合同-日常业务常见法律问题条款及释疑.ppt

日常业务常见法律问题条款及释疑,此演示文稿会与参加人员进行相关讨论，所以你将需要加入“会议细节”来辅助讨论。请充分运用PowerPoint“会议记录”将会议细节记录于你演示文稿进行中，方法如下：在幻灯片放映状态单击鼠标右键选取会议记录选取会议细节将意见记录于其中按下确定以结束此对话框这个功能将随着意见的加入，而自动于幻灯片下方产生一个执行项目,内容摘要,合同的原则合同成立的过程要约承诺合同生效的要件附条件的合同无权代理无效合同可撤销的合同延迟履行我司经常遇到的问题需要注意的问题合同风险的规避常见问题及释疑,合同的原则,1、合同自愿；2、诚实信用；3、合法；4、鼓励交易原则。,合同成立的过程,1、要约是希望和他人订立合同的意思表示。通常来说要约在到达受要约人或受要约人对要约做出承诺之前是可以由要约人撤消的，但是要约中明确注明不可撤消或者注明了承诺期限的要约不可撤消。如果受要约人在收到要约以后，基于对要约的信赖，已为准备承诺支付了一定的费用，在要约撤消以后应有权要求要约人给予适当补偿。如果受要约人的承诺对要约的内容做出实质性变更则要约失效，承诺视为受要约人对要约人的反要约。,合同成立的过程,承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的内容必须与要约的内容一致，方式也必须符合要约的要求。承诺也可以撤回，但撤回通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。对于超出承诺期限做出的承诺，要约人可承认其有效，要约人未做表示的，该承诺视为承诺人向要约人发出的新要约。,合同生效的要件,1、行为人具有相应的民事行为能力。领取营业执照的非法人单位作为合同当事人的，可以以自己的名义签约;未领取营业执照的非法人单位作为合同当事人的，只能以上级法人单位的名义签署合同，合同权益由上级法人单位享有。2、意思表示真实；3、不违反法律和社会公共利益；4、合同必须具备法律所要求的形式。,附条件的合同,1、条件必须是将来发生的事实；2、条件是不确定的事实；3、条件是当事人议定的而不是法定的；4、条件必须是合法的；5、条件不得与合同的主要内容相矛盾。,无权代理,一、1、无授权2、无效授权3、越权代理4、代理权消灭以后的代理二、本人的承认权：如果无权代理的被代理人对于无权代理人的代理行为予以承认的话，代理行为有效。三、凡代理人为企业法人的，其无权代理行为视为有效代理行为。,无效合同,特征：1、违法性；2、国家干预；3、不得履行性；4、自始无效。范围：以欺诈、胁迫手段订立的合同；订约双方恶意串通损害国家、集体或第三方利益的合同。,可撤消的合同,1、意思表示不真实；2、由撤消权人主动行使撤消权；3、合同在未被撤消前仍然有效；4、既可以撤消合同，也可以对合同的内容进行变更。种类：1、重大误解；2、显失公平；3、以欺诈、胁迫手段订立合同但未损害国家利益的；4、乘人之危。,延迟履行,在履行合同过程中经常出现延迟履行的情况，对于延迟履行，原则上不允许债权人立即解除合同，应该由债权人发出履行催告，限定履行时间。,我司经常遇到的问题,1、合同格式不规范；2、合同的必要记载事项欠缺；3、付款方式约定不明；4、违约责任的承担显失公平；5、违约金的确认不规范，违约金和定金混用（定金和违约金可以共同使用，但在绝大多数的实际操作中，违约金和定金是任选其一的），违约金数额规定过高；6、合同争议解决方式严重不利于我司（纠纷解决的方式、地点、诉讼原则）。,需要注意的问题,1、商议履行期限时应充分考虑到我司的备料和生产周期。2、对方是否具有独立法人资格和签约资格；3、合同部分条款无效；4、合同纠纷的解决方式约定不明。（诉讼还是仲裁）,合同风险规避,关键在于如何规避中小型企业和一些经营状况不稳定的企业可能出现的坏帐。、及时从外部了解客户的经营及产品情况。、经常性对客户进行拜访，了解客户的实际生产状况和对我司产品的使用情况。、尽量以合同形式与所有小型客户开展业务。、凡合同金额在十万元人民币以内的业务，一律款到发货，付款方式一律为现付(电汇)，尽量不接受汇票、本票等商业票据，避免出现三角帐等混乱情况的出现。,合同风险规避,、订立合同时注意合同的条款，包括：对方主体资格、产品规格、产品单价、合同总价、履行时间与地点（主要在于送货、到货的时间和提货的方式）、违约条件、违约责任的承担方式、争议解决方式的制订，制订过程中应遵循平等合理的原则，尽可能的减少我司在合同中承担的责任。熟悉合同涉及的产品的外观、性能等主要技术指标，在与客户商讨合同内容时解释清楚，尽可能在订立和同时对所有条款确认清楚。,合同风险规避,、在订立合同之前要做到收集客户及其产品、经营的大致状况。初步判断其履行合同的能力，如发现对方明显欠缺履行能力可以放弃，如对对方履行能力和资信程度存在疑问时应及时请示。7、做好售后服务工作，积极拜访客户，在客户与我司之间建立友好的合作关系。减小坏帐和回款不及时的可能性。8、了解客户财务方面有关付款的操作流程，尽量加强沟通以避免回款不及时。,合同风险规避,考虑到上海营销部的业务将从目前的华东地区逐渐拓展到全国范围，在今后的一些业务活动中不可避免的会遇到越来越多的不规范的操作行为，所以，BYD的业务人员应该从规范化的角度推敲合同条款，更重要的是在开展业务的过程中注意做好与客户及各相关方面的沟通协调工作，建立一个良好的合作关系网络。,常见问题的相关法律条款及释疑,违约行为形态和违约责任方式,法条内容：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。释义：违约行为形态是根据违约行为违反合同的性质和特点而对违约行为所作的分类。违约责任的方式是承担违约责任的形式和种类。“不履行合同义务”示之合同当事人不能履行或者拒绝履行合同义务。,违约行为形态和违约责任方式,不能履行是债务人由于某种情形，事实上已经不可能再履行债务。拒绝履行，是指债务人能够履行债务而据不履行。“履行合同义务不符合约定”建成为不适当履行。它包括不履行以外的一切违反合同义务的情况。它包括履行迟延和不完全履行。违反合同义务，就要承担违约责任。承担违约责任的种类有继续履行、采取补救措施、停止违约行为、赔偿损失，此外，还有支付违约金及定金责任等形态。继续履行合同是指违反合同的当事人不论是否已经承当赔偿金或者违约金责任，都必须根据对方的要求，在自己能够履行的情况下，对原合同为履行部分继续履行。,违约行为形态和违约责任方式,采取补救措施是指在违反合同的事实发生后，为防止损失发生或者扩大，而由违反合同行为人采取修理、重做、更换等措施。赔偿损失是一方当事人违反合同造成对方损失时，应当以其相应的价值的财产予以补偿。,预期违约,法条内容：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。释义：预期违约是指债务人能够履行债务而违法的表示不为履行的意思表示。其要件为：1、有合法的债务存在，而且这种债务的履行需为不可能；2、债务人需有明确的拒绝履行的表示，这种表示是明示的而不是默示的；3、预期违约是债务人违法的表示不履行债务，对于债务的旅行，债务人若由正当的拒绝权的，则不发生违约拒绝。,预期违约,“以自己的行为表明”是指一方当事人通过自己的行为让对方当事人有确切的证据预见到其在履行期限届满时将不履行或者不能履行合同主要义务。当事人在合同履行期到来之前无正当理由明确表示将不履行合同，或者以自己的行为表明将不履行合同，即构成预期违约。依照本条规定，可以在履行期之前请求其承担违约责任。,未支付价款或者报酬的违约责任,法条内容：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。释义：支付价款或报酬是以给付货币当事人一方未支付价款或者报酬的，对方当事人可以请求其履行，支付价款或者报酬，并可以请求其承担其它适当的违约责任。当事人一方迟延支付价款或者报酬的，除已支付价款或者报酬的外，还应当承担其它违约责任，如支付违约金、赔偿逾期利息。,质量不符合约定的违约责任,法条内容：质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。,质量不符合约定的违约责任,释义：质量不符合约定的履行，又称为不当履行，是一种违约责任，这种违约责任的构成要件是1、债务人做出了履行，只是履行不当，这种不当是指质量上不符合规定。2、不当履行无正当理由。不当履行有两类：其一为瑕疵履行（或者称为瑕疵给付），它主要包括交付的产品或者提供的服务部符合质量标准，或者产品在规格、包装方面不符合规定，或者不具备应当的使用性能。其二为加害给付，所谓加害给付，是指因标的物存在缺陷造成人身、标的物以外的财产损失，这里的缺陷是标的物存在危机人身、他人财产安全的不合理的危险。,质量不符合约定的违约责任,履行不当的，当事人应当承担违约责任。违约责任有约定的，按约定承担。没有约定或者约定不明，又不能协商确定的，受损害当事人可以合理选择请求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬、赔偿损失等违约责任。,违约后的赔偿损失的责任,法条内容：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。释义：本条规定了违约后的赔偿损失的责任。本条是对不履行合同或不适当履行合同的救济得规定，即违约人继续履行或者采取补救措施后，对方还有损失的，还应当赔偿损失。,违约金,法条内容：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。,释义：违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违约的，应向另一方支付的金钱。违约金的标的物是金钱，但当事人也可以约定违约金的标的物为金钱以外的其它财产。违约金有法定违约金和约定违约金之分。由法律直接规定的违约金为法定违约金。违约金是由当事人约定的，为约定违约金。约定违约金是一种合同关系，有的称违约金合同。违约金合同是诺成合同，与定金合同不同，不以预先给付为成立要件。约定违约金可以看成为一种附条件合同，只有在违约行为发生的情况下，违约金合同生效；违约行为不发生，违约金合同不生效。,违约金,当事人约定了违约金的，一方违约时，应当按照该约定支付违约金。如果约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。这里应当注意的是约定的违约金只要低于损失，当事人就可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；而只有在违约金过分高于损失时，当事人才可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。如果当事人专门就迟延履行约定违约金的，该种违约金仅是违约方对其迟延履行所承担的违约责任，因此，违约方支付违约金后，还应当继续履行债务。,违约金,定金,法条内容：当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。,定金,释义：定金是债的一种担保方式，是指合同当事人一方为了担保合同的履行而预先向对方支付一定数额的金钱。定金合同由以下三个主要特征：1、从属性，定级实在的担保方式，定金合同的有效以合同之有效为前提，主合同无效，定金合同必然无效。2、实践性，定金合同是践成合同，它是以定金的交付为该合同的成立要件。3、要式性，担保法第90条规定“定金应当以书面形式约定。”这表明合同应当采用书面形式。,定金,“债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回”，是指债务按照合同的约定完全并且适当的履行了合同规定的义务，定金可以抵作价款，也可以返还给定金支付人。“不履行约定的债务”是指由于受收定金一方当事人的原因而引起的履行不能或者受收定金的一方当事人故意拒绝履行债务，通常情况下履行迟延和不完全履行不含在“不履行约定的债务”之中，当然，当事人可以约定不履行的样态，如果有约定，那么，约定优先。,选择适用违约金与定金条款,法条内容：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。释义：在合同当事人既约定了违约金，又约定了定金的情况下，如果一方违约，对方当事人可以选择适用违约金或者定金条款，即对方享有选择权，可以选择适用违约金条款，也可以选择适用定金条款，但二者不能并用。,现实中，有些当事人在合同中既约定违约金，也约定定金，在一方违约时，对方要求违约金与定金条款并用。一般说来，选择适用违约金条款或定金条款，就可以达到弥补因违约受到损失的目的；违约金相当于一方因对方违约所造成的实际损失，而且根据本法第一百一十四条的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。这样，守约方根据违约金条款，就可以补偿自己因对方违约所造成的损失。当然，在定金条款对守约方有利时，守约方也可以适用定金条款，按照定金罚则弥补自己的损失。,选择适用违约金与定金条款,非违约方的减损义务,法条内容：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施仿止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。释义：减损义务，是指一方当事人违约后，另一方应当及时采取措施防止损失的扩大，否则无权就扩大的损失要求赔偿。,这一条的目的在于防止损失的扩大。当事人一方违反合同的，另一方不能无动于衷，任凭损失的扩大，而应当采取积极措施，减少损失。当事人一方已经尽了最大努力，仍然不能履行或者不能完全履行合同的，应当及时向对方说明情况，尽量避免或者减少可能造成的损失。对方在接到通知后，如果能够采取有效措施防止损失的发生或者扩大，不能履行或者不能完全履行合同的一方对此发生或者扩大的损失不承担民事责任。当事人一方因另一方违反合同受到损失的，即使没有接到违反合同一方的通知，也应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失请求赔偿。当事人因防止损失扩大支出的合理费用，由违约方承担。,非违约方的减损义务,双方违约,法条内容：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。释义：双方违约的构成必须具备以下要件：1、双方违约是双方当事人分别违反合同义务，如果乙方潍坊了合同义务，而另一方仅违反了法定义务，如损失的减少义务，这种情况下则不能认为是双方违约。2、双方违约必须是双方都应履行自己的合同义务而没有履行。,如果在双方合同中一方当事人以另一方当事人没有履行义务而行使同时履行抗辩权而拒不履行自己的义务，就不属于双方违约。双方违约责任的承担方式是由违约方各自承担相应的违约责任，即由违约方向非违约方各自独立的承当自己的违约责任。,双方违约,因第三人原因造成的违约,法条内容：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。释义：本条规定了因第三人原因造成的违约责任的承担问题。违约是由第三人造成的，为因第三人原因造成的违约。因第三人原因造成一方当事人违约的，仍由合同当事人承担违约责任。该当事人承担违约责任后，可以向第三人追偿。第三人原因构成意外事故致使一方当事人违约，且第三人无力赔偿的，损失由双方当事人分担。法律规定因第三人原因造成违约第三人直接承担责任的，第三人应当直接承担责任。,第三人的原因造成的违约有四种情况：1、在第三人代为履行中，第三人作为辅助履行人此时，因履行辅助人的原因引起的违约责任应由债务人承担；2、债务人与第三人存在另一合同关系债务人的履行以第三人的履行行为为前提，此时，因第三人的原因造成的违约也可视为债务人的原因，因为在订立合同时债务人应当预见到第三人违约的情况，因此，因第三人违约而导致的债务人不能履行债务的责任也应当有债务人承担；3、债务人与第三人存在隶属关系，此种情况也应当由债务人承担；4、纯粹由与债务人无关的第三人的行为造成了合同债务不能履行，在这种情况下，债务人不能履行合同的责任是由外力引起的，这种外力即为第三人的行为，如果第三人的行为不属于法定免责事由，那么，为了维护债权人的利益，债务人仍应承担责任。,因第三人原因造成的违约,违约损害赔偿责任,法条内容：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。释义：违约损害赔偿责任，即违约方因违约行为侵害对方人身、财产权益的要承担损害赔偿责任，这种损害赔偿责任可以通过追究违约责任或者侵权责任实现。也就是说债务人的违法行为，既符合违约要件，又符合侵权要件，导致违约责任与侵权责任一并产生，又违约责任引发债权人索赔的请求权，侵权责任也引发债权人索赔的请求权，两个请求权有重迭之处，形成请求权的竞合。这种情况下，允许受害人单一选择请求权的主张，认为受害人要么请求侵害人承担违约的民事责任，要么承担侵权的民事责任，二者只能择一，不得行使两个请求权。,解决合同争议的方式,法条内容：当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。,释义：和解是指当事人自行协商解决因合同发生的争议。调解是指在第三人的主持下协调双方当事人的利益，使双方当事人在自愿的原则下解决争议的方式。和解、调解可以在诉讼外进行，也可以在诉讼中某个阶段进行。和解和调解是在当事人自愿的原则下进行的，一方当事人不能强迫对方当事人接受自己的意志，第三人也不能强迫调解。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成功的，可以根据达成的仲裁协议申请仲裁。,解决合同争议的方式,“仲裁”是指合同当事人根据仲裁协议将合同争议提交给仲裁机构并仲裁机构做出仲裁的方式。仲裁机构是依照法律规定成立的专门裁决合同争议的机构。仲裁机构作出的裁决具有法律约束力。当事人发生合同纠纷，可以根据事先或者事后达成的仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人不仅可以约定向中国仲裁机构申请仲裁，也可以约定向国外的仲裁机构申请仲裁。申请仲裁需要合同双方当事人订立仲裁协议，没有订立仲裁协议，一方当事人不能申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者订立的仲裁协议无效，可以向人民法院起诉，通过诉讼解决合同争议。“起诉”是指当事人为了解决合同纠纷而依法向人民法院提出请求的诉讼行为。,解决合同争议的方式,所有权转移时间,法条内容：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。释义：买卖合同标的物所有权转移，主要就是弄清标的物所的权转移的时间。交付就是由出卖人将标的物交给买受人占有，交付可分为现实交付和拟制交付，是出卖人将标的物的事实管领力转移与买受人，使标的物处于买受人的实际控制之下。所谓拟制交付，是指出卖人将对标的物占有的权利转移于买受人，以代替交付实物。,一、当事人有约定的，依照其约定。合同当事人可以依照合向自愿的原则，在合同中约定标的物所有权转移的时间。当事人对此作了约定的，除非有关法律针对特殊领域的所有权转移问题有专门的规定之外，在合同履行中以及发生争议时的处理中就要依照当事人的约定。我国民法通则第72条第二款规定，按照合同或者其他方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。也就是说，当事人的约定也是允许的。“法律另有规定”，在我国目前主要指的是有关法律的强制性规定。如一些特定的标的物的所有权在办理完法定手续后，才能转移。二、当事人没有约定的，法律要确定一个一般性的原则。标的物所有权的转移要区分特定物和种类物。对于特定物，其所有权自合同成立时起转移，对于种类物则自交付时起转移。我国民法通则第72条规定，“除法律另有规定或者当事人另有约定外，财产所有权的转移时间为交付之时。,所有权转移时间,交付单证和资料义务,法条内容：出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。释义：提取标的物的单证，主要是提单、仓单，是对标的物占有的权利的体现，可以内出卖人交付给买受人作为拟制的交付以代替实际的交付。这种拟制的交付不需要合同作出专门的约定。除了标的物的仓单、提单这些用于提取标的物的单证外，现实生活中关于买卖的标的物，尤其是国际贸易中的货物，还有其他一些单证和资料，比如商业发票、产品合格证、质量保证书、使用说明书、产品检疫书、产地证明、保修单、装箱单等。对于这些单证和资料，如果买卖合同中明确约定了出卖人交付的义务或者是按照交易的习惯，出卖人应当交付，则出卖人就有义务在履行交付标的物的义务以外，向买受人交付这些单证和资料。,交付时间,法条内容：出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。释义：这里可以区分两种情况：1合同约定在某确定时间交付。除非对交付的时间有精确要求的合同外，一般落实到日即是合理的。出卖人约定的时间履行标的物交付义务。迟于此时间，即为迟延交付。早于此时间，即为提前履行。按照本法总则的规定，买受人可以拒绝出卖人提前履行债务，但提前履行不损害买受人利益的除外。出卖人提前履行债务给债权人增加的费用，由出卖人承担。2现实生活中大量的合同是约定了一个交付的期间。交付期间指的是一个时间段。具体的合同纷繁复杂，这一时间段是某几年、某几月或者某几天都有可能。这种情况下，依照本条规定，出卖人就可以在该交付期间内的任何时间交付，这也是符合当事人意图的。,如何确定交付时间,法条内容：当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第四项的规定。释义：按照本法第61条规定，合同生效后，当事人就标的物的交付期限没有约定或者约定不明确时，首先，当事人可以协商达成补充协议；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果这样仍然不能确定，按照本法第62条的规定，出卖人就可以随时履行，买受人也可以随时要求出卖人履行，但应当给对方必要的准备时间。为了使买受人有一个合理的准备接收标的物的时间，如准备仓库等，出卖人应当在交付之前通知买受人。即使法律对此不作规定，这也是出卖人按照诚实信用的合同原则应当履行的义务，因为通知一下对出卖人来说并不是多大的负担，却可以使买受人免受可能的损害。至于这段准备时间应当多长，则应当根据具体的情况合理的确定。,根本违约的风险承担,法条内容：因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。释义：在适用本条时，应注意出卖人承担标的物风险责任的前提条件。第一，必须是标的物不符合质量要求，即出卖人已经交付的标的物质量不符合质量标准；第二，必须是合同目的不能实现，即因标的物质量不符合质量要求，导致买受人购买标的物的目的落空；第三，必须是买受人选择了拒绝接受标的物或者解除合同的措施。如果买受人没有选择上述措施，而是采取了接收标的物，要求出卖人支付违约金或者赔偿损失责任的救济手段，则不是用本条的规定，而应适用本法的142条的有关规定处理。,未交付单证和资料的标的物毁损、灭失风险承担,法条内容：出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。释义：合同法确立的标的物风险转移的原则，除当事人另有约定以外，是以标的物的交付作为标准，而不与标的物的所有权相联系。因此，无论出卖人不交付标的物的单证是否意味着所有权的保留，都不影响标的物的风队险从交付时起由出卖人转移给买受人。,买受人承担风险与出卖人违约责任关系,法条内容：标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。释义：本条表明在出卖人违约的情况下，买受人虽然按照本法的规定承担了标的物风险，但并不影响因出卖人的违约行为，买受人请求其承担违约责任的权利，如请求损害赔偿。在标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的情况下，可以适用前条的规定。“风险”，仅指由于不可抗力或意外事件等造成的损失，不包括由于卖方履行义务不符合规定给买方造成的损失。,权利瑕疵担保责任的免除,法条内容：买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担本法第百五十条规定的义务。释义：依照前条规定，买卖合同的出卖人对于买受人应当承担权利担保义务。但是，在订立合同时，如果买受人已知或者应知标的物在权利上存在缺陷，除合同没有约定相反的意思，就应当认为买受人抛弃了对出卖人的担保权。因为买受人在订立合同时明知这种情况就等于表示愿意购卖有权利缺陷的标的物。这同买受人明知货物有质量上的瑕疵而仍愿意购买的道理是一样的。另外，如果就买受人是否知情发生争议，出卖人如果主张买受人在订立合同时明知标的物的权利缺陷，则对此举证的责任在出卖人，而非买受人。,格式条款,法条内容：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。释义：合同中采用格式条款有两种形式:一种时合同的部分条款为格式条款，也就是说格式条款只是合同的一部分内容；另一种时合同的所有条款都为格式条款。,格式条款具有以下特点：1作为要约，其对象具有广泛性。要约向公众发出，任何人只要同意要约的规定就可以签订合同。2条款具有持久性。格式条款一般是经过认真研究拟定的，在一个相当长的时期内不会改变。3条款具体细致。格式条款往往内容繁复，条款甚多，具体细致。4由事业者提出。不论是由事业者自行拟定或由某行业协会拟定，无论以何种形式表现，可以合同书形式、票证形式或者其他形式，甚至其条款并不在书面形式上记载，但是由事业者一方提出。但如果格式合同是由政府部门拟定的，一般不作为格式条款。但也有学者认为，如果涉及部门利益，有明显不合理条款，政府部门拟定的格式合同也应作为本法中的格式条款。,格式条款,本条第一款规定的“遵循公平原则”是指当事人拟定的格式条款要符合公平的原则，即当事人之间的权利义务的确定要符合公平观念，权利义务要有适当的平衡。“采取合理的方式”示之提供格式条款的当事人要在提请对方免除或者限制责任的条款（即免责条款）是采取的方式要能起到让对方注意的作用，如果不能引起对方的注意，那么，这种方式就不合理。具体而言，要求免责条款在合同文本上要被明显的表示出来。“提请对方注意”是提供格式条款的一方当事人要采用一定的提示方式让对方当事人注意到格式条款的内容。“免除或者限制其责任的条款”有称免责条款，是指当事人约定的排除或者减少未来合同责任的条款。对于格式条款中的免责条款，提供格式条款的一方当事人有提请对方注意的义务。此外，提供格式条款的当事人还有对格式条款进行说明的义务。“说明”是对格式条款的有关内容的介绍，并根据项对人的要求进行相应的解释。,格式条款,无效的格式条款,法条内容：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。释义：本条明确规定了格式条款在什么情况下无效。本法第五十二条是对于无效合同的规定。即格式条款在以下情况是无效的：以欺诈、胁迫的手段订立的；恶意串通损害国家、集体、第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的的；损害公共利益的；违反法律、行政法规的强制性规定的。本法第五十三条是对合同中的免责条款的规定，如果合同中有免除“造成对方人身伤害的”或者“因故意或者重大过失造成对方财产损失的”责任的条款，则该条款无效。如果格式条款具有第五十三条规定的情形，当然无效。,如果提供格式条款的一方当事人免除其责任、加重对方责任、排除对方当事人的主要权利，则该条款无效。“主要义务”是在合同中占有重要地位的合同义务，某个合同的主要义务是指同类合同通常情况下都应当规定的或者法律本来就规定了的义务。当事人不能在合同中排除。,无效的格式条款,缔约过失责任,法条内容：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。释义：缔约过失责任指因当事人在订立合同过程中，一方当事人因违背诚实信用原则而给对方造成损失的赔偿责任。根据本条规定，有下列情况之一，给对方当事人造成损失的，应当承担损害赔偿责任。1、假借订立合同，恶意进行磋商。所谓“假借”就是根本没有与对方订立合同的目的，与对方进行谈判只是个借口，目的是损害对方或者第三人的利益，恶意地与对方进行合同谈判。如故意与对方谈判让对方丧失与他人交易的时机，又如，与对方假借谈判故意增加对方的缔约成本。,2、在订立合同中隐瞒重要事实或者提供虚假情况，这是一种欺诈行为。3、其他违背诚实信用原则的行为。a、一方未尽通知、协助的义务，增加了相对方的缔约成本而造成财产损失的；b、乙方未尽告知义务，当事人在订立合同是对一些必要的信息必须告诉对方当事人，否则对因此而造成的损失要承担缔约损失责任。c、乙方未尽照顾、保护义务，造成相对人人身或者财产的损害。缔约过失的构成要件包括：1、损失的存在。这个损失包括直接利益的减少，还应当包括受损害的当事人因此失去的与第三人订立合同的机会的损失。2、行为人有过错，这种过错表现为违背诚实信用原则；3、缔约过失与损失之间有因果关系，即损失是由缔约过失造成的。,缔约过失责任,合同生效时间,法条内容：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。释义：“依法成立的合同”是指具备合同成立要件的合同，即除了当事人之间的和以外，依法成立的合同还要求其在各方面都符合法律的要求，具体说即在合同主体、合同内容、合同形式等方面都合法。“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续”是指法律、行政法规规定合同的成立或者生效必须经有关部门批准、登记。,合同生效是指合同产生法律约束力。合同生效后，其在当事人之间产生法律效力。一旦合同成立生效后，当事人应当依合同的规定，享受权利，承担义务。当事人依法受合同的拘束，是合同的对内效力。此外，合同生效后产生的法律效果还表现在对当事人以外的第三人产生一定的法律拘束力。合同的这一效力表现，称为合同的对外效力。合同一旦生效后，任何单位或个人都不得侵犯当事人的合同权利，不得非法阻挠当事人履行义务。合同生效后的法律效果还表现在，当事人违反合同的，将依法承担民事责任，必要时人民法院也可以采取强制措施使当事人依合同的规定承担责任、履行义务，对另一方当事人进行补救。,合同生效时间,本条对合同何时生效作了两层规定：1依法成立的合同，自成立时生效。也就是说，合同的生效，原则上是与合同的成立一致的，合同成立就产生效力。那么合同何时成立?根据本法第二十五条的规定：“承诺生效时合同成立。”例如买卖合同，如果双方当事人对合同的生效没有特别约定，那么双方当事人就买卖合同的主要内容达成一致时，合同就成立并且生效。2法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自批准、登记时生效。也就是说，某些法律、行政法规规定合同的生效要经过特别程序后才产生法律效力，这是合同生效的特别要件。例如，我国的中外合资经营法、中外合作经营法规定，中外合资经营合同、中外合作经营合同必须经过有关部门的审批后，才具有法律效力。,合同生效时间,诚信履行原则,法条内容：当事人应当按照约定全面履行自己的半务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。释义：诚实信用原则在合同法中居特殊地位，在合同履行中，诚信履行亦构成合同履行的基本原则。合同的当事人应当依照诚信原则行使债权，履行债务。合同的约定符合诚信原则的，当事人应当严格履行合同，不得擅自变更或者解除。诚信履行原则。又导出履行的附随义务。当事人除应当按照合同约定履行自己的义务外，也要履行合同未做约定但依照诚信原则也应当履行的协助、告知、保密、防止损失扩大等义务。,质量条款的补充,法条内容：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。释义：合同的标的、数量是合同的必备条款，需由当事人明确约定。当事人没有约定，或者约定不明确的，合同内容无法确定，合同不成立。当事人约定了合同的标的、数量，不影响合同成立。对质量、价款、履行地点、履行方式、履行期限、履行费用未做出约定，或者约定不明确，当事人可以协议补充确定。不能达成补充协议的，可以通过合同的有关条款或者交易习惯确定。,合同的终止的原因,法条内容：有下列情形之一的，合同的权利义务终止：(一)债务已经按照约定履行；(二)合同解除；(三)债务相互抵销；(四)债务人依法将标的物提存；(五)债权人免除债务；(六)债权债务同归于一人；(七)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,释义：合同的权利义务终止，指依法生效的合同，因具备法定情形和当事人约定的情形，合同债权、债务归于消灭，债权人不再享有合同权利，债务人也不必再履行合同义务。按照本条规定，有下列情形之一的，合同终止：一、债务已经按照约定履行债务已经按照约定履行，指债务人按照约定的标的、质量、数量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式全面履行。在学理上称为清偿。,合同的终止的原因,二、合同解除合同的解除，指合同有效成立后，当具备法律规定的合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。合同解除具有以下特征：(一)合同的解除适用于合法有效的合同。合同只有在生效以后，才存在解除，无效合同、可撤销合同不发生合同解除。(二)合同解除必须具备法律规定的条件。合同一旦生效，即具有法律拘束力，非依法律规定，当事人不得随意解除合同。我国法律规定的合同解除条件主要有约定解除和法定解除。(三)合同的解除必须有解除的行为。即符合法律规定的解除条件，合同还不能自动解除，不论哪方当事人享有解除合同的权利，主张解除合同的一方，必须向对方提出解除合同的意思表示，才能达到合同解除的法律后果。(四)合同解除使合同关系自始消灭或者向将来消灭。即合同的解除，要么视为当事人之间未发生合同关系，要么合同尚存的权利义务不再履行。,合同的终止的原因,三、债务相互抵销债务相互抵销，指当事人互负到期债务，又互享债权，以自己的债权充抵对方的债权，使自己的债务与对方的债务在等额内消灭。债务相互抵销应当具备以下条件：(一)必须是当事人双方互负债务，互享债权。抵销发生的基础在于当事人双方既互负债务，又互享债权，只有债务而无债权或者只有债权而无债务，均不发生抵销。(二)当事人双方互负的债权债务，须均合法，其中一个债为不法时，不得主张抵销。(三)按照合同的性质或者依照法律规定不得抵销的债权不得抵销。,合同