人（或主要负责人）姓名： 职务： 电话： 企业性质： 工商登记核准号： 经营范围和方式： 开户银行： 账号： 被上诉人名称： 所在地址： 法定代表人（或代表人）姓名： 职务： 电话,上诉人因一案，不服人民法院年月日（）民初字第号民事判决（或者裁定），现提出上诉。 上诉请求： 上诉理由： 此致 人民法院 上诉人： 年月日 附：本上诉状副本份,民事上诉状 上诉人（原审原告）：李甲，男年月 日生，汉族某市人，工人住某市某区某大街号。 被上诉人（原审被告）：王乙, 男，年月日生, 汉族某市人，教师住某市某区某大街号,上诉人

24、因民间借贷纠纷一案不服某市某区人民法院（2001）某民初字第号民事判决, 现提出上诉。 上诉请求： 请求二审法院依法撤销一审判决，改判王乙返还我的万元人民币欠款,上诉理由： 一、一审法院认定上诉人与被上诉人为赠与关系与事实不符。上诉人与被上诉人之间实为民间借贷关系。 被上诉人于年月日在上诉人的办公室内，向上诉人借款人民币万元，当时未让被上诉人打借条，主要是碍于朋友的情面，只是口头说被上诉人向上诉人借款人民币1万元,而被上诉人在一审法庭上却出具假证人证言，证明上诉人赠与被上诉人人民币1万元。一审对假证人证言不认真审查，却偏听偏信，采用了被上诉人提供的秦某的虚假的证人证言。 二、一审法院违反法定程

25、序导致错判。 上诉人在一审法院开庭时请求法庭通知被上诉人一方的证人秦某到庭质证法庭不予采纳。 综上所述，一审法院违反法定程序认定事实错误，恳请贵院依法改判一审判决，保护上诉人的合法权益,此致 某市中级人民法院 上诉人：李某 二零零二年十二月七日 附：1.上诉状副本份 2.证据材料份,民事上诉状 (2005)杏民终字第15号 上诉人：何萍，女，25岁，汉族，山西省太谷县人，太原市纺织厂工人，住市区街号。 被上诉人：张云，男，33岁，汉族，山西省吉县人，太原市机械厂工人，住市区街号。 上诉人因要求与张云离婚一案，不服杏花岭区人民法院于2005年3月20第15号民事判决，现提出上诉,上诉理由： 杏花

26、岭区人民法院单凭张云口述有悔改的愿望，即断言夫妻关系尚未完全破裂，不予离婚，这是不能令人信服的。张对我行凶殴打不是偶然酒后失态，而是有十余次。有3次伤势较重，均有医院病历可证。我同张分居半年，张既未去我工作单位，也未去我居住地点，所谓多次上门送钱完全是他编造的谎话哄人，此事有同班组的同事刘、邻居黄和谭作证,被上诉人性情暴戾，却伪装老实，捏造事实，刁难法院，根本没有半点悔改之意。在区人民法院判决之后，又扬言要让我尝点苦头。由此可见，区人民法院认为感情尚未完全破裂的理由是不能成立的。 我坚决要求二审判决离婚。 此致 太原市中级人民法院 上诉人：何萍 2005年4月20日,附：1.本状副本一份 2.

27、医院病历、诊断书共九件。 3.证人：刘、黄、谭，都是市厂工人，住本厂家属区,如何确定诉讼主体 双方当事人和第三人都提出上诉的均为上诉人。 必要共同诉讼人中的一人或部分人提出上诉的，按下列情形： 与对方当事人之间的权利义务分担有意见，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人按原审诉讼地位列明,该当上诉对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明。 该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人,第四节 刑事自诉状 一、概念 刑事自诉状又称自诉书，它是自诉案件的被害人或者他的法定代理人，直接向人

28、民法院控告刑事被告人的犯罪行为，要求追究其刑事责任或附带民事责任所递交的书面请求,二、法律依据 刑事诉讼法 第170条 （一）告诉才处理的案件； （二）被害人有证据证明的轻微刑事案件； （三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。,最高人民法院若干问题的解释 第187条第189第和第190条 如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉，或者是限制行为能力人以及由于年老、患病、盲、聋、哑等原因不能亲自告诉。其法定代理人、近亲属代为告诉的，人民法院应当依法受理,自诉人应当向人民法院提交刑事自

29、诉状；提起附带民事诉讼的，还应当提交刑事附带民事自诉状。 三、刑事自诉状的内容 刑事自诉状由首部、正文、尾部三部分构成 （一）首部 1标题，居中写明 “刑事自诉状”。 2当事人基本情况。 3案由和诉讼请求,二）正文 1事实和理由 （1）事实 （2）理由 先述“性”后说“理”，再引“法” 。 （3）结束语 2证据和证据来源，证人姓名和住址,三）尾部 1致送机关 2自诉人签名或盖章 3起诉时间 4附项 （1）诉讼副本份数（按被告人数提交）。 （2）证据材料信息。 （3）其他资料信息，如身份证明书、授权委托书,四、文书格式 刑事自诉状 自诉人：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、

30、住址。 委托代理人：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址，与被代理人的关系。（或 姓名、律师事务所律师） 被告人：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址,案由：罪 诉讼请求： 被告人犯罪，请求人民法院依法追究被告人的刑事责任。 事实和理由： （被告人犯罪的时间、地点、侵害的客体、动机、目的、情节、手段及造成的后果，理由应阐明被告人构成犯罪的罪名和法律依据。） 证据和证据来源，证人姓名和住址,如证据、证人在事实部分已经写明，此处只需点明证据名称、证人详细住址。） 此致 人民法院 自诉人： （代书人：） 年 月 日 附：本状副本 份,关于执行中华人民共

31、和国刑事诉讼法若干问题的解释第1条 （一）告诉才处理的案件： 1侮辱诽谤案（刑法第246条规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；2暴力干涉婚姻自由案（刑法第257条第1款规定的）；3虐待案（刑法第260条第1款规定的）; 4.侵占案（刑法第270条规定的,二）被害人有证据证明的轻微刑事案件： 1、故意伤害案（刑法第234条第1款规定的）；2、非法侵入住宅案（刑法第245条规定的）；3侵犯通信自由案（刑法第252条规定的）；4重婚案（刑法第258条规定的）5遗弃案（刑法第261条规定的,6生产销售伪劣商品案（刑法分则第3章第1节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；7侵犯知识

32、产权案（刑法分则第3章第7节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；8属于刑法分则第4章、第5章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件,三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件,第五节 刑事答辩状 一、答辩状概念 刑事答辩状是刑事自诉案件被告人针对自诉人的控诉向法院以书面形式提交的辩解材料。 二、答辩状内容 l首部 （1）标题。 “刑事答辩状”。 （2）答辩人的基本情况 （3）案由 “因一案，提出答辩如下,2正文 （l）答辩的理由 要针对自诉人或上诉人的指控进行辩解，阐明答辩人的理

33、由。 （2）答辩请求 （3）举证 3尾部 （1）致送人民法院的名称,2）答辩人签名。 （3）答辩时间。 （4）附项 本答辩状副本份数,刑事答辩状 答辩人：（姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址。） 因 一案，现提出答辩如下： （针对诉状上诉状的指控所做出的答辩理由）。 此致 人民法院 答辩人： （代书人：） 年 月 日 附：本答辩状副本 份,第六节 律师论辩文书 一、辩护词 （一）辩护词的概念 辩护词，是辩护人依据刑事诉讼法规定的程序,在参与刑事诉讼活动中,为履行其职责,维护被告人的合法权益向法庭发表的演说词,二）法律依据 宪法第125条刑事诉讼法第32条、第15条 宪

34、法规定：“被告人有权获得辩护”。 刑诉第32条规定：“犯罪嫌疑人，被告人除自己行使辩护权以外还可委托一至二人作为辩护人。” 第条规定：“辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。,三）辩护词的内容 辩护词没有法定的文书格式。辩护词通常由引言（首部）、正文（事实和理由）和结论三部分构成。 1引言部分 首先要写明标题 如：“（姓名）（案件性质）一案的辩护词。,然后是称谓，即写明该辩护词的听取人。 如：“审判长、审判员:” 其次写明以下三点内容： （1）出庭的根据。 （2）开庭前的工作概况。 （3）对案件的

35、认识和提请法庭注意的事项,可表述为：“依据中华人民共和国刑事诉讼法第三十条、中华人民共和国律师法第二十五条规定，我接受被告人及其家属的委托，作为玩忽职守案的辩护人，今天出庭为其辩护。” 2正文部分 正文应围绕公诉人所指控的罪名，从事实、证据、法律等不同方面进行分析,1）要坚持“以事实为根据，以法律为准绳”的原则； （）律师还要从法律的适用方面进行辩护； （）要论点突出，论据充分，层次分明，符合逻辑； （）辩护词的语言要使用法言法语，用语准确、简洁,3结论都分 对辩护观点进行归纳、总结，并向法庭提出对被告人的处理建议。 （四）辩护词论证的几个关键问题 1有关事实认定问题的论证和辩驳 （1）事实性

36、质，认识不同 （2）夸大缩小，歪曲事实 （3）本无其事，严重失实,有关定罪问题的论证和辩驳 在适用法律方面，首先是有关定罪问题的论证和辩驳。如果辩护人采用“无罪辩护”的，一般要从事实方面入手。对罪名问题的辩驳主要是认为罪名不当。 常见的有，被告人被指控构成强奸罪（有未遂情节），辩护人的辩护们认为被告人犯侮辱妇女罪；被告人被指控构成抢劫罪，辩护人辩护为抢夺罪；被告人被指控构成故意杀人罪，辩护人辩护为故意伤害（致死）罪等,有关量刑问题的论证 关于量刑问题，辩护词中多属于正面说理。辩护人必须根据被告人自身存在的从轻情节，提出较为具体的从轻意见。如下面这份辩护词的主要内容，就是从这方面阐述理由的,常见

37、的从轻情节很多：如未成年人；有法定的从轻情节规定；有犯罪中止、犯罪未遂等情节；有自首、悔罪认罪、立功表现等；有未造成严重损失方面的，如积极退赔等。此外个人犯罪的系初犯；共同犯罪系从犯、胁从犯等,有关程序问题的论证 人民法院在审理案件过程中，有违反程序的事实，并可能影响案件公正裁决的，辩护人也应据法辩驳，以保证案件得以公正裁决。 常见的有人民法院违反管辖，受理不应受理的案件；未向当事人交代当事人应有的诉讼权利（如未交代当事人有申请法庭组成人员及其他有关人员回避的权利），影响案件公正处理的，等等,有关情理方面论证的辩驳 辩护词除应抓住事实和法津两个方面进行充分的论证和辩驳外，有时也还需要针对某些与

38、人情事理相悖的情况，进行辩驳和申诉。 如被告人虽属犯罪，但与被害人的激将挑衅有直接关系，这样就需要将被害人的刺激挑衅的情况如实讲出，以说明被告人之所以犯罪，与被害人的行为不无关系，从而应考虑对被告人从轻予以处罚,五）辩护词的几种论辩思路 欲进先退，后发制人 对某一案件作有罪辩护时，常常采用这种思路。即先退一步，承认被告人有罪，然后逐步申述有利于被告人的种种客观事实和从轻或减轻的理由,针锋相对，据理辩驳 有的案件，起诉书或自诉状中明显有误，辩护人应亮明观点，针锋相对地据理据法予以辩驳。 借题发挥，宣传法制 有的案件辩护人处于难于驳辩的境地，则需要考虑用加强法律宣传或借案发挥的说理论辩的方法,练习

39、 被告人甲在赶集的路上遇到其侄儿乙。乙对甲平时积怨颇深，今日见到甲便责问说：“你今天讲我什么？”甲说：“我哪里讲了什么？”乙又说：“我今天是打死你！”随即抓住甲拳打脚踢，甲便往回跑，乙便一路追打，且顺手拿起卖肉摊上的一把屠刀追杀甲，乙将屠刀向甲掷去，没有击中，落在甲身后，甲返身捡起，见乙又追赶过来，就说：“你真的要过来？”话音未落，乙即迎面扑来夺中，屠刀劈中乙的左颈，顿时大量出血并倒地，抢救无效死亡。 问：1.甲的行为是否构成犯罪? 2.作为甲的辩护人应如何辩护,二、民事案件代理词 （一）民事案件代理词的概念 民事案件代理词，是民事诉讼代理人在法庭辩论阶段，针对法庭调查、举证、质证情况，依据事

40、实和法律所发表的综合性代理意见 按照委托人的不同，民事案件代理词可分为原告方代理词、被告方代理词和第三人代理词；按照审级的不同又可分为一审代理词、二审代理同和再审代理词以及在执行阶段还有执行代理意见,二）代理词的内容 民事案件代理词也分为引言、正文和结论三部分。 1引言 标题 “代理词” 称谓 “审判长、审判员” 引言 ： （1）简要说明代理律师出庭代理的依据； （2）说明代理权限，简述开庭前的准备工作； （3）概括对案件的基本看法,2正文 律师根据担任不同对象当事人的代理人，正文有所不同。 （1）一审原告代理词 一审原告代理词的内容 围绕原告起诉所依据的基本事实和证据加以论述。 强调原告诉讼

41、请求内容的合法性 针对被告答辩发表代理意见,应当注意： 根据法庭上变动的最新情况、随时修改代理词。 案件争议焦点问题在代理词中应着重论述。 （2）一审被告代理词 通常针对原告起诉书中的事实、理由和诉讼请求，进行反驳和辩解。同时表明被告对双方争议焦点问题的态度、观点,制作时应注意： 对程序中存在的问题应当首先表示意见。 对原告提供证据的充分性、合法性进行论证 （3）二审上诉人代理词 二审上诉人代理词的主要内容： 一审判决认定事实的证据存在问题。 一审判决的在适用法律上存在的问题,应当注意： 抓住重点，切忌“眉毛胡子一把抓”。把握二审程序的特点。 （4）二审被上诉人代理词 二审被上诉人代理词的内容

42、： 若上诉人未提出新的证据，被上诉人代理词应强调原审判决认定事实和适用法律的正确性。 若上诉人提出新证据，律师应给予充分重视，代理词应将此作为重点,应注意的问题： 不应过于依赖一审代理意见。 不应回避上诉人提出的新证据。 3结论 对代理意见作出结论性概括和归纳 注明律师事务所名称和承办律师的姓名 日期,三）代理词的主要论证方法 1据实论证 案情事实是案件的基础，一般情况下，只要把事实如实地说清楚，就能把是非曲直分辨清楚。 据法论证 法律是衡量是非的准绳。只有运用法律才能辨清是非界限和双方的法律责任的,3据情说理 有时代理词除应加强法律论证外，还需在情理上作进一步的申说以取得更好的论辩说理的效果

43、,练习 甲贸易公司与乙厂签订了一项购买1000台电风扇的购销合同。合同规定乙厂应于6月底以前交货。但乙厂至8月底才电报通知甲公司准备发货。甲公司未作答复，收到货后即发往门市部销售。由于销售旺季已过，电风扇滞销，甲公司遂以乙厂逾期交货未经公司同意为由，拒付货款，并要求退货。双方发生争议，乙厂遂向法院起诉甲公司。 假如你是乙厂委托的代理律师，请拟制一份代理词准备在法庭审理时发表。 要求： 1.叙述事实清楚，引用法律法规正确；2. 根据事实与法律，提出合理的纠纷解决方案,第七节 律师申请文书 一、财产保全申请 （一） 文书概念 诉讼财产保全，是指人民法院在案件受理前或诉讼过程中，对当事人的财产或争议的标的采